KİK Kararı: 2012/UH.II-5054

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/078
Gündem No : 64
Karar Tarihi : 27.12.2012
Karar No : 2012/UH.II-5054
BAŞVURU SAHİBİ:
As Grup Taahhüt Özel Sağlık Turizm İnşaat Nakliyat San. Ve Tic. Ltd. Şti., GÜNEY MAH. PETROLCÜLER İŞHANI KAT:4 NO:76 KOCAELİ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ümraniye Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği, Elmalikent Mahallesi Ademyavuz Caddesi 1 34760 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/152853 İhale Kayıt Numaralı "2013 Mali Yılı Genel Temizlik, Taşıma Ve İlaçlama Hizmeti Alımı (270 Kişi İle Malzemesiz – 12 Ay) İşi İhalesi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Ümraniye Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliğitarafından 14.12.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “2013 Mali Yılı Genel Temizlik, Taşıma ve İlaçlama Hizmeti Alımı (270 Kişi ile Malzemesiz -12 Ay) İşi” ihalesine ilişkin olarak As Grup Taahhüt Özel Sağlık Turizm İnşaat Nakliyat San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 21.11.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 26.11.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 06.12.2012 tarih ve 40240 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 05.12.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/4552 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle

1. İdari Şartname'nin 7.5.2'nci maddesinde isteklilerin teklifleri ile birlikte Teknik Şartnameye Uygunluk Belgesi sunmalarının istenildiği, ancak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 29'uncu maddesi gereğince ihalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenilmemesi gerektiği, söz konusu düzenlemenin mevzuata uygun olmadığı,

2. İdari Şartname'nin 47.1'inci maddesinde Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığı'nın 26.07.2012 tarihli ve 7380 sayılı yazısında belirtilen açıklamaların geçerli olduğunun ifade edildiği, ancak anılan yazının 3'üncü maddesinde yer alan işçi ücretlerinin idare tarafından işçilerin banka hesaplarına yatırılması gerektiğine ilişkin düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 38'inci maddesine uygun olmadığıiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İncelemeye konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu işin adının “ 2013 Mali Yılı Genel Temizlik, Taşıma ve İlaçlama Hizmeti Alımı (270 Kişi ile Malzemesiz, 12 Ay) İşi” ihalesi olduğunun belirtildiği,

Anılan Şartname’nin “İhale dokümanının kapsamı” başlıklı 5’inci maddesinde

_“5.1._İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

a) İdari Şartname.

b) Teknik Şartname.

c) Sözleşme Tasarısı.

ç) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi (İhale dokümanı kapsamında verilmemiştir.)

d) Standart formlar” düzenlemesinin,

Aynı Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde “ İstekliler, yürütülecek olan hizmetle ilgili, teknik şartname maddelerine ayrı ayrı ve Türkçe olarak, şartnamedeki sıraya göre cevap vereceklerdir. Bu cevaplar "2013 Mali Yılı Genel Temizlik, Taşıma ve İlaçlama Hizmeti Alımı (270 Kişi ile Malzemesiz – 12 Ay) İşi İhalesi işi için teklifimizin Şartnameye Uygunluk Belgesi" başlığı adı altında teklif veren firmanın antetli (başlıklı) kağıdına yazılmış ve yetkili kişi tarafından imzalanmış olmalıdır. Bu cevaplar teknik şartname ile karşılaştırıldığında anlaşılır olmalıdır. (Evet / Hayır kullanılmamalıdır.)” düzenlemesinin yer aldığı görülmüştür.

İhale dokümanı kapsamında istekli olabileceklere verilen birim fiyat teklif mektubu standart formunun 1’inci maddesinde “…Teklif fiyata dahil olduğu belirtilen tüm masraflar ve teklif geçerlilik süresi de dahil olmak üzere ihale dokümanında yer alan tüm düzenlemeleri dikkate alarak teklif verdiğimizi, dokümanda yer alan yükümlülükleri yerine getirmemiz durumunda uygulanacak yaptırımları kabul ettiğimizi beyan ediyoruz.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İstenecek belgeler” başlıklı 29’uncu maddesinde“ (1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

a) İhale konusu işin yaklaşık maliyetine bakılmaksızın tüm ihalelerde; adayın veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu gösteren belgelerin,

b) Yaklaşık maliyeti, Kanunun 13 üncü maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde hizmet alımları için öngörülen üst limit tutarı ile eşik değer arasında olan işlerin ihalelerinde; (a) bendinde sayılan belgelere ek olarak, adayın veya isteklinin ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimini gösteren belgelerin,

c) Yaklaşık maliyeti, eşik değere eşit veya eşik değeri aşan işlerin ihalelerinde (a) ve (b) bentlerinde sayılan belgelere ek olarak;

_
1 ) Bankalardan temin edilecek, adayın veya isteklinin mali durumu ile ilgili belgelerin,_

_
2 ) Adayın veya isteklinin ilgili mevzuatı uyarınca yayımlanması zorunlu olan bilançosu veya bilançosunun gerekli görülen bölümleri, yoksa bunlara eşdeğer belgelerin,_

_
3 ) Adayın veya isteklinin iş hacmini gösteren toplam cirosu ve hizmet işleri ile ilgili taahhüdü altındaki ve bitirdiği iş miktarını gösteren belgelerin,_

idarelerce istenilmesi zorunludur.

(4) Yukarıda sayılan belgeler dışında, Kanunun 10 uncu maddesinde yer alan diğer belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere isteneceği, ihale konusu işin niteliğine uygun biçimde ve bu Yönetmelikte düzenlenen esaslar çerçevesinde idare tarafından belirlenir.

(5) İhalelerde hiçbir şekilde taahhütname istenemez…” hükmü bulunmaktadır.

İncelemeye konu ihaleye ait İdari Şartname’nin yukarıda aktarılan 7.5.2’nci maddesinde isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için Teknik Şartname maddelerine ayrı ayrı cevap verdikleri Teknik Şartnameye Uygunluk Belgesini teklif dosyaları kapsamında sunmaları gerektiği belirtilmiştir.

“Teknik Şartnameye Uygunluk Belgesi”, Hizmet Alımları İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 29’uncu maddesinde ihaleye katılım aşamasında istenilmesi zorunlu belgeler arasında sayılmamıştır. Bununla birlikte idarelerin ihale konusu işin niteliğine uygun olarak yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere belgeler isteyebileceği belirtilmiştir.

İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde istenilen Teknik Şartnameye Uygunluk Belgesi, isteklilerin tekliflerinin ihale dokümanın bir parçası olan Teknik Şartname’ye uygun olarak hazırlandığını gösteren beyan niteliğinde bir belgedir. Nitekim ihaleye katılabilmek için sunulması gereken birim fiyat teklif mektubunun 1’inci maddesinde de teklifin ihale dokümanında yer alan tüm düzenlemeler dikkate alınarak hazırlandığı beyan edilmektedir.

Dolayısıyla Teknik Şartnameye Uygunluk Belgesinin, birim fiyat teklif mektubu standart formunun 1’inci maddesinde yer alan düzenleme ile uyumlu olduğu ve anılan belgenin ihaleye katılım aşamasında istenilmesi ile isteklilere farklı ve yeni bir yükümlülük getirilmediği göz önüne alındığında, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartnamenin 47.1’inci maddesinde “İdari Şartnamede belirtilmeyen hususlarda Teknik Şartname, Sözleşme Tasarısı, 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu, Hizmet İşleri Genel Şartnamesi ve Hizmet Alımları Uygulama Yönetmeliği, Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığının 2010/29 sayılı genelgesi ile bu genelgeye istinaden Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığının yayınlamış olduğu Hizmet Alımları Kapsamında Çalıştırılan İşçilerin Haklarına ilişkin 27.04.2011 tarih ve 4344 sayılı yazısı, Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığının yayınlamış olduğu Hizmet Alımları Kapsamında Çalıştırılan İşçilerin Haklarına ilişkin 26.07.2012 tarih ve 7380 sayılı yazısı, 4857 sayılı İş kanunu, 29 Nisan 2009 tarih ve 27214 sayılı resmi gazetede yayımlanan Sağlık Kurum ve Kuruluşlarında Hasta ve Çalışan Güvenliğinin Sağlanması ve Korunmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkındaki Tebliğ ve İhalenin yapıldığı yıl içerisinde yürürlükte olan mevzuat hükümleri geçerlidir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İdari Şartname’nin yukarıda anılan 47.1’inci maddesinde İdari Şartname’de belirtilmeyen hususlarda Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığının yayımlamış olduğu Hizmet Alımları Kapsamında Çalıştırılan İşçilerin Haklarına ilişkin 26.07.2012 tarih ve 7380 sayılı yazısının geçerli olduğu belirtilmiştir.

Anılan yazının 3’üncü maddesinde “İşçi ücretlerinin işçiler adına açılmış olan banka hesaplarına, yükleniciye hak ediş ödemesinin yapıldığı gün veya takip eden gün içinde aktarılması sağlanacaktır.

Bu doğrultuda,

a. Yüklenici firmalar, hak edişin yatırılacağı kendilerine ait banka hesap bilgilerini içeren dilekçe/beyanname verirken bu dilekçe ile birlikte işçiler adına açılan banka hesap bilgileri ile işçiler adına düzenlenen ücret bordrolarını da vereceklerdir.

b. Söz konusu dilekçede yükleniciler, ilgili aya ait hak edişinin işçi ücretlerine tekabül eden kısmının işçiler adına açılan banka hesaplarına yatırılmasını açıkça beyan edeceklerdir.

c. Yükleniciye hak ediş ödemesi yapılırken muhasebe birimlerince hak edişten işçi ücretlerine tekabül eden kısım işçiler adına açılmış banka hesaplarına kalan kısım ise yüklenicinin hesabına yatırılacaktır.” ifadelerine yer verilmiştir.

Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmenin ekleri” başlıklı 8’inci maddesinde “8.1. İhale dokümanı, bu sözleşmenin eki ve ayrılmaz parçası olup, İdareyi ve Yükleniciyi bağlar. Ancak, sözleşme hükümleri ile ihale dokümanını oluşturan belgelerdeki hükümler arasında çelişki veya farklılık olması halinde, ihale dokümanında yer alan hükümler esas alınır.

_8.2._İhale dokümanını oluşturan belgeler arasındaki öncelik sıralaması aşağıdaki gibidir:

1) Hizmet İşleri Genel Şartnamesi,

2) İdari Şartname,

3) Sözleşme Tasarısı,

4) Birim fiyat tarifleri (varsa),

5) Özel Teknik Şartname (varsa),

6) Teknik Şartname,

7) Açıklamalar (varsa)” düzenlemesi,

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Çalışanların özlük hakları” başlıklı 38’inci maddesinde ise “ Yüklenici çalıştırdığı işçilerin, işin yapılmakta olduğu bir işkolu veya meslekte aynı tipteki bu iş için mevzuatla kabul edilenlerden daha az elverişli olmayan şartlarda çalışmalarını ve ücret almalarını sağlayacaktır. Ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarının toplu sözleşme veya mevzuatla tespit edilmemiş olması halinde yüklenici, en yakın ve uygun bir bölgedeki işkolu veya meslekteki aynı tip bir iş için mevzuatla tespit edilenlerden daha az elverişli olmayan ücret, yan ödeme ve çalışma şartlarını sağlayacaktır. Yüklenici, varsa alt yüklenicilerinin bu çalışma şartlarına uymalarını sağlamak için gerekli tedbirleri alacaktır.

Kontrol teşkilatı işyerinde çalışanlar arasında yüklenici veya alt yüklenicilerce ücretleri ödenmeyenlerin bulunup bulunmadığını, vasıflı personel çalıştırılması ihale dokümanında öngörülen işlerde bu personele asgari ücretin üzerinde bir ödeme yapılması istenmişse, belirlenen asgari ödeme tutarının ilgili personele ödenip ödenmediğini kontrol ederek veya bu konuda kendisine gelen talep ve ihbarları değerlendirerek, yükleniciden ve alt yüklenicilerden istenecek bordrolara göre bu ücretlerin yüklenicinin hakedişinden ödenmesini sağlar.

Bu amaçla yüklenicinin hakediş istemesi üzerine, bu istek ve hakedişin ödeneceği tarih (yaklaşık olarak), şantiye şefliği, işyeri ilan tahtası veya işçilerin toplu bulunduğu yerler gibi işçilerin görebileceği yerlere yazılı ilan asılmak suretiyle duyurulur. İlanın yapıldığı, kontrol teşkilatının ve yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin imzaladıkları bir tutanakla tespit edilerek bu tutanağın bir kopyası hakedişin ödeme yerine gönderilir.

Personel alacakları, hakediş raporunun düzenlendiği tarihten önceki (işçi ücretleri ödeme günü öncesindeki) günler için belirlenmiş sayılır. Bu tür alacakların üç (3) aylık tutarından fazlası hakkında idareye herhangi bir sorumluluk düşmez.

Bildirilen alacak iddiaları, yüklenici veya alt yüklenicinin kayıtları ile varsa puantaj ve daha önceki hesap pusulalarından incelenip anlaşmaya varılan miktarların (üç aylık ücret tutarını geçmemek üzere) yüklenici tarafından bordroya bağlanması sağlanır ve bu bordrolar hakediş raporu ile birlikte ödeme yerine gönderilir.

Yüklenicinin hakedişinin ödenmesi gereken kısmından indirilen bu bordro tutarı ayrı bir çekle ödeme biriminin ilgili mutemedine verilir ve bordroda gösterilen alacaklar ilgililere kontrol teşkilatı, yüklenici veya vekili ile işçi temsilcisinin önünde ödenir. Bu husus ayrıca bir tutanakla tespit olunur. Yapılacak tebligata rağmen yüklenici veya vekili ödemede hazır bulunmazsa bu husus tutanakta belirtilir.

Yüklenicinin iş verdiği alt yüklenicilerin gündelikçi, haftalıkçı veya aylıkçı olarak işyerinde çalıştırdığı işçi, personel ve teknik elemanların tamamı da yüklenicinin elemanları hükmünde olup, bunların ücretlerinin ödenmesinden de doğrudan doğruya yüklenici sorumludur. Yüklenici, bunların ücretleri hakkında da aynen kendi elemanları gibi ve yukarıda belirtildiği şekilde işlem yapmak zorundadır.

Personel alacaklarının kontrol edilebilmesi için yüklenici, teknik ve yönetici personeli ile işçilerine yaptığı ödemelerin bordrolarından birer kopyasını, bordroların düzenlenmesi tarihinden başlayarak en çok bir ay içinde, kontrol teşkilatına verecek ve bu bordrolarda teknik ve yönetici personel ile işçilerin sanatları ve çalıştıkları yerler, ad ve soyadları ile doğum yerleri ve tarihleri belirtilecektir.

Bordrolarda yüklenicinin veya vekilinin imzası bulunacaktır.” hükmü bulunmaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 38’inci maddesinde işçi ücretlerinin ödenmesinin yüklenicinin sorumluluğunda olduğu, kontrol teşkilatının ise ücreti ödenmeyen işçilerin bulunup bulunmadığını kontrol yükümlülüğünün bulunduğu, ilgili personele ücret ödenmediğinin tespiti halinde işçi ücretlerinin yüklenicinin hak edişinden ödenmesinin sağlanacağı hüküm altına alınmıştır.

Bu çerçevede incelemeye konu ihaleye ilişkin İdari Şartname’nin 47.1’nci maddesinde atıf yapılan Sağlık Bakanlığı Strateji Geliştirme Başkanlığının yayımlamış olduğu Hizmet Alımları Kapsamında Çalıştırılan İşçilerin Haklarına ilişkin 26.07.2012 tarih ve 7380 sayılı yazısının 3’üncü maddesinde yer alan yükleniciye hak ediş ödemesi yapılırken muhasebe birimlerince hak edişten işçi ücretlerine tekabül eden kısmın işçiler adına açılmış banka hesaplarına yatırılacağına yönelik düzenlemenin Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 38’inci maddesine uygun olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

Sonuç olarak yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi