KİK Kararı: 2012/UH.III-326 (16 Ocak 2012)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/004
Gündem No : 35
Karar Tarihi : 16.01.2012
Karar No : 2012/UH.III-326
BAŞVURU SAHİBİ:
Aygar Grup Danışmanlık Bilgi İşlem Eğitim İnş. Temz. Yemek ve Turz. San. Tic. Ltd. Şti. , BAYRAKTAR MAHALLESİ VEDAT DALOKAY CAD. NO:62/4 G.O.P. / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İdari Ve Mali İşler Dairesi Başkanlığı, Vekaletler Caddesı No:6 Bakanlıklar ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/178701 İhale Kayıt Numaralı "Genel Temizlik" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

11.01.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.H.[4377].(G025)./2011-81Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Başbakanlık İdari ve Mali İşler Dairesi Başkanlığı tarafından 08.12.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Genel Temizlik” ihalesine ilişkin olarak Aygar Grup Danışmanlık Bilgi İşlem Eğitim İnş. Temz. Yemek ve Turz. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 02.12.2011tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 07.12.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 20.12.2011tarih ve 53647sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 19.12.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1. Söz konusu ihalede benzer iş olarak, sadece temizlik iş bitirme belgesi olanların kabul edilmesinin, rekabeti engelleyici ve katılımı kısıtlayıcı olması sebebi ile rekabet ilkesine aykırılık teşkil ettiği,

2. Cam temizleme işinin kısa vadeli prim oranının % 1,5 olarak belirlenmesinin mevzuata aykırı olduğu,

3. Sözleşme tasarısı ve teknik şartnamede yer alan cezalar ve sözleşmenin feshine ilişkin hükümlerin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

4. İhale konusu işin yapımında idare tarafından yaptırılacak taşıma işlemlerinde yüklenici, taşınacak malzemelerin cinsine göre profesyonel taşıma elemanı ve ekipman temin edecek ve ek ücret talep etmeyecek şeklindeki düzenlemenin önemli bir gider kalemi oluşturacağı ve teklif fiyata dahil edilmemesi dolayısıyla birim fiyat teklif cetvelinde de satır açılmamasının mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

5. Teknik şartnamede, hastalık, mazeret ve yıllık izin gibi durumlarda temizlik ve teknik elemanların eksikliği durumlarında yüklenicinin bu işçilerin yerine başka işçi getirerek eksik işçi sayısının tamamlanmasına dair düzenlemenin mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

6. İşçilere yönelik olarak idare tarafından verilmesi öngörülen eğitim ve seminer programlarının detaylarının idari şartname ve teknik şartnamede düzenlenmemiş olmasının mevzuata aykırılık teşkil ettiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait idari şartnamenin “ İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde;

“ a) Adı: Genel temizlik

b) Miktarı ve türü: Hizmetin miktarı ve türü ekte yer almaktadır.

c) Yapılacağı yer: Başbakanlık Merkez ve Ek Hizmet Binaları…” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kanunun "İhalelere Yönelik Başvurular" başlıklı 54 üncü maddesinde, "İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler. " hükmü.

Anılan Kanunun "İdareye şikayet başvurusu" başlıklı 55 inci maddesinde,"Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar. " hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin"Şikayet başvuru süresi" başlıklı 4 üncü maddesinde ise,"Kanunun 55 inci maddesi uyarınca şikayet başvurusu usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmadan önce aday veya istekliler ile istekli olabileceklerin şikayete yol açan durumların farkına vardığı veya farkına varmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün içinde ihaleyi yapan idareye yapılır.

Süreler;

a)İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini, düzeltme ilanı yapılan hallerde düzeltme ilanının yayımlandığı tarihi, gazetelerde veya bültende birden fazla yayımlanan ilanlar arasında çelişki olması halinde son ilan tarihini,

b)Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi

c)İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,

ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini

d)İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi izleyen günden itibaren başlar. " açıklaması yer almaktadır.

İdari şartnamenin "İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri" başlıklı 7.6 ıncı maddesinin; "Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir. Kamu veya özel sektörde; hastane, okul, yurt, fabrika, metro, hipermarket, alışveriş merkezleri, sportif amaçla kullanılan merkezlerin temizliği ile komple bina genel temizlik hizmetleri benzer iş olarak kabul edilecektir ” düzenlemesine ilişkin olduğu, aynı düzenlemenin ihale ilanının "Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler" başlıklı 4.4.1 inci maddesinde de aynı şekilde yer aldığı görülmüştür. Söz konusu iddia idari şartnamenin ilana yansıyan bir hükmüne ilişkindir. Bu nedenle iddia konusu düzenlemeye ilişkin olarak idareye şikâyet başvuru süresinin ihale ilanının Kamu İhale Bülteninde yayınlandığı tarih olan 10.11.2011 tarihini izleyen günden itibaren başladığı ancak başvuru sahibi tarafından iddia konusu düzenlemeye ilişkin şikâyet başvurusunun şikâyet süresinin bitim tarihi olan 21.11.2011 tarihinden sonra 02.12.2011 tarihinde idareye yapıldığı anlaşılmıştır.

Yukarıdaki yer alan mevzuat hükümleri göz önüne alındığında, ihale ilanının 4.4.1 inci ve idari şartnamenin 7.6 ncı maddelerinde yer alan düzenlemeye ilişkin şikâyet başvurusunun süresinde yapılmadığı anlaşılmıştır.

İdari şartnamenin ilana yansıyan hükmüne ilişkin başvurunun ilanın yayımlandığı günü takip eden 10 gün içerisinde yapılması gerekirken bu süre geçtikten sonra idareye şikâyet başvurusunun yapıldığı anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvuru sahibinin bu iddiasına ilişkin başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan diğer giderler” başlıklı 25 inci maddesinde; “….

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı % 1,5 (yüzde bir buçuk) olarak hesaplanacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ait teknik şartnamenin “Çalıştırılacak Personel Sayısı” başlıklı 3.1 inci maddesinde;

“Yüklenici yukarıda belirtilen iş ve hizmetlerin ifası için; 1 sorumlu müdür, 12 şef, 5 vasıflı eleman, 1 Diyetisyen, 16 Aşçı, 19 Garson, 331 temizlik işçisiolmak üzere; toplam 410 kişi çalıştıracaktır.

4.1. Çalıştırılacak Personelin Özellikleri:

4.1.1. Sorumlu müdür: Turizm Otelcilik yada Aile ve Tüketici Bilimleri bölümlerinin Lisans diplomasına sahip sektörde en az 5 yıl tecrübesi bulunan bay yada bayan. (İdarenin onayı sonrasında göreve başlayacaktır.)

4.1.2. Ekip şefi: Ekip şefleri en az lise veya dengi okul mezunu yada temizlik sektöründe idareci olarak en az 5 yıl tecrübesi olan bay yada bayan.

4.1.3.Vasıflı Eleman: En az 2 yıllık yüksek okul mezunu bay yada bayan.

4.1.4.Diyetisyen : En az 3 yıl tecrübeye sahip Üniversitelerin 4 yıllık Beslenme veya Diyetetik Bölümünden mezun bay veya bayan . (Bay ise Askerliğini Yapmış)

4.1.5. Aşçı : En az 5 yıl gıda sektöründe aşçı olarak çalıştığını gösterir bonservis yada Aşçılık Meslek Yüksekokullarının veya Lise Dengi Okulların Aşçılık bölümü mezunu olmak veya Lise ve Dengi okul mezunu olup, MEB.den Aşçılık dalında sertifikası olan bay yada bayan.

4.1.6. Garson : En az 2 yıl garsonluk yaptığına dair bonservis yada Turizm Meslek Yüksek Okulu mezunu veya ilgili bölümden Milli Eğitim Bakanlığı sertifikalı bay yada bayan.

4.1.7. Bulaşıkçı: En az 2 yıl mesleki tecrübeye sahip bay yada bayan.

4.1.8. Cam silim personeli: Yükseklik korkusu, Kardiyolojik, Nörolojik ve psikolojik rahatsızlığı olmayan bay.

4.1.9. Temizlik Elemanı: En az ilkokul mezunu bay yada bayan.

5.1. Çalıştırılacak personelin ücretlendirilmesi

5.1.1.Yüklenici;

Sorumlu müdür olarak çalıştıracağı 1 işçisine asgari ücretin % 100 fazlasını,

Diyetisyen olarak çalıştıracağı 1 işçisine asgari ücretin % 100 fazlasını,

Şef olarak çalıştıracağı 12 işçisine asgari ücretin % 35 fazlasını,

Vasıflı eleman olarak çalıştıracağı 5 işçisine asgari ücretin %50 fazlasını,

Aşçı olarak çalıştıracağı 16 işçisine asgari ücretin %50 fazlasını,

Garson olarak çalıştıracağı 19 işçisine asgari ücretin %10 fazlasını,

Bulaşıkçı olarak çalıştıracağı 18 işçisine asgari ücretin %10 fazlasını

Cam siliminde çalıştıracağı 7 işçisine asgari ücretin %10 fazlasını,

Temizlikte çalıştıracağı 331 işçisine ise asgari ücret ödeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78.11 inci maddesinde; “ İhale konusu hizmetin iş kazası ve meslek hastalığı bakımdan gösterdiği tehlike sınıf ve derecelerine ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden alınacak yazı ile tespit edilerek yaklaşık maliyet hesabı buna göre yapılacak ve bu prim oranına idari şartnamenin ilgili maddesinde yer verilecektir. Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğüne yazılacak yazılarda; prim oranının doğru belirlenmesi için ihale konusu işin niteliği ihale dokümanında yapılan düzenlemeler esas alınarak ayrıntılı bir şekilde belirtilecektir. İdareler, sözleşmenin uygulanması aşamasında aylık prim ve hizmet belgelerindeki prim oranının prim tarifesine uygun olup olmadığını kontrol ederek, hakediş ödemelerini yapacaklardır.” açıklaması yer almaktadır.

29.9.2008 tarih ve 27012 (2. Mükerrer) sayılı Resmi Gazete’de yayımlanmış 2008/14173 sayılı BKK ile yürürlüğe giren Kısa Vadeli Sigorta Kolları Prim Tarifesinin “Esas İşin Fer’i ve Mütemmimi Olan İşlerde Prim Oranları” başlıklı 6 ncı maddesinde; “Bir işyerinde yürütülen ve esas işin fer’i ve mütemmimi mahiyetinde olan bütün işlerin sigorta primleri, esas işin tabi tutulduğu prim haddine göre hesaplanır. Ancak, esas işin fer’i ve mütemmimi sayılan işler, sigortalıları birbirine karışmayacak şekilde, ayrı ve bağımsız olarak yürütüldüğü ve Kurumda ayrı bir işyeri olarak tescil edilmiş olduğu takdirde her biri kendi tehlike sınıfının prim haddine tabi olur.” hükmü yer almaktadır.

Söz konusu hizmet işinde çalışacak personel itibarıyla (temizlik hizmetleri, cam silme, aşçı, garson, diyetisyen vs.) iş kazaları ve meslek hastalıkları sigorta priminin hangi oranda uygulanacağının Kamu İhale Genel Tebliği'nin 78.11 inci maddesi hükmü uyarınca; ihaleyi yapan idarenin 02.06.2011 tarihli 1349 sayılı yazısı ile ilgili Kurumdan sorulduğu, alınan cevabi yazıda (Ankara Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü, Ulucanlar Sosyal Güvenlik Merkezi'nin 24.06.2011 tarihli, 12128859 sayılı yazısı) genel temizlik hizmetleri için prim oranının (ilaçlama ve cam silme) %1,5, aşçı ve garson servisi hizmetleri için %1 olarak belirtildiği ve buna dayanılarak idare tarafından İdari Şartnamenin "Teknik Fiyata Dahil Giderler" başlıklı 25 inci maddesinde; (25.5.) kısa vadeli sigorta kolları prim oranının % 1,5 olarak tüm personele uygulanacağının kural altına alındığı görülmektedir.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun, sosyal sigortalar hükümlerine göre, iş kollarının ve iş yerlerinin hangi tehlike sınıfına girdiğinin, tehlike sınıf ve derecesine ait prim oranlarının belirtilmesinde uyulacak usul ve esaslara ilişkin 2008/14173 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla düzenlenen ve 29.09.2008 tarihli; 27012 2.mükerrer sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Kısa Vadeli Sigorta Kolları Primi Tarifesi'nin, "Tehlike sınıfı ve prim oranları başlıklı, 5 inci maddesinin birinci fıkrasında; tarife eki listede iş kollarının on iki tehlike sınıfına ayrılmış olduğu, bu sınıfların normal prim oranlarının en düşük haddinin %1, en yüksek haddinin % 6,5 olarak belirlendiği; "Aynı iş yerinde, aynı işveren tarafından yürütülen işler” başlıklı 7 nci maddesi, 1 inci fıkrasında da; aynı işveren tarafından, aynı iş yerinde yürütülen ve mahiyetleri bakımından aynı özellikler gösteren ve farklı tehlike sınıflarına dahil olan bütün işlerin, iş yerinde en yüksek tehlike sınıfına giren işin prim oranına tabi olacağı kurallarına yer verilmiştir.

İdarece yukarıda yer alan mevzuat hükümlerine uygun olarak sigorta risk priminin belirlendiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının uygun olmadığı sonucuna varılmıştır.

3 ) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16 ncı maddesinin 26 nolu dipnotunda; “(Değişik 3/7/2009 – 27277 R.G. / 49. md.) Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) (Değişik 16/7/2011- 27996 RG./39. md.)İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklamasına yer verilmiştir.

İdari şartnamenin “Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin hususlar” başlıklı 45 inci maddesinde; “ Sözleşmenin uygulanmasına ilişkin aşağıdaki hususlar sözleşme tasarısında düzenlenmiştir.

…

e) Cezalar ve sözleşmenin feshi ” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ait “Sözleşme tasarısının” “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16 ncı maddesinde;

_“16.1._İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1.

- Temizlik işi eksikliğinde uygulanacak cezalar: Teknik şartnamenin 1 nci madde hükümlerine uyulmaması halinde; İMİ Başkanlığı İdari İşler Şube Müdürlüğü personeli ve yüklenici yetkilisince binalar itibariyle yapılan temizliğin durumu her gün kontrol edilerek aylık temizlik bilgi formları düzenlenir.

- Yine binalar itibariyle çalışan işçiler ve kullanılan makineler her gün kontrol edilerek aylık puantaj cetvelleri düzenlenir.

- Yüklenici yetkilisi düzenlenen formları imzalamaktan imtina ettiği takdirde, durum tutanakta ayrıca belirtilir. Makine ve işçi eksikliğini gösteren cetveller ile aylık temizlik bilgi formları yükleniciye bildiri niteliğindedir.

- Temizlik işi eksikliğinde, bina sorumlusu, İdari İşler Şube Müdürlüğü personeli ve yüklenici yetkilisinin düzenleyeceği tutanak ile Muayene Kabul Komisyonunun en az ayda bir defa düzenleyeceği tutanağa (temizlik bilgi formu) göre; beher gün için oda koridor, lavabo, WC , mutfak, yemekhane, asansör, ambar, depo, merdivenler ve çevre vs. başına 100,00 (Yüz TL) ceza kesilir. Durum üç gün içerisinde düzeltilmediği takdirde söz konusu cezalar iki kat olarak uygulanır.

- Yukarıda belirtilen durum bir ayda 10 gün süre ile devam ettiği takdirde idare sözleşmeyi feshetmeye ve teminatı irat kaydetmeye yetkilidir. Sözleşmenin bu sebeple feshi halinde Yüklenici idareden herhangi bir nam altında hiç bir hak ve tazminat talebinde bulunamaz.
- Sözleşme hükümlerine uygun hareket etmeyerek tek taraflı olarak sözleşmenin feshine neden olan yüklenici, idarenin doğacak zararını tazmin ile yükümlüdür.

- Çalıştırılan işçilerin Teknik şartnamede belirtilen kılık ve kıyafetlerle ilgili hususlara uymadığının tespiti halinde, her bir işçi için birinci gün 20,00 (Yirmi TL) ceza kesilir. Durum üç gün devam ederse cezalar iki kat olarak uygulanır. Dördüncü günde devamı halinde idarenin şifahi isteği üzerine işçi veya işçilerin görevine son verilir.

- İşçi eksikliğinde; İdari İşler Şube Müdürlüğü personeli ve yüklenici yetkilisinin düzenleyeceği puantaj cetveline göre, eksik çalıştırılan her işçi için yürürlükte bulunan günlük asgari ücret (SSK işveren payı, İşsizlik Sigortası, yemek ve yol ücreti ile asgari ücret fiyat farkı dahil) ödenmeyeceği gibi 100,00(Yüz TL) ceza kesilir.

- Yüklenicinin, idareye bildirdiği personel isim listesi dışında işçi çalıştırması, 18 yaşından küçük işçi çalıştırması veya idarece değiştirilmesi istenilen işçinin değiştirilmemesi halinde kişi başına günlük 500.00 (Elli TL)ceza kesilir.

- Yüklenici tarafından işçilere yol, yemek ve giyim olarak verilecek olan sosyal yardımın kesilmesi halinde kişi başına günlük 30,00 (Otuz TL) ceza kesilir. Bu eksiklik üç günü geçtiği takdirde söz konusu cezalar iki katı olarak uygulanır.

- Bina bazında yapılan temizlik sırasında günlük olarak çalıştırılması gereken ve Teknik şartnamede belirtilen işçi sayısının % 50'sinden az işçi çalıştırılması halinde idare sözleşmeyi feshetmeye ve kesin teminatı irat kaydetmeye yetkilidir. Sözleşmenin bu sebeple feshi halinde yüklenici idareden herhangi bir nam altında hak ve tazminat talebinde bulunamaz.
- Makine parkında eksiklik halinde; İdari İşler Şube Müdürlüğü personeli ve yüklenici yetkilisinin düzenleyeceği puantaj cetveline göre, eksik olan her makine için günlük 100,00 (Yüz TL) ceza uygulanacak ve ilk hakedişinden kesilecektir.

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhaleye ait sözleşme tasarısının 16 ncı maddesinde mevzuata uygun olarak % 30 sınırı getirilmiştir. 16.1 inci maddesinde ise uygulanacak cezanın oran olarak değil, 500 TL (en yüksek) şeklinde tutar olarak belirlenmesi mevzuata aykırı olmakla birlikte, öngörülen tutarın gruplar için verilen en yüksek teklif tutarı olan 20.818.512,00 TL’nin sözleşme bedeli olduğu varsayıldığında dahi bu tutarın % 1’i olan 208.185,12 TL’nin çok altında olduğu ve cezanın üst sınırının mevzuata uygun öngörüldüğü dikkate alındığında söz konusu aykırılığın esasa etkili bir aykırılık olmadığı anlaşılmıştır. Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4 ) Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait “Teknik şartnamenin” “Taşıma hizmetlerinde uyulacak kurallar” başlıklı 1.3 üncü maddesinde;“1.3.1.Yüklenici, temizlik işini yapmış olduğu binalarla ilgili olarak ortaya çıkacak başka mahallerden her türlü taşıma, yükleme, boşaltma, temizleme vb. işlerin yapılması ve yürütülmesi ile ilgili olarak idarenin işçi talebini derhal karşılayacaktır. İdarenin talebi üzerine Başbakanlığa ait diğer binalardaki aynı hizmeti de yüklenici yerine getirmek zorundadır. İdare tarafından yaptırılacak taşıma işlemlerinde Yüklenici taşınacak malzemelerin cinsine göre, ya mevcut personel ve ekipmanları ile yada idarenin talebine göre profesyonel taşıma elemanı ve ekipman temin etmek suretiyle isteği yerine getirecek olup, bu hizmetle ilgili ek bir ücret talep etmeyecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdarece, mevcut personel ve ekipmanları ile de taşıma işinin yerine getirebileceğine ilişkin düzenleme yapıldığı ve şikâyete konu hizmet alımı sektöründe faaliyet gösteren isteklilerin basiretli tacir gibi davranarak teklif oluşturması gerektiği de göz önüne alındığında idarenin yapmış olduğu düzenlemenin tekliflerin sağlıklı oluşturmasına engel oluşturmayacağı, bu nedenle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5 ) Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78 inci maddesinde; “78.25. İhale dokümanında günlük olarak belli sayıda personelin idarenin iş yerinde bulunması gerektiğine ilişkin düzenleme yapılan ihalelerde, 4857 sayılı Kanunun 55 inci maddesi uyarınca izne hak kazanan işçilerin izin hakları idarenin belirleyeceği takvim çerçevesinde kullandırılacak ve izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edileceğinden, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilmeyecektir. İdarelerin, ihale konusu işte çalıştırılması istenen personel sayısını bu hususu dikkate alarak belirlemeleri gerekmektedir. İdareler, yıllık ücretli izin haklarının kullanılmasına ilişkin olarak sözleşmenin uygulanması aşamasında 4857 sayılı Kanunun 53, 54 ve 55 inci maddelerinde belirtilen hükümlere uyulup uyulmadığını kontrol edeceklerdir.” açıklamasına yer verilmiştir.

Teknik şartnamenin “Ortak hükümler” başlıklı 5 inci maddesinde; “Hastalık, mazeret, vb. nedenlerle işçilerin işe gelmemesi halinde işçi sayısı çalıştırılan toplam işçi sayısının altında olamayacaktır. Bu konuda gerekli tedbirleri alma yükümlülüğü yükleniciye ait olup, gerektiğinde yedek eleman bulunduracaktır. Yedek olarak çalıştırılacak elemanların da evraklarını önceden idareye vermeleri gerekmektedir. Bu yedek elemanların her türlü hak ve sorumlulukları (maaş+sigorta vs.) yükleniciye ait olacaktır. Aksi durumlarda idari şartnamenin51. maddesinde belirtilen ceza hükümleri uygulanacak ve yüklenicinin bir sonraki ayın istihkakından kesilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Anılan Tebliğin 78.25 inci maddesinde yer alan açıklama gereğince, izin kullanan işçiler fiilen çalışan işçi sayısına dahil kabul edilecek, izin kullanan işçilerin yerine başka işçilerin getirilerek sayının tamamlanması talep edilemeyecektir. Oysa teknik şartnamede, hastalık, mazeret, vb. nedenlerle temizlik ve teknik elemanların işe gelmemesi halinde yüklenicinin hizmeti aksatmayacak şekilde yedek eleman sağlamasının istendiği anlaşıldığından, bu şekilde yapılan düzenlemenin anılan Tebliğ’in 78.25 inci maddesine uygun olduğu sonucuna varılmış olup, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmamıştır.

6. Başvuru sahibinin 6 ncı iddiasına ilişkin olarak:

Teknik şartnamenin 25 nci maddesinde; “Lüzum görülmesi halinde, ücreti yüklenici tarafından karşılanmak kaydıyla işçilere idarece uygun görülen zamanlarda, idare ve yüklenici organizasyonunda seminer yada eğitim (Mesleki ve kişisel gelişim, iş ve işçi sağlığı vb) verilecektir. İdarenin bu türdeki taleplerine yüklenici olumlu cevap vermek zorundadır.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79 uncu maddesinde; “79.4.2.25. Personele, çalışma saatleri dışında ihale konusu işle ilgili eğitim verilmesi, işçiler açısından 4857 sayılı Kanunun 66 ncı maddesinin (d) bendine göre fazla çalışmaya yol açacağından, bunun teklif fiyata dahil olacağının ve mesai dışında işçinin kaç saat işle ilgili meşgul edileceğinin idari şartnamede belirtilmesi ve aşırı düşük teklif sorgulamasında dikkate alınması gerekmektedir. Ayrıca, oryantasyon eğitimi dışında, silahlı atış eğitimi, uçuş eğitimi gibi önemli maliyet gerektiren eğitim giderlerinin, teklif fiyata dahil giderler içinde değerlendirilmesi ve bu giderlerin idari şartnamede açıkça belirtilmesi, birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilecek ihalelerde ise birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir iş kalemi olarak öngörülmesi gerekmektedir. Dolayısıyla bu tür eğitim giderleri % 3 oranının içerisinde bulunan bir genel gider olarak kabul edilmeyecek ve teklifin önemli bir bileşeni sayılarak aşırı düşük teklif sorgulamasında dikkate alınacaktır.” açıklamasına yer verilmiştir.

Şikâyet başvurusu üzerine idarece “ Eğitimin işçilerin mesleki gelişimlerini arttırmak, temizlikte kullanılan malzeme ve ekipmanlardaki yenilikler ile iş ve işçi sağlığı konularında işverenin organizasyonunda Başbakanlıkta gösterilen eğitim salonunda ve çalışma saatleri içinde verilecek olması nedeniyle teklifin bir bileşeni olarak değerlendirilmediği ” şeklinde cevap verildiği görülmüştür.

Anılan Tebliğde personele çalışma saatleri dışında verilen ihale konusu işle ilgili eğitimlerin teklif fiyata dahil olduğu ve bunun idari şartnamede belirtilmesi gerektiğinin açıklandığı, ancak idarenin cevabında eğitimlerin personelin mesai saatleri içinde olduğu belirtildiğinden teknik şartnamenin 25 inci maddesinde yapılan söz konusu düzenlemenin anılan Tebliğin 79.4.2.25 inci maddesine aykırılık oluşturmadığı bu nedenle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi