KİK Kararı: 2012/UH.II-906

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/012
Gündem No : 48
Karar Tarihi : 14.02.2012
Karar No : 2012/UH.II-906
BAŞVURU SAHİBİ:
Karahasan Temizlik Gıda İnş.Otomasyon Nak Med. Teks. Oto. San. Tic. Ltd. Şti., Bulancak Mah. Atatürk cad. Naci Yaşar İş Merkezi Kat : 1/4 GİRESUN

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ordu Belediyesi Strateji Geliştirme Müdürlüğü, Sarkıye Mahallesı Atatürk Bulvarı 118 52100 ORDU

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/190830 İhale Kayıt Numaralı "İtfaiye Hizmet Alım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

06.02.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[451].(0223)./2012-7Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Ordu Belediyesi Strateji Geliştirme Müdürlüğütarafından 21.12.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “İtfaiye Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Karahasan Temizlik Gıda İnş. Otomasyon Nak Med. Teks. Oto. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 11.01.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.01.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 25.01.2012tarih ve 3706sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.01.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;yapmış oldukları aşırı düşük teklif açıklamasının mevzuata uygun olduğu, sadece fiyatların düşük olması sebebiyle açıklamanın reddedilemeyeceğiiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İncelenen ihalenin, Ordu Belediyesi tarafından, açık ihale ihale usulü ile gerçekleştirilen “İtfaiye ve Zabıta Hizmeti Alımı” olduğu anlaşılmıştır.

İdari şartnamenin 25 inci maddesinde; “ 25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

_12 Kişi İtfaiye personeline asgari ücretin en az %10 fazlası nakdi olarak ödenecektir.

19 Kişi Zabıta personeline asgari ücretin en az %10 fazlası nakdi olarak ödenecektir.

1 Kişi Zabıta personeline asgari ücretin en az %30 fazlası nakdi olarak ödenecektir._

_İtfaiye Personeli İşin 365 günlük süresi dâhilinde, Resmi ve Dini Bayram günleri çalışması karşılığı; 2012 yılı için 14,5 gün X 12 Pers. =174 günlük çalışma yaptırılacağı tasarlanmıştır. Bu çalışmaların ücretleri 4857 sayılı İş Kanununun 47.inci maddesi gereğince hesaplanacak ve teklif fiyata dahil edilecektir.

Zabıta Personeli İşin 365 günlük süresi dâhilinde, Resmi ve Dini Bayram günleri çalışması karşılığı; 2012 yılı için 14,5 gün X 19 Pers. =275,5 günlük çalışma yaptırılacağı tasarlanmıştır. Bu çalışmaların ücretleri 4857 sayılı İş Kanununun 47.inci maddesi gereğince hesaplanacak ve teklif fiyata dahil edilecektir.

Zabıta Personeli İşin 365 günlük süresi dâhilinde, Resmi ve Dini Bayram günleri çalışması karşılığı; 2012 yılı için 14,5 gün X 1 Pers. =14,5 günlük çalışma yaptırılacağı tasarlanmıştır. Bu çalışmaların ücretleri 4857 sayılı İş Kanununun 47.inci maddesi gereğince hesaplanacak ve teklif fiyata dahil edilecektir._

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

_Zabıta Personeli ve İtfaiye Personeline (32 personel ) yol ,yemek gibi giderlerin istekli tarafından ödenmesi öngörülmekte olup asgari yemek ücreti 6,00 YTL/Gün, asgari yol ücreti 4,00 YTL/Gün gün ve 26 gün üzerinden nakdi olarak ödenecek. Ve bordrolarda gösterilecektir. Bu giderler yükleniciye ait olup teklif edilen fiyata dahildir.

Teknik şartnamede özellikleri ve sayısı belirtilen giyecek malzemeleri ayni olarak verilecek olup teklif fiyata dahildir. _

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

1. Zabıta Personeli İçin : % 3
2. İtfaiye Personeli için : % 3” düzenlemesi,

Zabıta Hizmeti Alımı teknik şartnamesinin 10 uncu maddesinde; “ 10.2. Kışlık Kıyafet

a.Mont,PantoIon,Kep,GömIek(2Ad)Kravat,Ayakkabı,Çorap,Eldiven,Kemer,Kaşkol, Parka,Yağmurluk,Bot,Kokart,Arma,Rütbe,Belediye tanıtım işareti,Apolet,

10.3. Yazlık malzemeler:

Gömlek (2 Ad.), Pantolon,Ayakkabı,Kep, Arma,Rütbe,Belediye Tanıtım işareti, Apolet

10.4 Tören Kıyafeti:

Ceket,Pantolon, Tören Şapkası, Pardösü ” düzenlemesi,

İtfaiye Hizmeti Alımı teknik şartnamesinin 10 uncu maddesinde; “

S.NO

CİNSİ

ADET

Dahili Kıyafet Yazlık

1

Pantolon

12

2

Ayakkabı

12 çift

3

Gömlek( itfaiye amblemi ve rütbeleri dikili vaziyette)

12

4

Kep(itfaiye Amblemi dikili)

12

Dahili Kıyafet Kışlık

1

Pantolon

12

2

Ayakkabı

12 çift

3

Mont( itfaiye amblemi ve rütbeleri dikili vaziyette)

12

4

Yarım Boğazlı Kazak veya Gömlek( itfaiye amblemi ve rütbeleri dikili vaziyette)

24

5

Kemer

12

Harici Kıyafet

6

Eşofman Takımı

12

7

Spor Ayakkabı

12 Çift

8

Nomex Elbise Isıya Dayanıklı

3

9

Kırmızı İtfaiye Çizmesi

12 Çift

10

İtfaiye Kaskı

8

11

Yağmurluk

12

” düzenlemesi,

Bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 79.4.2.4 üncü maddesinde;“ Tedarikçi veya üreticilerden alınan birim fiyatları gösteren proforma fatura sunularak açıklama yapılması durumunda proforma faturadaki birim satış tutarı;

a) Maliyete dayalı açıklama yapıldığında, maliyet/satış tutarı tespit tutanağında yer alan (Ek-O.5) ağırlıklı ortalama birim maliyetin,

b) Satışlar üzerinden açıklama yapıldığında, maliyet/satış tutarı tespit tutanağında yer alan (Ek-O.5) ağırlıklı ortalama birim satış tutarının % 80’inin,

altında olamaz.

Maliyete dayalı açıklama yapıldığında, mükellefle tam tasdik sözleşmesi yapan veya beyannamelerini imzalamaya yetkili olan meslek mensubu tarafından proforma fatura üzerine; “Birim satış tutarının, mükellefin yasal defter ve belgelerine göre çıkartılan ve tarafımdan onaylanan maliyet/satış tutarı tespit tutanağındaki ağırlıklı ortalama birim maliyet tutarının altında olmadığını beyan ederim.” ibaresinin yazılarak imzalanması ve iletişim bilgileri de belirtilmek suretiyle kaşelenmesi/mühürlenmesi gerekmektedir.

Satışlar üzerinden açıklama yapıldığında, mükellefle tam tasdik sözleşmesi yapan veya beyannamelerini imzalamaya yetkili olan meslek mensubu tarafından proforma fatura üzerine; “Birim satış tutarının, mükellefin yasal defter ve belgelerine göre çıkartılan ve tarafımdan onaylanan maliyet/satış tutarı tespit tutanağındaki ağırlıklı ortalama birim satış tutarının % 80’inin altında olmadığını beyan ederim.” ibaresinin yazılarak imzalanması ve iletişim bilgileri de belirtilmek suretiyle kaşelenmesi/mühürlenmesi gerekmektedir.

Kaşeleme işlemi bu Tebliğin 8.4 maddesinde belirtilen özel kaşe kullanılmak suretiyle yapılabileceği gibi, bu kaşe dışında meslek mensubuna ilişkin bilgileri içeren kaşe kullanılmak suretiyle de yapılabilir. ” açıklaması,

Anılan Tebliğin 79.4.2.15 inci maddesinde; “ Maliyet/satış tutarı tespit tutanaklarının; 3568 sayılı Serbest Muhasebeci Mali Müşavirlik ve Yeminli Mali Müşavirlik Kanununa göre çalışan meslek mensuplarından, mükellefle tam tasdik sözleşmesi yapan veya beyannamelerini imzalamaya yetkili olanlar tarafından düzenlenmesi, bütün belge ve tutanakların her sayfasının taraflar tarafından imzalanarak kaşelenmesi gerekmektedir.

(79.4.2.4.) maddesine göre düzenlenen tutanak meslek mensubu ve proforma fatura veren tedarikçi veya imalatçı tarafından, (79.4.2.5.) maddesine göre düzenlenen tutanak meslek mensubu ile istekliye fiyat teklifini veren kişi tarafından imzalanarak kaşelenecek ancak bu tutanaklar proforma fatura veya fiyat teklifi ekinde idareye verilmeyecek ve düzenleyen meslek mensubu tarafından muhafaza edilecektir.

….

İhale komisyonunun, gerek meslek mensubundan istenen tutanaklar gerekse istekliler tarafından açıklama kapsamında ihale komisyonuna sunulan tutanaklar üzerinde yaptığı inceleme sonucunda sunulan proforma fatura / fiyat teklifi ile bu belgeler arasında uyumsuzluk olduğunu tespit etmesi durumunda teklif reddedilerek uyumsuzluğun niteliğine göre söz konusu belgeler mükellef ve/veya isteklinin bağlı olduğu vergi dairesine gönderilir ve gerekli olması halinde Cumhuriyet Savcılığına bildirim yapılır.

İhale komisyonunca yapılan inceleme sonucunda, yukarıda belirtildiği şekilde bir uyumsuzluk olduğu tespit edilmemekle birlikte, belgelerde yer alan bilgilerin ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığının değerlendirilmesi durumunda isteklinin teklifi reddedilmeyecek ancak proforma fatura ve fiyat teklifleri ile maliyet/satış tutarı tespit tutanakları mükellef ve/veya isteklinin bağlı olduğu vergi dairesine gönderilecektir. ” açıklaması bulunmaktadır.

Başvuru sahibi olan Karahasan Tem. Gıd. İnş. Ot. Nak. Med. Teks. Ot. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yapılan aşırı düşük teklif açıklaması incelendiğinde, isteklinin 599.994,50 TL teklif ettiği, işçilik için 593.470,39 TL, kıyafet gideri için % 3 sözleşme gideri dahil 6.416,90 TL, firma kârı olarak 107,21 TL öngördüğü anlaşılmıştır.

Anılan isteklinin giyim giderini tevsik etmek için, proforma fatura ve maliyet/satış tutarı tespit tutanağı sunduğu görülmüş, anılan belgelerin Kamu İhale Genel Tebliğinin yukarıda yer verilen 79.4.2.4 ve 79.4.2.15 inci maddesi açıklamalarına uygun olduğu sonucuna varılmıştır.

İdarece anılan isteklinin değerlendirme dışı bırakılma gerekçesi, Nomex elbise, itfaiye kaskı ve çizme fiyatlarının çok düşük olarak belirlenmesidir. Ancak yukarıda yer verilen Tebliğin 79.4.2.15 inci maddesi açıklamasında, aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında sunulan belgelerde yer alan bilgilerin ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığının değerlendirilmesi durumunda isteklinin teklifinin reddedilmeyeceği, bu belgelerin mükellefin bağlı olduğu vergi dairesine gönderileceği belirtilmiştir. Bu düzenleme uyarınca, idarece isteklinin giyim kalemlerine ilişkin fiyatların çok düşük olması sebebiyle değerlendirme dışı bırakılması, Tebliğ açıklamasına uygun değildir. Bu itibarla başvuru sahibinin iddiası yerinde olup, teklifinin yeniden değerlendirmeye alınması ve giyime ilişkin fiyatların piyasa fiyatlarına göre düşük olduğunun değerlendirilmesi durumunda yukarıda yer verilen Tebliğ açıklaması uyarınca proforma fatura ve maliyet/satış tutarı tespit tutanağının mükellefin bağlı olduğu vergi dairesine gönderilmesinin uygun olacağı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi olan Karahasan Tem. Gıd. İnş. Ot. Nak. Med. Teks. Ot. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirmeye alınması, idarece gerekli görülmesi durumunda aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında sunulan belgelerin mükellefin bağlı olduğu vergi dairesine gönderilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerektiği değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İnceleme konusu ihalede;

İhale dokümanında yer alan düzenleme uyarınca; ihale konusu işin, Ordu Belediyesi tarafından, açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ İtfaiye ve Zabıta Hizmeti Alımı ” olduğu,

İdari şartnamenin 25. maddesinde; “ 25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

12 Kişi İtfaiye personeline _asgari ücretin en az %10 fazlası nakdi olarak ödenecektir.

19 Kişi Zabıta personeline asgari ücretin en az %10 fazlası nakdi olarak ödenecektir.

1 Kişi Zabıta personeline asgari ücretin en az %30 fazlası nakdi olarak ödenecektir. …”_düzenlemesine yer verildiği anlaşılmaktadır.

Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının 128. maddesinde; “ Devletin, kamu iktisadi teşebbüsleri ve diğer kamu hizmetlerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği asli ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevleri eliyle görülür.” hükmü,

4734 sayılı Kanun’un 4. maddesinde; “ Hizmet: Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme,sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, mesleki eğitim, fotoğraf, film, fikri ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri hizmetleri,….ifade eder.” hükmü, 62. maddesinin (e) bendinde ise; “İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması halinde bu Kanunda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkabilir.” hükmü,

5393 Sayılı Belediye Kanunu’nun “ Belediyenin Görev ve Sorumlulukları ” başlıklı 14. maddesinde; “ Belediye, mahalli müşterek nitelikte olmak şartıyla;

_a)İmar, su ve kanalizasyon, ulaşım gibi kentsel alt yapı; coğrafi ve kent bilgi sistemleri, çevre ve çevre sağlığı, temizlik ve katı atık;zabıta , **itfaiye , **acil yardım, kurtarma ve ambulans; şehir içi trafik; defin ve mezarlıklar; ağaçlandırma, park ve yeşil alanlar; konut; kültür ve sanat, turizm, gençlik ve spor, sosyal hizmet ve yardım, nikah, meslek ve beceri kazandırma; ekonomi ve ticaretin geliştirilmesi hizmetlerini yapar veya yaptırır.” _hükmü ile ,

Aynı Kanunun “Zabıtanın görev ve yetkileri” başlıklı 51. maddesinde;

“ Belediye zabıtası, beldede esenlik, huzur, sağlık ve düzenin sağlanmasıyla görevli olup bu amaçla, belediye meclisi tarafından alınan ve belediye zabıtası tarafından yerine getirilmesi gereken emir ve yasaklarla bunlara uymayanlar hakkında mevzuatta öngörülen ceza ve diğer yaptırımları uygular.

Görevini yaparken zabıtaya karşı gelenler, kolluk kuvvetlerine karşı gelenler gibi cezalandırılır.

Belediye zabıta teşkilâtının çalışma usûl ve esasları, çalışanların görev ve yetkileri, memurluğa alınması için taşımaları gereken nitelikler, alacakları meslek içi eğitim, görevde yükselme, meslekten çıkarılma, giyecekleri kıyafet ve savunma amaçlı olarak kullanacakları aletler ile zabıta teşkilâtında hizmet gereklerine göre oluşturulacak birimler, İçişleri Bakanlığı tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir. Belediye, bu yönetmeliğe aykırı olmamak üzere ek düzenlemeler yapabilir.

Zabıta hizmetleri kesintisiz olarak yürütülür. Zabıta personelinin çalışma süresi ve saatleri 657 sayılı Devlet Memurları Kanununda belirtilen çalışma süre ve saatlerine bağlı olmaksızın, hizmetin aksatılmadan yürütülmesini sağlayacak şekilde düzenlenir. Belediye zabıta ve özel güvenlik hizmetlerinde fiilen çalışanlara, fazla mesai ücreti olarak yılı bütçe kanununda belirlenen üst sınırı aşmamak kaydıyla belediye meclisi kararı ile tespit edilen maktu tutar ödenir. ” hükmü,

“İtfaiye” başlıklı 52. maddesinde ise; “ İtfaiye teşkilâtının çalışma usûl ve esasları, çalışanların görev ve yetkileri, memurluğa alınması için taşımaları gereken nitelikler, alacakları meslek içi eğitim, görevde yükselme, meslekten çıkarılma, giyecekleri kıyafet ve savunma amaçlı olarak kullanacakları aletler ile itfaiye teşkilâtında hizmet gereklerine göre oluşturulacak birimler, İçişleri Bakanlığı tarafından çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir. Belediye bu yönetmeliğe aykırı olmamak üzere ek düzenlemeler yapabilir.

İtfaiye hizmetleri kesintisiz olarak yürütülür. İtfaiye personelinin çalışma süresi ve saatleri 657 sayılı Devlet Memurları Kanununda belirtilen çalışma süre ve saatlerine bağlı olmaksızın, hizmetin aksatılmadan yürütülmesini sağlayacak şekilde düzenlenir. Belediye itfaiye teşkilâtında fiilen çalışanlara fazla mesai ücreti olarak yılı bütçe kanununda belirlenen üst sınırı aşmamak kaydıyla belediye meclisi kararı ile tespit edilen maktu tutar ödenir.” hükmü,

Yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen Anayasa ve Kanun hükümleri ile 21.10.2006 tarih ve 26326 sayılı Resmi Gazete’ de yayımlanan “ Belediye Zabıta Yönetmeliği ” ve “ Belediye İtfaiye Yönetmeliği” hükümleri bir arada değerlendirildiğinde; belediyelere bağlı zabıta ve itfaiye teşkilatları tarafından yerine getirilen kamu hizmetlerinin, genel idare esaslarına göre belediye tarafından yürütülmekle yükümlü olunan asli ve sürekli nitelikte bir görev olduğu, bu görevi yerine getirecek personelin kadro esasına göre istihdam edilmesi ve görevin yerine getirilmesinde merkezi idare ile statüer ilişki içinde bulunduğu, kamu gücünü kullandığı, ayrıca itfaiye ve zabıta faaliyetlerinin yerine getirilmesi sırasında meydana gelebilecek zararlardan idarenin doğrudan sorumlu tutulacağı göz önüne alındığında, itfaiye ve zabıta hizmetlerinin yürütülmesi kapsamındaki işlerin memurlar veya diğer kamu görevlileri eliyle yürütülmesi gerektiği ve bu işlerin hizmet alımı yoluyla ihale edilmesinin yasal olarak mümkün olmadığı anlaşılmaktadır.

Açıklanan nedenlerle, idarenin söz konusu hizmeti 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu uyarınca yürütülecek bir ihaleye konu edilemeyeceği, aksine uygulamanın hukuka açıkça bir aykırılık oluşturacağı anlaşıldığından, “ ihalenin iptaline ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “ düzeltici işlem belirlenmesine ” ilişkin karara katılmıyoruz.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ Kurul Üyesi