KİK Kararı: 2012/UH.III-4664

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/072
Gündem No : 86
Karar Tarihi : 05.12.2012
Karar No : 2012/UH.III-4664
BAŞVURU SAHİBİ:
Modern Kimya Kimyevi Maddeler Temizlik Taah. ve Tic. Ltd. Şti., BİRLİK MAHALLESİ 411.SOKAK NO:10/2 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Saray Engelsiz Yaşam Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü, Osmangazı Mah. Turgut Özal Bulvarı No:162 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/142380 İhale Kayıt Numaralı "Saray Engelsiz Yaşam Bakım Rehabilitasyon Ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü 2013 Yılı 12 Aylık Personel Çalıştırılmasına Dayalı Özel Bakım" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Saray Engelsiz Yaşam Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğütarafından 09.11.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Saray Engelsiz Yaşam Bakım Rehabilitasyon ve Aile Danışma Merkezi Müdürlüğü 2013 Yılı 12 Aylık Personel Çalıştırılmasına Dayalı Özel Bakım” ihalesine ilişkin olarak Modern Kimya Kimyevi Maddeler Temizlik Taah. Ve Tic. Ltd. Şti.nin 05.11.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.11.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 12.11.2012tarih ve 37144sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.11.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/4152sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1- Başvuruya konu ihalede, ihale dokümanın incelenmesi neticesinde, İdari Şartnamenin 25.3.2.2’nci maddesinin yol giderlerinin firma tarafından karşılanacağı ve bu konuda idareden bir talepte bulunulmayacağı ve yol giderlerinin teklif fiyata dahil olduğu şeklinde düzenlendiği, ancak söz konusu ihalede 643 personel 24 saat esasına göre ve 3 vardiya şeklinde çalıştırılacağı ve idarenin şehir merkezinden oldukça uzak olduğu göz önüne alındığında işçilerin kaç servisle hangi semtlere getirilip götürüleceği ve kaç araçla taşıma yapılacağı hususlarında bir düzenleme yapılmadığı,

2- Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde yüklenici firmanın çalıştırdığı işçilerin aylık ücretlerini takip eden ayın 7 sinde ödemek zorunda olduğu, ödenmemesi durumunda idari para cezası uygulanacağı şeklinde bir düzenlemeye yer verildiği, ancak aylık ödemelerin yaklaşık 800.000 TL gibi bir meblağ olacağı ve hakedişin yükleniciye ödendikten sonra mı, peşin mi ödeneceği hususunda bir açıklık getirilmediği, hakedişin yükleniciye zamanında ödenmemesi durumunda peşin ödenmesinin mümkün olamayacağı,

3- İdarece, İdari Şartnamenin 7.6’ncı maddesinde yer alan benzer iş tanımının rekabeti daraltacak şekilde yapıldığı,

iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Yapılan incelemede işe ait İdari Şartnamenin “ Teklif fiyata dahil olan giderler ”başlıklı 25 inci maddesinde ;

“…

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

_.1.Hizmet alımı yoluyla Bakım işinde çalışan İlköğretim ve Lise mezunlarına (607 kişiye) ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin % 55 fazlası ödenecektir.
Hizmet alımı yoluyla Bakım işinde çalışan Üniversite mezunlarına (30 kişiye) ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin % 65 fazlası ödenecektir.
Hizmet alımı yoluyla Bakım işinde Bakım Koordinatörü olarak çalışan Lise mezunlarına (6 kişiye) ihale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücretin % 65 fazlası ödenecektir.
Çalışılan her gün için günlük ücrete ilaveten ayrıca bir günlük ücret ödenecek olup teklif fiyata dahildir.
25.3.1.2.Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma ücreti
Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde Bakım işinde çalışan İlk öğretim ve Lise mezunlarına (7975) gün
Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde Bakım işinde çalışan Üniversite mezunlarına (217,5) gün
Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde Bakım işinde çalışan Bakım Koordinatörü Lise mezunlarına (87) gün
çalışılan her gün için günlük ücrete ilaveten ayrıca bir günlük ücret ödenecek olup teklif fiyata dahildir. _

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

_.1. Yemek giderleri:
Hizmet alımı personelinin yemeği, mesaisine denk gelen öğünlerde idarece ayni olarak verilecek olup, bu gider için istekli tarafından ayrıca maliyet hesabı yapılmayacaktır.
25.3.2.2. Yol giderleri:
Ayni olarak karşılanacak olan yol giderleri firma tarafından karşılanacak olup Yüklenici firma bunun için kuruluştan hiçbir şey talep etmeyecektir. Tüm giderler yüklenici firmaya aittir. Yüklenici firma istisnasız bütün çalışanlarını (Gece vardiyasında çalışanlarda dahil olmak üzere) hangi güzergâhta olursa olsun ulaşım imkânından yararlandırmak zorundadır. Yol giderleri teklif fiyata dahildir. _

25.3.2.3. Giyecek giderleri:
İŞ ÖNLÜĞÜ 1 Adet Yazlık-1 Adet Kışlık
TERLİK (SABO) 1 Adet Yazlık - 1 Adet Kışlık

Çalışacak personelin kıyafetlerinin renkleri ve modelleri sözleşme imzalandıktan sonra yüklenici firmaya bildirilecektir. Tüm kıyafetlerde kuruluşun adı ve kıyafetin göğüs kısmında ise yüklenici firmanın adı yazılacaktır. Terlikler ise üstü gözenekli önü kapalı deri sağlıkçıların kullandığı (beyaz ve lacivert) poliüratan tabanlı olacaktır. Eskiyen ve kullanılmaz hale gelen iş kıyafetlerinin değiştirilmesi, temini, temizlik ve bakımı yüklenici firmaya ait olacaktır. Yüklenici firma Sözleşme imzaladıktan sonra 20 Gün içinde işe başladığı ay hangi mevsime denk geliyorsa ( Kışlık kıyafetler 20 Ocak-Yazlık kıyafetler 20 Mayıs) o mevsime uygun kıyafetleri çalışan personelin ölçülerine uygun giysilerin teslim edilmesi gerekmektedir. Teslim edilmediği taktirde her gün için firmanın hak edişinden her kişi için 100.00.-TL kesilecektir.

…” şeklindeki düzenlemeler yer almaktadır. Yukarıda yer alan düzenlemelerden yol giderlerinin ayni olarak karşılanacağı ve yol giderlerinin yüklenici firmaya ait olduğu ve bu konuda idareden bir talepte bulunulmayacağı anlaşılmaktadır. İhale üzerinde bırakılan firmanın çalışanlarının ikamet yerlerinin bilenemeyeceğinden bu kişilerin işyerine ulaştırması için idarenin bir güzergah belirlemesinin mümkün olmadığı, teklif verecek isteklinin ulaşım için bir çözüm düşünerek teklif fiyatını buna göre belirleyebileceği ve bu hususun teklif verilmesine engel teşkil etmediği ve başvuru sahibinin bu konudaki iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

1. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İşe ait Sözleşme tasarısının “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinin 16.1.2’nci bendinin,

“ Yüklenici firma çalıştırdığı işçilerin aylık ücretlerini takip eden ayın 7?sinde (yedisinde) ödemek zorundadır. İşçi ücretlerinin yüklenici tarafından süresinde ödenmemesi durumunda, 4857 sayılı İş Kanununun 102 ve 108.maddeleri uyarınca Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Bölge Müdürlüğüne gerekçesi belirtilmek ve ?yılı için belirlenen idari para cezası verilmek üzere bildirilir.” şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

Söz konusu düzenlemede atıfta bulunulan 4857 sayılı İş Kanunun 102’nci maddesinde ise, “… iş sözleşmesinden doğan ücret ödemelerini süresi içinde kasden ödemeyen veya eksik ödeyen, 39 uncu maddesinde belirtilen komisyonun belirlediği asgari ücreti işçiye ödemeyen veya noksan ödeyen, ücret, prim, ikramiye ve bu nitelikteki her çeşit istihkakını zorunlu olduğu halde özel olarak açılan banka hesabına ödemeyen işveren, işveren vekili ve üçüncü kişiye bu durumda olan her işçi ve her ay için “yüzyirmibeş Türk Lirası” idari para cezası verilir.” hükmü yer almaktadır.

İdarece Sözleşme Tasarısı’nda yapılan düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin çalışanların özlük haklarını düzenleyen 38’inci maddesinde yer alan hükümlere paralel olduğu, ihale mevzuatının genelinden çalışanların haklarının korunmasını teminat altına alınmasının amaçlandığı, bu nedenle ihalelerde, ihaleye katılacak kişilerin ekonomik ve mali yeterliğinin arandığı, çalışacak personele yapılacak ödemelerle hakediş ödemelerinin birbirine bağlı işlemler olmadığı göz önüne alındığında söz konusu düzenlemenin teklif vermeye engel teşkil etmeyeceği ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

1. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Yapılan incelemede, idari şartnamenin 7.6’ncı maddesinin;

“ 7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamuda veya özel sektörde personel çalıştırılmasına dayalı olarak ihale edilen çocuk veya genç veya yaşlı veya hasta veya özürlülerin bakımına ilişkin işler benzer iş olarak kabul edilecektir.” şeklinde düzenlendiği görülmüştür.

İhale ilanının “Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler” başlıklı 4.4 maddesinde;

“4.4.1. Kamuda veya özel sektörde personel çalıştırılmasına dayalı olarak ihale edilen çocuk veya genç veya yaşlı veya hasta veya özürlülerin bakımına ilişkin işler benzer iş olarak kabul edilecektir.__” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

İdari şartnamenin iddia konusu edilen düzenlemesinin ilanda da yer aldığı görülmüştür.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde;

“(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü öngörülmüş olup,

“Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde de sürelerin, ilana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini izleyen günden itibaren başlayacağı belirtilmiştir.

İhale dokümanının ilana yansıyan hükmüne ilişkin olarak yapılan başvurunun ilk ilan tarihi izleyen günden itibaren 10 gün içinde yapılması gerekmekte olup incelenen ihalenin ilk ilan tarihi 11.10.2012 tarihidir. İlan tarihini izleyen günden itibaren on gün geçtikten sonra 05.11.2012 tarihinde dokümanın ilanda da yer alan benzer işle ilgili düzenlemesine karşı yapılan başvurunun reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi