KİK Kararı: 2012/UH.II-908

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/012
Gündem No : 50
Karar Tarihi : 14.02.2012
Karar No : 2012/UH.II-908
BAŞVURU SAHİBİ:
NAİME AK / Menekşe Ticaret , EREM CENTER İŞ MERKEZİ KAT:2 BİTLİS

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Milli Eğitim Bakanlığı Sadullah Gencer Bilişim Anadolu Teknik Lisesi-, Aydınlar Mah. Bıtlıs Yolu Cad. 13200 BİTLİS

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/193737 İhale Kayıt Numaralı "Genel Temizlik Personeli Ve Aşçı Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.02.2012 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[176].(0224)./2012-4Esayılı Ek Esas İnceleme Raporunda;

Milli Eğitim Bakanlığı Sadullah Gencer Bilişim Anadolu Teknik LisesiMüdürlüğü tarafından 20.12.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Genel Temizlik Personeli ve Aşçı Alımı” ihalesine ilişkin olarak Naime Ak -Menekşe Ticaret’in 26.12.2011tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.12.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 09.01.2012tarih ve 1163sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.01.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1. İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif bedeli ile teklif fiyata dahil giderler arasında bulunan giyim, ilaçlama ve temizlik malzemesi giderlerinin karşılanmasının mümkün olmadığı, söz konusu isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasını mevzuata uygun olarak tevsik etmediği,

2 ) Teknik şartnamenin 3.5 inci maddesinde yer alan; “ Hastalık, mazeret, yıllık ve sıhhi izin v.b. nedenlerle temizlik görevlilerinin işe gelmemesi halinde temizlik görevli sayısı, çalıştırılan toplam işçi sayısının altında olmayacaktır.” düzenlemesinin İş Kanununa aykırı olduğu ve belirsizlik içerdiği,

3 ) Teknik şartnamede ihale konusu işin kapsamında cam temizliğinin de bulunduğunun belirtildiği, cam temizliği işinin kısa vadeli sigorta risk prim oranının % 2 olduğu, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifi değerlendirilirken prim oranının % 2 olarak esas alınması durumunda anılan isteklinin asgari işçilik maliyetini karşılamadığı,

4 ) İhale konusu işin kapsamında bulunan “yemek hizmeti” işinin ihale üzerinde bırakılan isteklinin oda kayıt sicil belgesinde ve ticaret sicil gazetesinde belirtilen faaliyet konuları arasında yer almadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu işin adının; “Genel Temizlik Personeli ve Aşçı Alımı” olarak belirtildiği,

Anılan şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

“ _25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Temizlik personeli asgari ücret tutarı ödenecek
Aşçı yardımcısı asgari ücretin %20'si (yüzdeyirmi) fazlası ödenecek
Aşçı asgari ücretin % 40'kı (yüzdekırk) fazlası ödenecek

_…25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

% 1 (yüzdebir)” düzenlemesinin yer aldığı,

Aynı şartnamenin “Diğer Hususlar” başlıklı 47 nci maddesinde;

“11. İşin durumuna göre 10 Haziran 2012 tarihinden sonra işe ara verilecektir.

12. İşin durumuna göre tekrar 14 Eylül 2012 tarihinde işe başlanacaktır.

13. İşin bitiş tarihi 31 Aralık 2012.” şeklinde düzenleme yapıldığı,

Sözleşme tasarısının “İşin süresi” başlıklı 9 uncu maddesinde ise; “İşin süresi, işe başlama tarihinden itibaren 270 (ikiyüzyetmiş) gündür.” düzenlemesine yer verildiği,

Görülmüştür.

Söz konusu ihaleye ilişkin teknik şartnamenin “Temizlikte Uyulacak Kurallar” başlıklı 2.10 uncu maddesinde; “ Yapılacak günlük, haftalık ve aylık temizlik için gerekli her türlü temizlik sarf malzemelerinin tüketim miktarı temin edilerek, idarenin gözetiminde kullanılacaktır. Malzemeler sağlığa zararlı olmayacak ve temizlenen sathı bozmayacaktır. Söz konusu temizlik malzemeleri ile araç, gereç ve ilaçların tamamı birinci kalite olacaktır. Gerek duyulursa söz konusu araç, gereç ve temizlik malzemelerinin diğer bir resmi veya özel bir kurumda idarece muayeneleri yaptırılacak ve bununla ilgili masraf yüklenici tarafından karşılanacaktır.(Çamaşır suyu ve tuzruhu sağlık ve zemine verdiği zarar göz önüne alınarak zemin temizliğinde kullanılmayacaktır.)” düzenlemesinin,

“Aylık Temizlik” başlıklı 3 üncü maddesinde; “…Ayrıca binalardaki yemekhane, mutfak, depo, ambar, çalışma odası, toplantı salonları, çay ocakları ve sair yerlerin mikrop, bakteri, böcek ve diğer haşarata karşı TSE 8358 normlarına uygun şekilde, en az ayda bir defa ilaçlanması yüklenici tarafından yerine getirilecektir. Ayrıca bunların dışında kalan yerler idarenin talebi üzerine temizlenecek ve ilaçlanacaktır. Kullanılacak ilacın onayı idare tarafından verilecektir. İlaçlama yapan kişinin, ehliyeti olması ve ilacın yan etkilerine karşı gerekli tüm tedbirlerin alınarak koruyucu ekipmanlarının sağlanması tamamen firma sorumluluğundadır. İlaçlama işi haftanın son günü olan Cuma günü 17.00 ‘dan sonra yapılacak, İlaçlama yapılmadan önce ilgili Dairenin elemanlarına duyurularak canlı çiçekler konusunda gerekli tedbirler alınacaktır.” düzenlemesinin,

“Çalışacak Görevlilerin kıyafetleri” başlıklı 5 inci maddesinde; “İşçilerin özel tek tip kıyafeti olacaktır. Kıyafet idarece uygun görüldükten sonra kullanılacak olup kıyafetlerinin arkalarında yüklenici firmanın ismi belirtilecektir. Temizlik görevlilerin kıyafetleri daima temiz ve muntazam bir şekilde olacak ve yırtık kıyafet giyilmeyecektir. Temizlik ile ilgili personel saç ve sakal uzatmayacaktır. Temizlik hizmetinde görevli işçiler hizmet yerlerinde ziyaretçi kabul etmeyeceklerdir.” düzenlemesinin,

Yer aldığı tespit edilmiştir.

İhale dokümanı kapsamında yer alan birim fiyat teklif cetveli standart formuna aşağıda yer verilmiştir:

A

B

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

Genel temizlik işçisi

kişi

8,00

270

Aşçı yardımcısı

kişi

1,00

270

Aşçı

kişi

1,00

270

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç)

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4Birim Fiyat

Tutarı

İş elbisesi (giyim kuşam)

takım

10

II. ARA TOPLAM(K.D.V. Hariç)

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

İhale dokümanında yer alan düzenlemeler bir arada değerlendirildiğinde, ihale konusu işte çalışacak personelin giyim giderinin, temizlik malzemesi giderinin ve ilaçlama giderinin yüklenici tarafından karşılanmasının öngörüldüğü anlaşılmıştır.

İdari şartnamenin yukarıda anılan 25 inci maddesinde belirtilen teklif fiyata dahil masraflar esas alınarak, Kamu İhale Kurumunun işçilik hesaplama modülünde yapılan hesaplamada teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyetinin (giyim gideri hariç, % 3 sözleşme giderleri dahil olmak üzere) 99.928,53 TL’ye tekabül ettiği görülmüştür.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde; ihale komisyonu tarafından Merih Bil. Elk. İnş. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin aşırı düşük teklif olarak değerlendirildiği, anılan istekliye gönderilen 21.12.2011 tarihli yazıda; “..teklif edilebilecek asgari fiyatın altında fiyat teklif ettiğiniz ihale komisyonumuz tarafından görülmüştür. Bu nedenle aşırı düşük sorgulaması yapılması komisyonumuzca uygun görülmüştür. Bu duruma göre, neden teklif edilebilecek en düşük fiyatın altında fiyat teklif ettiğiniz hakkında görüş ve savunmanızı ihale komisyonumuza yazılı olarak, ilgili belgelerinizle birlikte 3 iş günü içerisinde bildirmeniz gerekmektedir.” ifadesine yer verildiği, söz konusu istekli tarafından sunulan açıklamaların ihale komisyonunca yeterli görülerek ihalenin Merih Bil. Elk. İnş. Tic. Ltd. Şti.’nin üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Aşırı Düşük Teklifler” başlıklı 59 uncu maddesinde;

“(1) İhale komisyonu verilen tekliflerden, diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

(2) İhale komisyonu;

a) Verilen hizmet ve yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen işin özgünlüğü,

hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir. İhale komisyonunca reddedilmeyen aşırı düşük teklifler, geçerli teklif olarak dikkate alınır.

(3) Aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde; Kamu İhale Kurumu tarafından aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlenmiş ise ihale komisyonu bu düzenlemeyi esas alır.

(4) Aşırı düşük teklif değerlendirmesinde tekliflerin, asgari maliyet yanında sözleşme giderlerini karşılayıp karşılamadığı da dikkate alınır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79 uncu maddesinde;_“79.1._Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde;

İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, işyeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar ile işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri kapsamında çalıştırılacak olan her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır.

…79.3. Asgari işçilik maliyeti;

i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil),

ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,

iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır.

79.4. İhale komisyonu tarafından, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti, sözleşme giderleri ve genel giderler ile varsa malzeme ve diğer maliyet kalemleri, bunlar dışında kalan hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanında belirtilen teklif fiyata dahil giderler dikkate alınmak suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi yapılarak 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca teklifi aşırı düşük görülen isteklilerden işin niteliğine göre ihale komisyonunca belirlenen önemli teklif bileşenleri ile ilgili açıklama istenecektir. İdarelerce aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazıda, teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenlerin belirtilmesi ve açıklama için isteklilere üç (3) iş gününden az olmamak üzere makul bir süre verilmesi gerekmektedir.

Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kar hariç yaklaşık maliyet tutarının üzerindeki teklifler aşırı düşük teklif olarak kabul edilmeyecektir.

79.4.1. İsteklilerce yapılacak aşırı düşük teklife ilişkin açıklamalar belgelere dayanmalıdır. Belgelere dayanılmaksızın yapılan açıklamalar kabul edilmeyerek söz konusu teklifler reddedilecektir.

…79.4.2.3. Teklifi aşırı düşük bulunan isteklilerin, tekliflerinde önemli olduğu tespit edilen bileşenler ile ilgili olarak Kanunun 38 inci maddesi uyarınca yapacakları açıklamaya dayanak teşkil eden bilgi ve belgeleri sunmaları gerekmektedir.

İsteklilerin açıklamalarına dayanak teşkil eden bilgi ve belgeler;

a. Tedarikçi veya üreticilerden alınan proforma faturalar,

b. Fiyat teklifleri,

c. Kamu kurum ve kuruluşları tarafından sunulan mal ve hizmetlere ilişkin ilan edilmiş fiyat tarifeleri veya bunlardan alınmış fiyat teklifleri,

ç. Kamu kurum ve kuruluşları tarafından ilgili mala ilişkin ilan edilen asgari fiyatlar,

d. Perakende satış yapan zincir mağaza veya marketlerin yayımladıkları fiyat kataloglarında yer alan fiyatlar,

e. Ticaret borsalarına kayıtlı mallara ilişkin olarak 5174 sayılı Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği ile Odalar ve Borsalar Kanununun 51 inci maddesinin (c) bendi uyarınca borsa idaresi tarafından düzenlenen ilgili malın fiyatını gösteren belgeler,

f. Yaş sebze ve meyve için, Yaş Sebze ve Meyve Ticaretinin Düzenlenmesi ve Toptancı Halleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararname uyarınca faaliyet gösteren toptancı hali idaresi tarafından düzenlenen ilgili malın fiyatını gösteren belgeler,

g. İsteklinin ürettiği, aldığı veya sattığı mallara ilişkin maliyet/satış tutarı tespit tutanaklarıdır.

İstekliler tekliflerine ilişkin olarak yukarıda sayılan belgelerden kendileri için uygun olanları (79.4.2.4-79.4.2.13) maddelerine göre yapacakları açıklamalar kapsamında sunacaklardır.

Yukarıda sayılan belge ve bilgilerden hiçbiri ile açıklama yapılmasının fiilen mümkün olmadığının anlaşıldığı durumlarda istekli tarafından gerekçesi belirtilmek suretiyle ilgili mevzuatına göre son 12 ay içinde düzenlenen açıklamaya elverişli diğer belge ve bilgiler kullanılarak da açıklama yapılabilir. (Örnek: Yurt dışından ithal edilen mallara ilişkin olarak gümrük giriş beyannamesi kullanılarak açıklama yapılabilir.)

…79.4.2.16. İstekliler tarafından aşırı düşük teklif sorgulaması kapsamındaki mallara ilişkin olarak proforma fatura yerine sadece alış faturası ile açıklamada bulunulması geçerli bir açıklama olarak kabul edilmeyecektir.” açıklaması,

Bulunmaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri çerçevesinde, ihale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklamasının incelenmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Anılan isteklinin 100.041,30 TL’lik teklif bedeli ile asgari işçilik maliyetinin (giyim hariç, % 3 sözleşme giderleri dahil) karşılandığı anlaşılmıştır.

Bununla birlikte, giyim gideri için kişi başı 8,00 TL olmak üzere toplam 80,00 TL öngördüğü, söz konusu gideri tevsik etmek için Gürba Giyim, Altınlar Giyim San. ve Tic. A.Ş.’nden alınmış 3 adet alış faturası sunduğu tespit edilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin yukarıda aktarılan 79.4.2.3 üncü maddesinde, isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamalarına dayanak teşkil eden belgeler arasında “alış faturaları”nın sayılmadığı ve anılan Tebliğin 79.4.2.16 ncı maddesi gereğince, proforma fatura yerine sadece alış faturası ile açıklama yapılmasının mümkün olmadığı göz önüne alındığında, söz konusu isteklinin aşırı düşük teklif açıklaması mevzuata uygun bulunmamıştır.

Ayrıca, teknik şartnamede yüklenici tarafından karşılanması öngörülen ilaçlama ve temizlik malzemesi giderine ilişkin olarak açıklama sunulmadığı tespit edilmiştir.

Bu itibarla, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

1. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik şartnamenin 3.5 inci maddesinde; “ Hastalık, mazeret, yıllık ve sıhhi izin v.b. nedenlerle temizlik görevlilerinin işe gelmemesi halinde temizlik görevli sayısı, çalıştırılan toplam işçi sayısının altında olmayacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin ikinci fıkrasında ;“ İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinin ikinci fıkrasında; “Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

“Sürelerle ilgili esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde; “Süreler; ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi izleyen günden itibaren başlar.” hükmü,

Bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin teknik şartnamenin 3.5 inci maddesinde yer alan düzenlemenin İş Kanununa aykırı olduğuna ilişkin iddiasının ihale dokümanına yönelik olduğu anlaşılmış olup, bu düzenlemeye yönelik olarak ihale dokümanının satın alındığı tarihten sonraki on gün ve her halde ihale tarihinden üç iş günü öncesinde şikâyet başvurusunda bulunulmadığı görülmüştür. Bu nedenle, başvurunun süre yönünden reddinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

3 ) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin 25.5 inci maddesinde; “ Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir: % 1 (yüzdebir).” düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından “ ihale konusu işin kapsamında cam temizliğinin de bulunması nedeniyle kısa vadeli sigorta risk prim oranının % 2 olarak esas alınması gerektiği” iddia edilmekte ise de, 4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesi gereğince ihale dokümanına yönelik olarak doküman satın alınmasından itibaren on gün içerisinde ve en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar şikâyet başvurusunda bulunulmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca, 4734 sayılı Kanunun 30 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yer alan; “..Teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin belirtilmesi, teklif edilen bedelin rakam ve yazı ile birbirine uygun olarak açıkça yazılması, üzerinde kazıntı, silinti, düzeltme bulunmaması ve teklif mektubunun ad, soyad veya ticaret unvanı yazılmak suretiyle yetkili kişilerce imzalanmış olması zorunludur.” hükmü uyarınca, isteklilerce teklif mektubunda ihale dokümanının tamamen okunup kabul edildiğinin beyan edildiği göz önüne alındığında, tekliflerin ihale dokümanında yer alan düzenlemeler çerçevesinde değerlendirilmesi gerekmektedir. Bu itibarla, tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında ihale komisyonunca kısa vadeli sigorta risk prim oranının idari şartnamenin 25.5 inci maddesi gereğince “% 1” olarak esas alınmasında mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

1. Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdari şartnamenin 7.1.(a).2 nci maddesinde ; “Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge” , 7.1.(b).2 nci maddesinde ise;“Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi” isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için teklifleri kapsamında sunmaları gereken belgeler arasında sayılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif dosyası kapsamında sunulan mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgelerin incelenmesi sonucunda; Tatvan Ticaret ve Sanayi Odası tarafından düzenlenen 13.01.2011 tarihli ve 260 sayılı Oda Sicil Kayıt Sureti ve 13.01.2011 tarihli ve 261 sayılı Faaliyet Belgesinde şirketin unvanının; “Merih Bilgisayar Elektrik Elektronik Reklam İnşaat Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi” olduğunun belirtildiği, şirketin faaliyet konusunun, “ana sözleşmesindeki konular” olarak belirtildiği tespit edilmiştir.

Anılan isteklinin teklif dosyası kapsamında sunulan 02.12.2005 tarih ve 6444 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde ise şirketin amaç ve konularına ilişkin bir bilginin yer almadığı görülmüştür. “www.ticaretsicil.gov.tr” adresi üzerinden yapılan incelemede de, söz konusu isteklinin 31.01.2001 tarih ve 5226 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi’ne anılan web adresinden ulaşılmasının mümkün olmadığı anlaşılmıştır.

Tatvan Ticaret Sicil Memurluğu’na yazılan 20.01.2012 tarih ve 313 sayılı yazımız ile; ihale üzerinde bırakılan istekli olan Merih Bilgisayar Elektrik Elektronik Reklam İnşaat Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi’nin 31.01.2001 tarih ve 5226 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi ve anılan şirketin ana sözleşmesi istenilmiştir.

Tatvan Ticaret Sicil Memurluğu’nun 24.01.2012 tarih ve 17 sayılı cevap yazısının ekinde 31.01.2001 tarih ve 5226 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi ve söz konusu şirketin ana sözleşmesi gönderilmiş olup, gelen bilgi ve belgeler incelendiğinde aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Şirket ana sözleşmesinin “Unvan” başlıklı 2 nci maddesinde; “ Şirketin unvanı “Merih Bilgisayar Elektrik Elektronik Reklam İnşaat Taahhüt Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi”dir.” düzenlemesinin,

“Maksat ve Konu” başlıklı 3 üncü maddesinde;

“Şirket aşağıda yazılı konularla iştigal etmek üzere kurulmuştur:

1. Şirket her türlü bilgisayar, yazıcı, fax, telefon, cep telefonu, ödeme kaydedici cihaz, fotokopi makinası ve her türlü elektronik cihaz ticaretini yapmak.

2. Şirket konusu dahilindeki mamullerin yan ürünlerini, yedek parçalarını, tüketim malzemelerinin ticaretini, ithalatını ve ihracatını yapmak.

3. Şirket konusu dahilindeki malların üretimini, montajını, bakımını yapmak için gereli sanayi yerleri kurmak, işletmek, kiralamak, kurmuş bulunduğu tesisleri kiraya vermek.

4. Şirket konusu dahilindeki malların bayiliğini almak, acentelik yapmak ve vermek, mümessillik almak ve vermek.

5. Şirket konusu dahilindeki bilgisayar yan ürünleri ve yazılım programları, hazır paket programlar ile program yazıp bunu satmak, kiralamak, acentelik almak vermek.

6. Bilgisayar yan ürünleri olan her türlü bilgisayar kağıtları, yazıcı parçaları ve yan ürünleri buna bağlı olarak faaliyeti içinde kalan makine, elektronik cihaz ve mamüllerin yan ürünlerini imal etmek, ticaretini yapmak ve ayrıca ithalat ve ihracatını yapmak.

7. Her nevi elektrik elektronik ile elektrikli ve elektriksiz ev eşyalarının alım ve satımını ithalat ve ihracatını yapmak.

8. Her türlü reklam organizasyon tasarım işlerini yapmak ve bu işlerle ilgili acentelik, mümessillik almak, vermek.

9. Sosyal ve toplu konut, han çarşı işyeri, fabrika, hastane, otel, motel, turistik tesisler, spor tesisleri vb. kurmak ve işletmek.

10. Her nevi inşaat malzemeleri, inşaat ve oto boyaları çeşitlerinin alım satımını, ithalat ve ihracatını yapmak.

11. Her türlü inşaat, imalat işleri ile inşaat müteahhitlik işleri yapmak.

12. Yukarıdaki konusuna giren işlerde her türlü taahhütte bulunmak.

13. Konusuna uygun olarak kurulmuş veya kurulacak şirketlerle ortaklık tesis etmek, devir almak, birleşmek.

14. Konusu ile ilgili olarak imalatçı veya genel toptancı firmaların temsilciliğini, acentalığını veya koordinatörlüğünü yapmak.

15. Konusu ile ilgili olarak her türlü elektrik elektronik bilgisayar ve benzeri cihazların alım satımı, ithalat ve ihracatını yapmak.

16. Konusu ile ilgili olarak yurt içinde ve dışında resmi veya özel her türlü ihalelere katılmak ve taahhütte bulunmak.” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

31.01.2001 tarih ve 5226 sayılı Ticaret Sicili Gazetesi incelendiğinde, “Merih Bilgisayar Elektrik Elektronik Reklam İnşaat Sanayi ve Dış Ticaret Limited Şirketi” unvanlı şirketin, Ankara adresinden Tatvan adresine taşındığı hususunun Ankara Sanayi ve Ticaret İl Müdürlüğü’nün 12.12.2000 tarih ve 55731 sayısı ile onaylı tadil tasarısından anlaşıldığı ” ifade edilerek, tescilinin ilan edildiği tespit edilmiştir.

Türk Ticaret Kanunun 45 inci maddesinde;“ Limited, anonim ve kooperatif şirketler, işletme mevzuu gösterilmek ve 48 inci madde hükmü mahfuz kalmak şartiyle ticaret unvanlarını serbestçe seçebilirler.

Şu kadar ki; ticaret unvanlarında; (Limited şirket.) (Anonim şirket) ve (Kooperatif) kelimelerinin bulunması şarttır. Bunların ticaret unvanında hakiki bir şahsın ad veya soyadı bulunduğu takdirde şirket nevini gösteren ibarelerin rumuzla veya kısaltılmış olarak yazılmaları caiz değildir.” hükmü,

48 inci maddesinde; “Tacirin hüviyeti ve işletmenin genişlik ve ehemmiyeti yahut mali durumu hakkında üçüncü şahıslarda yanlış bir kanaatin meydana gelmesine mahal verecek mahiyette veya hakikata yahut amme intizamına aykırı olmamak şartiyle her ticaret unvanına, işletmenin mahiyetini gösteren veya unvanda zikredilen kimselerin hüviyetlerini belirten yahut muhayyel adlardan ibaret olan ilaveler yapılabilir.” hükmü,

137 nci maddesinde; “Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartiyle bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar mahfuzdur.” hükmü,

503 üncü maddesinde; “ İki veya daha fazla hakiki limited şirketlere ilişkin veya hükmi şahıs tarafından bir ticaret unvanı altında kurulup, ortaklarının mesuliyeti koymayı taahhüt ettikleri sermaye ile mahdut ve esas sermayesi muayyen olan şirkete limitet şirket denir.

Ortaklar tarafından konulan sermaye için, anonim şirkette olduğu gibi hisse senedi çıkarılamaz.

271 inci madde hükmü limitet şirketler hakkında da caridir; şu kadar ki; limitet şirketler sigortacılık yapamazlar.” hükmü,

271 inci maddesinde ise; “Anonim şirketler, kanunen yasak olmıyan her türlü iktisadi maksat ve konular için kurulabilirler.

Şu kadar ki; esas mukavelede şirket mevzuunun hudutlarının açıkça gösterilmiş olması şarttır.” hükmü,

Bulunmaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, ticaret şirketlerinin şirket sözleşmesinde yazılı konular çerçevesinde faaliyet gösterebileceği, ticaret unvanın işletme konusunu göstermesi gerektiği ve şirketin ana sözleşmesinde yazılı konu ve amacı dışında gerçekleştireceği işlemlerin hukuki sonuç doğurmayacağıanlaşılmaktadır.

Diğer taraftan; 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde “istekli olabilecek”; “İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” şeklinde,

“İstekli” ise; “ Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi” şeklinde tanımlanmıştır.

Bu itibarla, ihaleye teklif vermek isteyen şirketlerin, ihale konusu alanda faaliyet yürütmeleri gerekmektedir.

Anılan isteklinin ticaret unvanında “yemek hizmeti” verilmesine ilişkin bir ibarenin bulunmadığı, ayrıca Tatvan Ticaret Sicili Memurluğu tarafından gönderilen şirket ana sözleşmesinde de “yemek hizmeti”nin şirket konuları arasında yer almadığı göz önüne alındığında, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan istekli olan Merih Bil. Elk. İnş. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin son fıkrasında; “İdareye şikayet başvurusunda bulunulması halinde, başvuru üzerine alınan kararın son bildirim tarihini, süresi içerisinde bir karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren on gün geçmeden ve itirazen şikayet başvurusunda bulunulmadığı hususuna ilişkin sorgulama yapılmadan veya itirazen şikayet başvurusunda bulunulması halinde ise Kurum tarafından nihai karar verilmeden sözleşme imzalanamaz.” hükmü bulunmaktadır.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi sonucunda, başvuru sahibi tarafından 26.12.2011 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarece 30.12.2011 tarihinde şikâyet başvurusuna cevap verildiği ve cevabın 02.01.2011 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği anlaşılmıştır. Bununla birlikte, idarece 06.01.2012 tarihinde ihale üzerinde bırakılan istekli ile sözleşme imzalandığı tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kanunun yukarıda anılan 55 inci maddesi çerçevesinde, şikâyet başvurusu üzerine alınan kararın bildirim tarihinden itibaren 10 gün geçmeden sözleşme imzalanması mevzuata uygun bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi