KİK Kararı: 2012/UH.II-4901

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/076
Gündem No : 23
Karar Tarihi : 20.12.2012
Karar No : 2012/UH.II-4901
BAŞVURU SAHİBİ:
Maviege Temizlik Hizmetleri İnsan Kaynakaları Gıda Tabl. İnş. San. Tic. Ltd. Şti., AŞAĞI ÖVEÇLER MAHALLESİ 1322.CADDE NO:39/4 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Çanakkale Onsekiz Mart Üniversitesi İdari Ve Mali İşler Daire Başkanlığı, Izmir Yolu Üzeri Terzioglu Kampüsü 1 17100 ÇANAKKALE

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/153558 İhale Kayıt Numaralı "Malzemesiz Genel Temizlik, Büro Destek, Şoförlük Ve Teknik İşletme" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Çanakkale Onsekiz Mart Üniversitesi İdari ve Mali İşler Daire Başkanlığıtarafından 03.12.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Malzemesiz Genel Temizlik, Büro Destek, Şoförlük ve Teknik İşletme” ihalesine ilişkin olarak Maviege Temizlik Hizmetleri İnsan Kaynakları Gıda Tabl. İnş. San. Tic. Ltd. Şti.nin 27.11.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.11.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.12.2012 tarih ve 39929 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.12.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/4508 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle kısmi teklife açık olarak gerçekleştirilen ve 2 kısımdan oluşan söz konusu ihaleye ait İdari Şartnamenin 25’inci maddesinde ihalenin 1’inci kısımdaki işlerden temizlik hizmeti için 169 işçi, veri hazırlama kayıt kontrol ve işletme hizmeti için 107 işçi, katalog veri giriş hizmeti için 9 işçi ve şoförlük hizmeti için 15 işçi olmak üzere toplam 300 işçi çalışmasının öngörüldüğü, diğer yandan 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinde işverenlerin elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç özürlü, kamu işyerlerinde ise yüzde dört özürlü ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi çalıştırmakla yükümlü olduğunun hüküm altına alındığı, bu hüküm uyarınca çalıştırılmak zorunda olunan özürlü işçilere ait primlerden aynı maddede yer alan prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamının Hazine tarafından karşılanacağının belirtildiği, bununla birlikte ihale dokümanında ihale konusu işte kaç adet özürlü personel çalıştırılacağına yönelik bir düzenleme yapılmadığı ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı, bu nedenle özürlü işçilerin maliyetinin hesaplanmasının mümkün olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu işin adının “Malzemesiz Genel Temizlik, Büro Destek, Şoförlük ve Teknik İşletme” ihalesi şeklinde belirtildiği,

Kısmi teklife açık olarak gerçekleştirilen söz konusu ihalenin şikâyete konu 1’inci kısmının “Genel Temizlik, Şoförlük ve Büro Destek Hizmetleri” ne ilişkin olduğu,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “ 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

_1.Kısım Genel Temizlik, Şoförlük ve Büro Destek Hizmet Alımı
1-Temizlik Hizmeti: 1 kişi için Asgari ücretin % 0 fazlası hesaplanacaktır.
2-Temizlik Hizmeti (Şef): 1 kişi için Asgari ücretin % 10 fazlası hesaplanacaktır.
3-Temizlik Hizmeti (Müdür): 1 kişi için Asgari ücretin % 20 fazlası _

hesaplanacaktır.

4-Veri Hazırlama Kayıt Kontrol ve İşleme Hizmeti: 1 kişi için Asgari ücretin % 20 fazlası hesaplanacaktır.
5-Katalog Veri Giriş Hizmeti: 1 kişi için Asgari ücretin % 60 fazlası hesaplanacaktır.
6-Şoförlük Hizmeti: 1 kişi için Asgari ücretin % 10 fazlası hesaplanacaktır.
…

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Her ay, işçilerin yol bedeli brüt 3,00.-TL./gün (22 gün), yemek bedeli brüt 4,50.-TL./gün (22 gün) nakdi olarak ödenecek ve bu tutarlar ücret bordrosunda açıkça gösterilecek olup teklif fiyata dahil edilecektir. Resmi bayram tatilleri fiilen çalışılan gün olarak değerlendirilecektir.

Hizmetin ifasında çalışacak personel, çalışma esnasında idare tarafından temin edilecek iş forması giyeceklerdir. İşçiler tarafından giyilecek iş formaları idaremiz tarafından temin edilecektir, iş formaları temiz, ütülü, yırtıksız, söküksüz ve kumaş rengi solmamış olacaktır. Üniversite idaresi işçiler tarafından giyilecek olan formaların renk, nitelik ve dizaynını belirleme; işçilerin hepsinin veya bir kısmının iş kıyafetine ek düzenleme yapma yetkisine sahiptir

25.3.4. Diğer giderler:

1. Kısım Genel Temizlik, Şoförlük ve Büro Destek Hizmet Alımı

_1-Temizlik Hizmeti: Toplam 40.080 Saat fazla mesai hesaplanacaktır.
2-Temizlik Hizmeti (Şef): Toplam 240 Saat fazla mesai hesaplanacaktır.
3-Temizlik Hizmeti (Müdür): Toplam 240 Saat fazla mesai hesaplanacaktır.
4-Veri Hazırlama Kayıt Kontrol ve İşleme Hizmeti: Toplam 25.680 Saat fazla mesai _

_hesaplanacaktır.
5-Katalog Veri Giriş Hizmeti: Toplam 2.160 Saat fazla mesai hesaplanacaktır.
6-Şoförlük Hizmeti: Toplam 5.400 Saat fazla mesai hesaplanacaktır. _

…25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

_İhale konusu işe ilişkin olarak iş kazaları ve meslek hastalıkları sigorta risk prim oranı
I.Kısım için % 1,5 …’tur. _” düzenlemesinin bulunduğu,

Sözleşme Tasarısı’nın “İşin süresi” başlıklı 9’uncu maddesinde “9.1. İşe başlama tarihi 01.01.2013; işi bitirme tarihi 31.12.2013” düzenlemesine yer verildiği,

Teknik Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “İhale konusu hizmetin; a) Adı: T.C. Çanakkale Onsekiz Mart Üniversitesi bünyesinde bulunan tüm birim binalarının, kampuslar, bahçe ve bahçe alanları içinde bulunan kapalı ve açık alanlar, arşivler, ortak kullanım alanlarının iç ve çevre genel temizliği hamaliye ve bahçıvanlık işleri;tüm birimlerinde veri hazırlama, kayıt, kontrol ve işleme işlemleri ve katalog veri girişleri; hizmet araçlarında şoförlük hizmeti; birimlerde ihtiyaç duyulan atölye, marangozhane, mobilya, matbaa, makine, mekanik tesisat, kalorifer kazanı, elektrik, yapı ve bilgisayar teknolojileri, gıda vb. teknik işlerdeki bakım-onarım ve teknik destek hizmetidir.

b) Miktarı ve türü:

_1. Kısım:_Genel Temizlik, Şoförlük ve Büro Destek Hizmeti Alımı

_300 işçi ile genel temizlik hizmetleri;__veri hazırlama, işleme, kayıt ve kontrol işlemleri;_katalog veri girişi hizmeti ve şoförlük hizmeti alımı.

2. Kısım: Teknik İşletme Hizmet Alımı

60 Kişi ile bakım-onarım ve teknik destek hizmetlerinin yaptırılması işidir.” düzenlemelerine yer verildiği,

Aynı Şartname’nin 6’ncı maddesinin onuncu fıkrasında ise “Yüklenici, İş Kanunu ve ilgili diğer mevzuat hükümlerine uygun olarak özürlü ve/veya eski hükümlü çalıştırabilir.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Özürlü, Eski Hükümlü ve Terör Mağduru Çalıştırma Zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde “İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç özürlü, kamu işyerlerinde ise yüzde dört özürlü ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır.

Bu kapsamda çalıştırılacak işçi sayısının tespitinde belirli ve belirsiz süreli iş sözleşmesine göre çalıştırılan işçiler esas alınır. Kısmi süreli iş sözleşmesine göre çalışanlar, çalışma süreleri dikkate alınarak tam süreli çalışmaya dönüştürülür. Oranın hesaplanmasında yarıma kadar kesirler dikkate alınmaz, yarım ve daha fazla olanlar tama dönüştürülür. İşyerinin işçisi iken sakatlananlara öncelik tanınır.

İşverenler çalıştırmakla yükümlü oldukları işçileri Türkiye İş Kurumu aracılığı ile sağlarlar. Bu kapsamda çalıştırılacak işçilerin nitelikleri, hangi işlerde çalıştırılabilecekleri, bunların işyerlerinde genel hükümler dışında bağlı olacakları özel çalışma ile mesleğe yöneltilmeleri, mesleki yönden işverence nasıl işe alınacakları, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.

Yer altı ve su altı işlerinde özürlü işçi çalıştırılamaz ve yukarıdaki hükümler uyarınca işyerlerindeki işçi sayısının tespitinde yer altı ve su altı işlerinde çalışanlar hesaba katılmaz.

Bir işyerinden malulen ayrılmak zorunda kalıp da sonradan maluliyeti ortadan kalkan işçiler eski işyerlerinde tekrar işe alınmalarını istedikleri takdirde, işveren bunları eski işleri veya benzeri işlerde boş yer varsa derhal, yoksa boşalacak ilk işe başka isteklilere tercih ederek, o andaki şartlarla işe almak zorundadır. Aranan şartlar bulunduğu halde işveren iş sözleşmesi yapma yükümlülüğünü yerine getirmezse, işe alınma isteğinde bulunan eski işçiye altı aylık ücret tutarında tazminat öder.

Özel sektör işverenlerince bu madde kapsamında çalıştırılan 17/7/1964 tarihli ve 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi özürlü sigortalılar ile 1/7/2005 tarihli ve 5378 sayılı Kanunun 14 üncü maddesinde belirtilen korumalı işyerlerinde çalıştırılan özürlü sigortalıların, aynı Kanunun 72 nci ve 73 üncü maddelerinde sayılan ve 78 inci maddesiyle belirlenen prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamı, kontenjan fazlası özürlü çalıştıran, yükümlü olmadıkları halde özürlü çalıştıran işverenlerin bu şekilde çalıştırdıkları her bir özürlü için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin yüzde ellisi Hazinece karşılanır. İşveren hissesine ait primlerin Hazinece karşılanabilmesi için işverenlerin çalıştırdıkları sigortalılarla ilgili olarak 506 sayılı Kanun uyarınca aylık prim ve hizmet belgelerinin yasal süresi içerisinde Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmesi ve sigortalıların tamamına ait sigorta primlerinin sigortalı hissesine isabet eden tutarı ile Hazinece karşılanmayan işveren hissesine ait tutarın ödenmiş olması şarttır. Bu fıkraya göre işveren tarafından ödenmesi gereken primlerin geç ödenmesi halinde, Hazinece Sosyal Güvenlik Kurumuna yapılacak ödemenin gecikmesinden kaynaklanan gecikme zammı, işverenden tahsil edilir. Hazinece karşılanan prim tutarları gelir ve kurumlar vergisi uygulamalarında gider veya maliyet unsuru olarak dikkate alınmaz. (Ek cümle: 31/7/2008-5797/10 md.) Bu fıkrada düzenlenen teşvik, kamu idareleri hariç 506 sayılı Kanun kapsamındaki sigortalılara ilişkin matrah ve oranlar üzerinden olmak üzere, 506 sayılı Kanunun geçici 20 nci maddesi kapsamındaki sandıkların statülerine tabi personeli için de uygulanır. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar Maliye Bakanlığı ile Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı ve Hazine Müsteşarlığı tarafından müştereken belirlenir.

Bu maddeye aykırılık hallerinde 101 inci madde uyarınca tahsil edilecek cezalar, özürlülerin ve eski hükümlülerin kendi işini kurmaları, özürlünün iş bulmasını sağlayacak destek teknolojileri, özürlünün işe yerleştirilmesi, işe ve işyerine uyumunun sağlanması ve bu gibi projelerde kullanılır. Tahsil edilen cezaların kullanımına ilişkin hususlar, Türkiye İş Kurumunun koordinatörlüğünde, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı Çalışma Genel Müdürlüğü ile İş Sağlığı ve Güvenliği Genel Müdürlüğü, Aile ve Sosyal Politikalar Bakanlığı Özürlü ve Yaşlı Hizmetleri Genel Müdürlüğü, Adalet Bakanlığı Ceza ve Tevkif Evleri Genel Müdürlüğü, en çok işçi ve işvereni temsil eden üst kuruluşların ve en çok özürlüyü temsil eden üst kuruluşun birer temsilcisinden oluşan komisyon tarafından karara bağlanır. Komisyonun çalışma usul ve esasları Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığınca çıkarılan yönetmelikle düzenlenir.

Eski hükümlü çalıştırılmasında, kanunlardaki kamu güvenliği ile ilgili hizmetlere ilişkin özel hükümler saklıdır.” hükmü,

Aynı Kanun’un “Özürlü ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık”başlıklı 101’inci maddesinde “Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak özürlü ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her özürlü ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için binyediyüz Türk Lirası idari para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin 6’ncı maddesinde yüklenicinin İş Kanunu hükümlerine uygun olarak özürlü çalıştırabileceği düzenlemesine yer verilmiş, bununla birlikte ihale dokümanında ihale konusu işte çalıştırılacak özürlü personel sayısına ilişkin bir düzenleme yapılmamıştır. Ayrıca birim fiyat teklif cetveli standart formunda da özürlü personel maliyetine ait ayrı bir satır açılmamıştır.

4857 sayılı İş Kanunu’nun yukarıda aktarılan 30’uncu maddesinde işverenlerin elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde %3, kamu işyerlerinde ise %4 oranında özürlü çalıştırmakla yükümlü olduğu belirtilmiş olup, bu madde kapsamında çalıştırılan özürlü sigortalıların prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin tamamının, kontenjan fazlası özürlü çalıştıran işverenlerin ise bu şekilde çalıştırdıkları her bir özürlü için prime esas kazanç alt sınırı üzerinden hesaplanan sigorta primine ait işveren hisselerinin %50’sinin Hazinece karşılanacağı hüküm altına alınmıştır.

Bu çerçevede her ne kadar ihale dokümanında ihale konusu iş kapsamında kaç adet özürlü personel çalıştırılacağına yönelik bir düzenleme yapılmamış olsa da, özürlü çalıştırmanın işverenlerin Kanundan doğan bir yükümlülüğü olduğu ve 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinde özel sektör işyerlerinde %3 oranında, kamu işyerlerinde ise %4 oranında özürlü işçi çalıştırılması gerektiğinin açıkça belirtildiği göz önünde bulundurulduğunda, bu hususun tekliflerin hazırlanmasını etkileyecek bir eksiklik olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer yandan işverenlerin istihdam ettikleri işçilerle ilgili yararlanacakları sigorta primi teşviklerinin ihale teklif fiyatının oluşturulmasında göz önünde bulundurulup bulundurulamayacağına ilişkin olarak kamu ihale mevzuatında herhangi bir düzenleme bulunmamaktadır. Ancak Kamu İhale Kurulunun istikrar kazanmış kararlarında (örneğin 14.11.2012 tarihli ve 2012/UH.II-4327 sayılı, 21.11.2012 tarihli ve 2012/UH.I-4450 sayılı, 28.11.2012 tarihli ve 2012/UH.III-4466 sayılı Kurul kararları) “ …İhale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı tüm hizmet alımı ihalelerinde, teklifler Hazine tarafından karşılanacak olan işveren sigorta primi tutarı dikkate alınmadan, işveren payları üzerinden hesaplanarak sunulacak ve değerlendirilecektir…” şeklinde değerlendirme yapıldığı görülmektedir.

Kaldı ki 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesinin altıncı fıkrasında kontenjan fazlası özürlü işçi çalıştırılmasına imkan tanındığı dikkate alındığında, isteklilerin tekliflerini ihale konusu işte çalışacak personelin tamamının özürlü personel olarak istihdam edilmesi şeklinde hazırlaması da mümkündür. Bu durumda özürlü sigortalıların sigorta primi teşviki dikkate alınarak hazırlanan tekliflerin eşit bir şekilde değerlendirilmesine olanak bulunmamaktadır.

Yukarıda yer verilen tespitler bir arada değerlendirildiğinde, birim fiyat teklif cetvelinde istihdam edilecek özürlü personele ilişkin ayrı bir satır açılmamasının ihaleye sağlıklı teklif verilmesine engel olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi