KİK Kararı: 2012/UH.III-2029

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/026
Gündem No : 69
Karar Tarihi : 07.05.2012
Karar No : 2012/UH.III-2029
BAŞVURU SAHİBİ:
Şark Özel Güvenlik Ltd.Şti., Receppaşa Cad. İmren Apt. No : 15/16 Taksim İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İZBETON İZMİR BÜYÜKŞEHİR BELEDİYESİ BETON VE ASFALT ENERJİ ÜRETİM VE DAĞITIM TESİSLERİ SU KANALİZASYON TİC.VE SAN.A.Ş. , Naldöken Ankara Asfaltı No: 385 İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/32773 İhale Kayıt Numaralı "İzbeton A.Ş. Güvenlik" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

03.05.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.H.[1506].(0022)./2012-29Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

İzbeton İzmir Büyükşehir Belediye Başkanlığı Beton ve Asfalt Enerji Üretim ve Dağıtım Tesisleri Su Kanalizasyon Tic. ve San. A.Ş.tarafından 06.04.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “İzbeton A.Ş. Güvenlik” ihalesine ilişkin olarak Şark Özel Güvenlik Ltd.Şti.’nin 02.04.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 06.04.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 13.04.2012tarih ve 14583sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.04.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1 ) Tip idari şartnamenin 47 nci maddesinin 46 ncı dipnotu uyarınca uygulanacak cezaların oran olarak bu maddede belirtileceği ve verilecek cezaların sözleşme bedelinin % 1'ini ve toplamda sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyeceği düzenlendiği halde, ihaleye ait idari şartnamenin diğer hususlar bölümünde cezaların tutar olarak öngörülmesinin mevzuata aykırı olduğu,

2 ) Sözleşme tasarısının 12.1 inci maddesi ile 19.1 inci maddesinin ödeme tarihi yönünden çelişkili olduğu,

3 ) Birim fiyat teklif cetvelinde teklif edilen birim fiyat sütununa birim olarak bir işçinin 12 aylık çalışma bedelinin mi yoksa bir işçinin bir aylık çalışma bedelinin mi yazılacağının bilinemediği, çünkü her iki halde de aritmetik hata sonucunun doğacağı, birim fiyat teklif cetvelinde resmi tatil günlerinin yazılışının da hatalı olduğu, bu nedenlerle teklif veremediklerinden ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin “Diğer Hususlar” başlıklı 47 nci maddesinde,

“47.1. Teknik şartnamede öngörülen maddelerden birinin veya birden fazlasının yerine getirilmemesi veya idare denetim amirleri tarafından koruma ve güvenlik görevlilerinin ihlal ettiği kural veya kurallar tespit edilmesi halinde aşağıda belirtilen miktarlardaki para cezası yükleniciden kesilir. Tutanaklarda yüklenici yetkilisi imzası aranır ancak yüklenici yetkilisi imzadan kaçınırsa tutanak yine aynen işleme konulacaktır. 1 (bir) ay içerisinde aynı konuda birden fazla cezai işleme tabi tutanak yazıldığında ise yükleniciye aylık hak edişinin 1/100’ü (yüzde biri) oranında ceza kesilecektir.

Yüklenici;

1) Koruma ve güvenlik hizmetleri yapılacak olan tesislerde, teknik şartnamede belirtilen sayıda koruma ve güvenlik görevlisi çalıştırmaması durumunda her eksik çalıştırılan personel / gün için; 1000 TL,

2) İzinsiz, geç gelen veya erken giden her personel için günlük 500 TL,

3) Raporlu personelin yerine yeni görevli konmaması durumunda ise her eksik personel için 1.000 TL,

4) Tesislerde yaptığı koruma ve güvenlik hizmetlerine ilişkin olarak ilk ay hak ediş ödemesi hariç takip eden aylarda, SGK primlerinin ve işsizlik sigorta primlerinin yatırıldığına dair sigorta prim bildirgesi, tasdikli suretini vermemesi durumunda 1.000 TL,

5) İstihdam ettiği Koruma ve Güvenlik görevlilerinin teknik şartnamenin 3. ve 15. maddelerinde belirtilen kurallara uygun davranmamaları halinde, söz konusu her görevli için, günlük 500 TL,

6) Her vardiya için ilgili görev yerlerinde bulunması gereken telsiz, dedektör vb. teçhizatın bulunmaması veya söz konusu teçhizatların işler halde olmaması halinde, her eksik ve çalışmayan teçhizat başına 500 TL,

7) İdarenin onayı alınmadan güvenlik personelinin yerlerinin değiştirilmesi; ayrıca yine İdarece belirlenmiş bölgelerde görev yapan personelin haber verilmeden yerinin değiştirilmesi halinde 500 TL ,

8) Tesislerdeki koruma ve güvenlik hizmetleri kapsamında yapılan bir hata nedeniyle idareye ait demirbaş veya sabit bir malzeme zarar görmüş ise yüklenici bunun bedelini o günkü değer üzerinden,

9) Çalıştırdığı Koruma ve güvenlik görevlilerinin her birine aylık ücretlerini gösterir bordro verecektir. Bordro verilmemesinin tespiti durumunda her görevli için 500 TL

10) Kendisine hakediş ödemesi yapıldıktan sonra, 3(üç) iş günü içerisinde personelin maaşlarını ödemediği takdirde her gün için 1000 TL, Para cezası ödeyecektir.

11) Kısmi gecikme cezaları ve işin tümüne ait gecikme cezaları yükleniciye hiçbir ihtarda bulunmaya ve hüküm altına almaya gerek kalmaksızın hakedişlerinden kesilir.…” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

İhaleye ait Sözleşme tasarısının “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16 ncı maddesinde,

_“16.1._İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İdare, Yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda; en az on gün süre tanımak suretiyle aykırılığın giderilmesi için yazılı ihtar yapacaktır. Ancak yapılacak ihtar ile birlikte işin yerine getirilmeyen günlerinde gecikilen her takvim günü için sözleşme bedelinin % 2’si oranında ceza tahakkuk ettirilecektir. Ancak, işin niteliği gereği gecikmeden kaynaklanan aykırılığın giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme tek taraflı olarak İdare tarafından fesih edilebilinecektir. İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmede öngörülen süre içinde tamamlanmaması halinde, gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarları sözleşmenin DİĞER HUSUSLAR başlıklı 47. Maddesinde belirtilmiş olup, ayrıca, bu gecikmelerin arka arkaya veya farklı zamanlarda 10 kezden fazla sayıda tekrarlanması durumunda, sözleşme 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın tek taraflı olarak İdare tarafından fesih edilebilinecektir. İhale konusu iş ile ilgili olarak yapılacak son ödeme için Yüklenici ayrıca çalıştırdığı tüm işçilerin ihale konusu işte çalıştıkları dönem ile ilgili olarak kıdem tazminatlarını aldığına dair ibraname, ihbar tazminatı aldıklarına dair ibraname, çalıştıkları döneme ilişkin tüm fazla mesai ücretlerinin, genel ve hafta tatili ücretlerinin, izin ücretlerinin kendilerine ödendiğine dair ibranameleri ibraz etmek zorundadır. Bu belgeler Yüklenici tarafından getirilmediği takdirde İdare Yükleniciye ödeme yapmayacak ve son ay hak edişinden işçilere ihale konusu dönem ile ilgili hak ettikleri kıdem ve ihbar tazminatları miktarlarını varsa ödenmeyen fazla mesai ücretleri, genel ve hafta tatili ücretleri ve izin ücretlerini ödeyecektir. İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16 ncı maddesinin 16.1.1 inci alt maddesinin 26 nolu dipnotunun, 1-4 nolu açıklamalarında; “Sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verileceği” , 5 nolu açıklamada ise, “İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” açıklamaları yapılmıştır.

İhaleye ait sözleşme tasarısının 16.3 üncü maddesinde mevzuata uygun olarak % 30 sınırı getirilmiştir. Ancak, 16.1 inci maddesinde ise uygulanacak cezanın % 1’i geçmemek üzere oran olarak belirtilmesi gerekirken % 2 olarak belirlenmesi mevzuata aykırıdır.

İdari şartnamede ceza olarak öngörülen maktu tutarların verilen en yüksek teklif tutarı olan 812.675,40 TL’nin sözleşme bedeli olduğu varsayıldığında dahi % 1’i olan 8.126 TL’nin çok altında olduğu ve cezanın üst sınırının mevzuata uygun öngörüldüğü dikkate alındığında esasa etkili bir aykırılık olarak görülmeyeceği düşünülse de, cezanın sözleşme tasarısında öngörülen % 1’lik alt sınır oranının mevzuata aykırı şekilde yüksek belirlenmiş (%
2 ) olması nedeniyle ihalenin iptali gerektiği sonucuna varılmıştır.

1. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait sözleşme tasarısının “Ödeme yeri ve şartları” başlıklı 12 nci maddesinde,

“12.1. Sözleşme bedeli (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlara ilişkin bedel dahil) İzbeton A.Ş. Muhasebe Müdürlüğünce banka havalesi ile yapılacaktır ve Genel Şartnamenin hatalı, kusurlu ve eksik işlere ilişkin hükümleri saklı kalmak kaydıyla aşağıda öngörülen plan ve şartlar çerçevesinde ödenecektir:

12.1. Hakedişler, her ayın son günü düzenlenir. Kesinleşen ve faturası kesilen hakedişler düzenlendiği ayı takip eden ayın 10. gününe kadar ödenir. Ödeme, Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin Hakedişler ve Ödeme başlıklı Yedinci Bölümünde teklif birim fiyat sözleşmeler için öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde gerçekleştirilir. Yüklenici, hakedişini İdareden aldığı günü takip eden en çok 3 (üç) gün içinde personelinin ilgili banka hesaplarına yatırmakla mükelleftir. Ödeme günü hafta tatili, genel tatil ve bayram tatili günlerine denk geldiği takdirde bir önceki gün ödeme yapılır….”

şeklinde ve “İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı 19 uncu maddesinde ise,

_“19.1._Yüklenici elemanlarının tüm yasal kesintileri yüklenici tarafından ödenecektir. İdare, yüklenici elemanlarının alacak ya da borçlarından dolayı hiçbir şekilde sorumlu tutulamaz. Bu çerçevede İdare, Yüklenicinin yasal ve sosyal yükümlülüklerini zamanında ve noksansız yerine getirildiğini denetlemek veya denetletmek hak ve imkanına sahip olduğu gibi, yüklenici sosyal yükümlülüklerine ilişkin beyanname ve ödeme belgelerinden ilgili makamın alındı kaydını da içeren ve kendisince tasdik edilen birer nüshasını ilgili beyanlara veya ödemelere ilişkin yasal sürelerin sona ermesinden itibaren 3 gün içerisinde İdareye teslim edecektir. Çalışma sürelerini gösteren çizelge, güvenlik merkezinde herkesin görebileceği yere yüklenici tarafından asılacaktır. Yüklenici, aylık faturası ile birlikte onaylı çalışan puantaj tablosunu İdareye teslim etmekle yükümlüdür. İdare Yüklenicinin çalıştırdığı personel sayısını hem nöbet kayıt defteri hem de İdarenin onaylayacağı puantajlarla tespit edecektir. Aylık hizmet karşılığı ödemelerde bu defter ve kayıtlar geçerli olacaktır. Yüklenici çalışılan her ayı takiben 7. günde personelinin çalıştığı aya ait maaşını ve diğer tüm özlük haklarını ödeyecektir. Çalışanların ücretlerinin ödenmemesi veya geç ödenmesi halinde Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 38. maddesi hükümleri uygulanacaktır.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

Söz konusu düzenlemeler incelendiğinde, 12 nci madde ile getirilen esasın idarenin yükleniciye faturası kesinleşen hak edişleri, hak edişlerin düzenlendiği ayı takip eden ayın 10 uncu gününe kadar ödeyeceği; yüklenicinin hak edişi idareden aldığı günü takip eden en çok 3 gün içinde personeline ödeme yapacağı; 19 uncu madde de ise, yüklenicinin çalışılan her ayı takiben 7 nci günde personeline ödeme yapacağı düzenlenmiş ve geç ödeme halinde ceza öngörülmüştür. İki düzenleme birlikte değerlendirildiğinde, 12 nci maddeye uygun olarak idarece en geç 10 uncu gün ödeme yapılması ve yüklenicinin de 13 üncü gün personele ödeme yapması mümkün iken, 19 uncu maddedeki düzenleme gereğince yüklenicinin en geç 7 nci gün ödeme yapmak zorunluluğu vardır. Zira 19 uncu maddede 7 nci gün yapılacak ödeme yüklenicinin hakedişini alması koşuluna bağlanmamıştır. Yani yüklenici 10 uncu gün idareden hakedişini aldığı takdirde erken ödeme yapmış olacaktır. Dolayısıyla iki hüküm arasında çelişki bulunduğu iddiası yerinde görülmüştür. Konu sözleşmenin uygulanması aşamasına ilişkin olsa da teklif vermede tereddüt oluşturduğu sonucuna varıldığından ihalenin iptali gerekmektedir.

3 ) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibi düzenlenmiştir:

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Güvenlik şefi

AY

1,00

12,000

2

Güvenlik elemanı (12 ay x 35 kişi= 420 ay )

AY

35,00

420,000

3

Güvenlik şefi ulusal bayram ve genel tatil günleri

GÜN

1,00

14,500

4

Güvenlik elemanı ulusal bayram ve genel tatil günleri (14,5 gün x 35 kişi= 507,50 gün)

GÜN

35,00

507,500

I. Ara Toplam (K.D.V Hariç)5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Özel Güvenlik Zorunlu Mali Sorumluluk Sigortası

KİŞİ

36,000

II. Ara Toplam(K.D.V. Hariç)7

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde,

“25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Güvenlik elemanlarına brüt asgari ücretin % 20 fazlası, Güvenlik Şefine brüt asgari ücretin % 30 fazlası ödenecek ve teklif fiyata dahil edilecektir. Söz konusu hizmet süresi boyunca 14,5 gün Ulusal Bayram ve Genel Tatil günü hesaplanmıştır. Söz konusu tatil günlerinde 35 personelin çalışması öngörülmüştür. Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günlerinde çalışılacak toplam gün sayısı 14,5 gün x 35 personel = 507,5 gün olarak hesaplanmıştır.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Personele aylık 26 gün üzerinden hesaplanacaktır. Yüklenici çalıştırdığı her güvenlik görevlisine 1 (bir) günlük Yol bedeli olarak brüt 3,50.-TL verecek.Bu ödemeler bordroda gösterilecek ve nakdi olarak ödenecektir. Yüklenici çalıştırdığı her güvenlik görevlisine 1 (bir) günlük Yemek bedeli olarak brüt 4,50.-TL verecek. Bu ödemeler bordroda gösterilecek ve nakdi olarak ödenecektir. Yüklenici tüm güvenlik görevlilerine görevleri süresince görev süresince görev alanlarında giymeleri için Teknik Şartnamenin 17. maddesinde miktar ve özelliği belirtilen kıyafetleri, ( yazlık ve kışlık üniformaları) her bir görevli için ayrı ayrı tek tip ve standartta, gereken tarihte ve yeni olmak üzere ayni olarak temin etmekte yükümlüdür.

25.3.3. Malzeme giderleri:

İhalenin üzerlerine yapılması halinde Teknik Şartnamenin 17. ve 18. maddesinde şekli, sayısı ve teknik özellikleri belirtilen araç ve teçhizatları işe başladığı günden itibaren temin edecek kurumda tam olarak bulundurulacak, zamanında ve yerinde amacına uygun olarak kullandırılacaktır.

25.3.4. Diğer giderler:

Teknik Şartnamenin 9. Maddesinde belirtilen Özel Güvenlik Mali Sorumluluk Sigortası ücreti teklif fiyata dahildir.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa vadeli sigorta kolları prim oranı 1,00'dır.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.

İdari şartnamenin ekinde yer alan tablo ise aşağıdaki gibidir:

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Güvenlik şefi

AY

1,00

12,000

2

Güvenlik elemanı (12 ay x 35 kişi= 420 ay )

AY

35,00

420,000

3

Güvenlik şefi ulusal bayram ve genel tatil günleri

GÜN

1,00

14,500

4

Güvenlik elemanı ulusal bayram ve genel tatil günleri (14,5 gün x 35 kişi= 507,50 gün)

GÜN

35,00

507,500

Sıra No

açıklama

Birimi

Miktarı

1

Özel güvenlik zorunlu mali sorumluluk sigortası

KİŞİ

36,000

İdarece düzenlenen birim fiyat teklif cetvelinin 4 nolu dipnotunda “ (Değişik 20 _/__4/_2011 -27 911 _R.G./ 1. md.)_Hesaplama yapılırken her bir iş kaleminin miktar sütunundaki/sütunlarındaki rakam/rakamlar ile teklif edilen birim fiyat çarpılarak o iş kalemine ait teklif tutarı bulunacaktır.” açıklaması, 6 nolu dipnotunda ise, “İşçi sayısı üzerinden teklif alınmayacak iş kalemleri (Ulusal bayram, genel tatil günleri ve fazla çalışma iş kalemleri dahil) için birim fiyat teklif cetvelinin bu kısmı kullanılacaktır. Ulusal bayram ve genel tatil günleri (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile yılbaşı ve 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü) için ayrı bir satır açılacaktır. İdareler bu satırı düzenlerken birim sütununa “gün” ibaresini yazacak, miktar sütununa çalışılacak toplam tatil günü süresini yazacaktır. Farklı ücret grupları için tatil günlerinde çalışma öngörülüyorsa her biri için ayrı satır açılacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

Bu açıklamaya göre hesaplama yapılırken cetvelin 2 ve 4 nolu satırlarının miktar sütununda yer alan rakamlar birim fiyatla çarpıldığında hata oluşmaktadır. Zira idare yukarıdaki 420 rakamı yerine 12; 507,500 rakamı yerine de 14,5 yazmalıydı ya da bu satırda işçi sayısını boş bırakmalıydı. Kaldı ki ihaleye teklif veren 4 isteklinin sundukları birim fiyat teklif cetvelleri incelendiğinde de isteklilerin cetveli farklı şekillerde doldurduğu görülmüştür. Bu nedenlerle iddia yerinde görülmüş olup ihalenin iptali gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi