KİK Kararı: 2012/UH.III-1302

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/018
Gündem No : 59
Karar Tarihi : 12.03.2012
Karar No : 2012/UH.III-1302
BAŞVURU SAHİBİ:
Asal Eğitim Danışmanlık Tercüme Bilgi Yönetimi Yazılım Organizasyon Sağlık Hizmetleri San.Tic.Ltd.Şti., A.Nafiz Güeman Mah. G.A. Rıza Güecan Cad. No : 31 Metropol Center A Blok Kat : 7 Dai. 29 Merter İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ankara İl Sağlık Müdürlüğü, Macunköy Bağdat Cad. No: 16 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/6141 İhale Kayıt Numaralı "Yurtdışı Hasta Birimlerinde Çalıştırılmak Üzere Yabancı Dil Bilen Hasta Yönlendirme Elemanı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.03.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.H.[757].(0261)./2012-23Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Ankara İl Sağlık Müdürlüğütarafından 10.02.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Yurtdışı Hasta Birimlerinde Çalıştırılmak Üzere Yabancı Dil Bilen Hasta Yönlendirme Elemanı Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak Asal Eğitim Danışmanlık Tercüme Bilgi Yönetimi Yazılım Organizasyon Sağlık Hizmetleri San. Tic. Ltd. Şti.’nin 06.02.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 10.02.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 17.02.2012tarih ve 6897sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.02.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; teknik şartnamede, ihaleye katılacak isteklilerin “ihale tarihi itibari ile 3 (üç) aydan az olmamak üzere en az 5 (beş) yeminli tercümanı tam zamanlı ve sigortalı olarak” çalıştırdığını belgelemesinin istenildiği, ancak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ve Kamu İhale Genel Tebliğinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyeceği veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenilemeyeceğinin belirtildiği, ayrıca, idari şartnamede yer verilmemiş olan bir yeterlik kriterine teknik şartnamede yer verilmesinin de aynı Yönetmeliğin 28 inci maddesine aykırı olduğu, mevzuata aykırı bu durumlar sebebiyle ihaleye katılımın kısıtlandığı ve rekabet sağlanamadığından kamu zararına yol açıldığı, bu nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun temel ilkeleri de dikkate alınarak ihalenin iptal edilmesinin gerektiğiiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Teknik şartnamenin “Yabancı dil bilen hasta yönlendirme elemanlarında aranan özellikler” başlıklı 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrasında; “Yüklenici firmanın yeminli tercümanlık hizmeti veriyor veya Milli Eğitim Bakanlığı’nca ruhsatlı yabancı dil eğitimi veren bir kurs işletiyor veya Ticari Sicil Gazetesinde iştigal alanları arasında tercümanlık hizmeti verebilir olması gerekmektedir. Bu konularda en az 2 yıllık deneyimin olması şartı aranacaktır. İhale tarihi itibariyle 3 (üç) aydan az olmamak üzere en az 5 (beş) yeminli tercümanı tam zamanlı ve sigortalı olarak çalıştırdığını belgelemek zorundadır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Ayrıca, idari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasında;

_“7.1._İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:

…

h) Yüklenici firmanın yeminli tercümanlık hizmeti veriyor veya Milli Eğitim Bakanlığı’nca ruhsatlı yabancı dil eğitimi veren bir kurs işletiyor veya Ticaret Sicili Gazetesinde iştigal alanları arasında tercümanlık hizmeti verebilir olması gerekmektedir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yukarıda yer verilen düzenlemeler birlikte değerlendirildiğinde, idarece, isteklilerden,yeminli tercümanlık hizmeti veriyor olduklarını veya ruhsatlı yabancı dil eğitimi veren bir kurs işlettiklerini ya da Ticaret Sicili Gazetesinde iştigal alanları arasında tercümanlık hizmetini bulundurduklarını, ihaleye katılımda belgelendirmelerinin istenildiği görülmektedir.

Şikâyete konu olan, “ihale tarihi itibariyle 3 (üç) aydan az olmamak üzere en az 5 (beş) yeminli tercümanı tam zamanlı ve sigortalı olarak çalıştırdığını belgelemek” zorunluluğuna ilişkin şartın ise, isteklilerce ihaleye katılımda sunulması istenilmeyen, sözleşme aşamasında ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulması gereken belgelere ilişkin olduğu anlaşılmaktadır.

Bu itibarla, söz konusu kritere ilişkin belgelerin ihaleye katılımda sunulması zorunluluğu bulunmamakla birlikte, belirtilen nitelik ve sayıda personelin, ihale tarihi itibariyle 3 aydan az olmamak üzere yüklenicinin bünyesinde çalışıyor olması gerekeceğinden, düzenlemenin esasında ihaleye katılım aşamasında sağlanması gereken bir kriteri ifade ettiği, ihale tarihinde bu kriteri sağlamayan bir isteklinin, sözleşme aşamasında bu kriteri sağlayamayacağının açık olduğu, dolayısıyla bu durumdaki istekli olabileceklerin ihaleye katılamayacağı, bu nedenlerle, ihaleye katılımda belge istenilsin veya istenilmesin, bu tür bir düzenlemenin, her iki durumda da aynı sonuçlara sebebiyet vereceğinden, bahse konu kritere ilişkin belgelerin, ihaleye katılımda sunulmasının istenilmesine yönelik bir düzenlemeyle eşdeğer olduğu görülmektedir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesinde;

“(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.

(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir. Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir. Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel durumu” başlıklı 66 ncı ve “Sözleşmenin yürütülmesindeki mesleki ve teknik yükümlülükler” başlıklı 77 nci maddelerinde;

“66.1. Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesi uyarınca, idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacaktır.

…

77.1. İdarelerce sözleşmenin yürütülmesi aşamasında işin yerine getirilmesi için gerekli olduğu öngörülen ve idari şartnamede yeterlik kriteri olarak belirlenmeyen mesleki ve teknik yükümlülüklere yönelik düzenlemeler ancak teknik şartnamede yapılabilecek ve bu kapsamda yüklenici tarafından hangi belgelerin idareye sunulması gerektiği teknik şartnamede açıkça düzenlenecektir.” açıklamaları,

Bulunmaktadır.

Aktarılan Yönetmelik hükümleri ve Tebliğ açıklamaları çerçevesinde; ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenilemeyecek (bir başka deyişle, Tebliğde de yer aldığı şekilde personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek),ilgili belgeler yalnızca yüklenici tarafından sunulmak üzere, ancak personelin nitelikleri ve deneyim süresine ilişkin kriterler getirilebilecektir.

Yukarıda yer verilen, düzenlemeler ve ilgili mevzuat göz önünde bulundurulduğunda, idarelerce yalnızca personelin niteliği ve deneyim süresine yönelik kriterler getirilebileceği halde, incelenen ihalede, ihale tarihi itibariyle personel çalıştırıldığında ilişkin yeterlik kriteri belirlenmiş olduğu, ihaleye katılımda, bu kritere ilişkin bir belge istenilmemiş de olsa, mevcut düzenlemenin, ihaleye katılımda belge istenilmesi halinde ortaya çıkacak durumla eşdeğer bir duruma sebebiyet verdiği anlaşıldığından, şikâyete konu düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, idarece gönderilen ihale onay belgesi ve eki yaklaşık maliyet hesabına ilişkin işçilik hesaplama modülü çıktısının incelenmesi neticesinde; 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesi gereğince şikâyet bedeli olarak yatırılması gereken tutarın 1.305,00 TL olduğu anlaşıldığından, Kurum hesaplarına fazladan yatırılan 1.307,00 TL’nin talebi halinde başvuru sahibine iadesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1. Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi