KİK Kararı: 2012/UH.II-4899

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/076
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 20.12.2012
Karar No : 2012/UH.II-4899
BAŞVURU SAHİBİ:
Başkan Kargo Tur.Uluslararası Taş. Pet. Ürn. Tem. Eml. Müh. Oto. Yön. Dan. Mim. İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti., BAHÇEKAYA MAH. 623 SK. No:8/1 ANTALYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Antalya Eğitim Ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği, Varlık Mahallesi Kazım Karabekir Caddesi ANTALYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/146018 İhale Kayıt Numaralı "Genel Temizlik (Malzeme Ve İlaçlama Dahil)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Antalya Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliğitarafından 14.11.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Genel Temizlik (Malzeme ve İlaçlama Dahil)” ihalesine ilişkin olarak Başkan Kargo Tur. Uluslararası Taş. Pet. Ürn. Tem. Eml. Müh. Oto. Yön. Dan. Mim. İnş. Tic. ve San. Ltd. Şti. nin 08.11.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 12.11.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 28.11.2012 tarih ve 39004 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.11.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/4404 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 25’inci maddesi ile 46’ncı maddesinin, sosyal sigortalar prim farkının teklife dahil edilip edilmeyeceği konularında çelişkili olduğu,

2. İhale konusu işte çalışacak WC elemanlarının sayısının belli olmadığı, bu elemanların giyeceği önlüklerin giyim giderine dâhil edileceğine ilişkin düzenleme yapılmadığı,

3. Hepatit B aşılarının ayrı bir maliyet gerektirmesine rağmen İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde düzenlenmediği ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı, bu nedenle teklifin oluşturulmasında tereddüt yarattığıiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde “ 25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç, eğitim ve sosyal sigortalar pirimi gibi giderler teklif fiyata dahildir.

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

_Bayan personel 240 kişi ; Erkek personel 180 kişi olacaktır. Hastane yönetimi tarafından gerekli görüldüğü takdirde, çalıştırılacak bayan erkek personel sayısında değişiklik yapılabilir.
a) Çalıştırılacak işçi sayısı; Ekip sorumluları ve vardiye sorumluları da dahil 420 kişidir.
b) Çalışacak işçilerden 3 (üç)?ü vardiye Sorumlusu olarak görevlendirilecek olup; asgari ücretten ödeme yapılacaktır.
c) Çalışacak işçilerden 6 (altı)?sı Ekip Sorumlusu olarak görevlendirilecek olup; bu personellere verilecek ücret asgari ücretin %30 fazlası olacaktır.
Kalan diğer 411 personele de asgari ücretten ödeme yapılacaktır.

Bayram ve genel tatil olan günlerde hizmet verilmeye devam edilecektir. Sözleşme süresi içerisindeki 14,5 günlük Bayram ve genel tatil günlerinde asgari ücretten en az %30 (yüzde otuz) fazla ödeme yapılacak olan 3 ( Üç) ekip sorumlusunun çalışacakları gün sayısı toplamı 43,5 gün, en az Asgari ücretten ödeme yapılacak olan 122 ( Yüz yirmi iki ) temizlik personelinin çalışacakları gün sayısı toplamı ise 1769 gündür._

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

25.3.2.1.Personelin yol ve giyecek giderleri teklif fiyata dahildir. Ancak yemek hastane tarafından karşılanacağından yemek giderleri teklif fiyata dahil değildir.
25.3.2.2. Personelin yol giderleri ve giyecek ihtiyaçları ayni olarak yüklenici tarafından; Yemek ihtiyaçları ise hastane tarafından ayni olarak karşılanacaktır.
25.3.2.3. Bu hizmet ihalesinde bir aylık mesai gününün en az 26 gün olacağı göz önünde bulundurulmalı ve personelin yol giderleri buna göre yapılmalıdır.
25.3.2.4. Teknik şartnamede belirtilen sayı ve özelliklerdeki giyecek ihtiyaçları yüklenici tarafından ayni olarak karşılanacaktır.
25.3.2.5. İşçilerin yemek ihtiyaçları hastanemiz tarafından karşılanacaktır.(Hastanemizde çıkan yemekten işçilerin bedelsiz olarak faydalanması sağlanacaktır.) İstekliler tekliflerinde işçilerin yemek ihtiyaçları için bir bedel öngörmeyeceklerdir.

25.3.3. Malzeme giderleri:

İhale kapsamında yapılacak olan hastane genel temizlik hizmeti ile ilgili olarak teknik şartnamede istenen sayıda ve nitelikte Makina, araç, gereç, tesis ve ekipmanları ile temizlik sarf malzemelerinin gideri ile bunların hastanemiz ambarına getirilmesi için yapılan masraflar, muayene, tahlil ve tahlile gönderme giderleri, kalibrasyon, demonstrasyon vb. giderlerin tamamı teklif edilen fiyata dahildir.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

İhale konusu iş için, iş kazası ve meslek hastalığı bakımından kısa vadeli sigorta kolları prim oranı % 1,5?dir. ” düzenlemesi,

Aynı Şartname’nin 46’ncı maddesinde “ 46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır.

_46.1.1. Yürürlükteki fiyat farkı kararnamesi hükümlerine göre uygulama yapılacak olup, Bakanlar Kurulunca belirlenen, 31.12.2002 tarih ve 24980/3. Mükerrer Sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 24.12.2002 tarih ve 2002/5037 Sayılı Kararname eki 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslar ve 07.05.2004 tarih ve 25455 Sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhalesi Yapılacak Olan Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı Hesabında Uygulanacak Esaslarda Değişiklik Yapılmasına Dair Esaslar uyarınca ve bu esasların Asgari ücret ve diğer işçilik maliyetlerindeki değişiklikten kaynaklanan fark başlıklı 8. maddesi hükümlerine göre fiyat farkı ödenecektir.

46.1.2. İhale konusu hizmetin gerçekleştirilmesi için çalıştırılacak 506 sayılı Sosyal Sigortalar Kanununa tabi personelin, sayısı 420 ( Dört yüz yirmi) ve bir personelin çalışma saati haftalık 45 (kırk beş) saattir._

a) Asgari ücret tespit komisyonunca ihale (son teklif verme) tarihinde 16 yaşını doldurmuş işçiler için belirlenmiş asgari ücretin değiştirilmesi halinde eski ve yeni asgari ücret arasındaki fark,

_b) İhale (son teklif verme) tarihi itibarıyla işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle meydana gelecek fark,

c) 506 sayılı Kanunun 77 nci maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde sözleşmede öngörülen ücret ekleri nedeniyle, işveren tarafından karşılanmakta olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigorta primine ilişkin toplam tutarda meydana gelecek fark, toplamı ((a), (b) ve (c) bentleri toplamı), 506 sayılı Kanun gereğince işveren nâm ve hesabına Hazinece yapılacak olan ödemeler de dikkate alınmak suretiyle bu Esasların 7 nci maddesi uygulanmaksızın ödenir veya kesilir. _

Yükleniciye bunun dışında malzeme ve herhangi diğer bir girdi için fiyat farkı verilmeyecektir.” düzenlemesi,

Sözleşme Tasarısı’nın 7’nci maddesinde “ 7.1. Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine getirilmesine ilişkin her türlü ulaşım, sigorta, vergi, resim, harç, eğitim, Sosyal Sigortalar pirimi gibi giderlerin tamamı sözleşme bedeline dahildir. İlgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak Katma Değer Vergisi, sözleşme bedeline dahil olmayıp İdare tarafından Yükleniciye ödenecektir. ” düzenlemesi,

14’üncü maddesinin birinci fıkrasında “ Yüklenici, gerek sözleşme süresi, gerekse uzatılan süre içinde, sözleşmenin tamamen ifasına kadar, vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerde artışa gidilmesi veya yeni mali yükümlülüklerin ihdası gibi nedenlerle fiyat farkı verilmesi talebinde bulunamaz. ” düzenlemesi bulunmaktadır.

Açık İhale Usulü ile İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartname’nin 25’inci maddesinin birinci fıkrasına ait 29 numaralı dipnotunda “ İdareler, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre, sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak ulaşım, sigorta vergi, resim ve harç giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirteceklerdir. ” açıklaması, üçüncü fıkrasına ait 30 numaralı dipnotunda ise “ Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinde, bu madde Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği, Kamu İhale Genel Tebliği ve Kurumun diğer düzenleyici işlemleri ile ilgili mevzuatında yer alan hükümlere uygun olarak aşağıdaki şekilde düzenlenecektir ” açıklaması bulunmaktadır.

Bu itibarla idareler tarafından teklif fiyata dâhil edilmesi istenilen ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderlerinin İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde belirtilmesi, personel çalıştırmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde ise işçilik, yol, yemek, giyecek, malzeme gibi giderlerin ise 25.3’üncü maddesinde belirtilmesi gerektiği anlaşılmaktadır.

İncelenen ihalede, İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde yer verilen gider kalemlerinin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlığı altında düzenlenmiş olması sebebiyle bu kalemlerin teklif fiyatına dahil olduğu konusunda tereddüt bulunmamaktadır.

İdari Şartname’nin 25.1’inci maddesinde sosyal sigortalar priminin teklif fiyatına dahil olduğu, 25.2’nci maddesinde, 25.1’inci maddede yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiğinin kabul edileceği ve yüklenicinin bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamayacağı, (daha açık bir ifadeyle primlere ilişkin fiyat farkı ödenmeyeceği) düzenlemeleri yer almakta,

Anılan Şartname’nin 46’ncı maddesinde fiyat farkı verileceği, işveren tarafından karşılanacak olan sosyal sigorta primi ve işsizlik sigortası primine ilişkin toplam tutarda; asgari ücret değişikliği veya sigorta primi alt sınır değişikliği ile prim oranları değişikliği gibi sebeplerle ortaya çıkan farkların da ödeneceği düzenlemesi bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde ihale konusu işin “Malzeme ve İlaçlama Dahil Genel Temizlik” hizmeti alımı olduğu belirtilmiş, dolayısıyla şikâyete konu ihalenin, personel çalıştırmasına dayalı bir ihale olduğu anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 81’inci maddesinde “ Fiyat farkı; ihale tarihi itibarıyla geçerli olan brüt asgari ücret ile işin gerçekleştirildiği tarihte geçerli olan brüt asgari ücret dikkate alınarak hesaplanacaktır. Bu çerçevede, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinin idari şartname ve sözleşme tasarılarında, fiyat farkı hesaplanacağının belirtilmesi zorunludur. ” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen tespitler ve mevzuat düzenlemeleri birlikte değerlendirildiğinde, İdari Şartname’nin 25.3’üncü maddesinde yer verilen işçilik ücreti, sosyal sigortalar primini içermesine rağmen bu gidere (sosyal sigortalar primine) 25.1’inci maddede yer verildiğinden, İdari Şartname’nin 25.2’nci maddesi uyarınca 25.1’inci maddede yer alan giderlerde bir artış olması durumunda fiyat farkı verilmeyeceği yönündeki düzenlemelerle, 46’ncı maddede fiyat farkı verileceği yönündeki düzenleme birbiriyle uyumlu olmasa da İdari Şartname’de teklif fiyata dâhil giderlerin açıkça öngörüldüğü, personel çalıştırmasına dayalı ihalede fiyat farkı verileceğinin açıkça öngörüldüğü, bu durumun mevzuata uygun olduğu, söz konusu düzenlemelerin isteklileri tereddüte düşürecek ve tekliflerini sağlıklı şekilde oluşturmalarına engel nitelikte olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin “Çalışan personelinin dış görünüşü ve kıyafeti” başlıklı 5 inci maddesinde “…WC elemanlarının formaları üzerine kontrol teşkilatının belirlediği model önlük ilave yapılacaktır. ….Yüklenici tarafından temin edilecek kıyafetlerin özellikleri aşağıda yazılı olup, idare tarafından renk değişikliği yapılabilir.” düzenlemesine yer verilmiş, ilgili tablodan tulum, al-üst takım, pantolon- gömlek-flar veya kravat, terlik, ayakkabı, çizme ve yağmurluk istenildiği anlaşılmıştır.

Söz konusu düzenlemeden, idarece düzenlenen ve giyecek malzemelerinin bulunduğu tabloda “önlük” kaleminin yer almadığı, önlüğün, ihale konusu işe ait sözleşme imzalandıktan sonra kontrol teşkilatınca belirleneceği ve ilave edileceği anlaşıldığından, bu düzenlemelerin isteklileri tereddüte düşürecek ve tekliflerini sağlıklı şekilde oluşturmalarına engel nitelikte olmadığı tespit edilmiştir.

Öte yandan anılan Şartname’nin “Çalışma düzeni” başlıklı 3’üncü maddesinde “ Çalıştırılacak 420 personelin görevlendirilecekleri birimler ve vardiyaları kontrol teşkilatının öngöreceği şekilde düzenlenecek … ” düzenlemesi yer almaktadır. Buna göre tuvaletlerde kaç işçinin çalışacağı kontrol teşkilatı tarafından öngörülecek olup, bu sayının ihale dokümanında belirlenmemesinin isteklileri tereddüte düşürmeyeceği ve tekliflerini sağlıklı şekilde oluşturmalarına engel nitelikte olmadığı anlaşılmıştır.

3 ) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Teknik Şartname’nin II. Bölümünün “Çalıştırılacak Personelden İstenen Belgeler” başlıklı maddesinde “…Personeller işe başlamadan önce aşağıdaki belgeleri kontrol teşkilatına vermek zorundadır.. Aşağıda yazılı belgeleri tamamlamayan personeller işe başlatılmayacaktır.

İstenen belgeler:

…

f) Hepatit B markerlarının (HbsAg, HbsAb, HbcAb total) bakılması sonuçlarının İnfeksiyon Kontrol Komitesi tarafından görülmesi, personele önerilen aşıların yüklenici tarafından yaptırılması gereklidir. ” düzenlemesi bulunmaktadır.

İdari Şartname’de, teklif fiyata dahil giderlerin düzenlendiği 25’inci maddede aşı giderine yer verilmediği, birim fiyat telif cetvelinde ise aşı giderine ilişkin olarak ayrı bir satır açılmadığı görülmüştür.

Yukarıda yer verilen Teknik Şartname düzenlemesinden, personele önerilen aşıların, sözleşme imzalandıktan sonra yüklenici tarafından yaptırılması gerektiği anlaşılmaktadır. Söz konusu düzenlemeden, kontrol komitesi tarafından kaç personel için aşı önerileceği açık olmayıp, yüklenici tarafından çalıştırılması öngörülen personelin aşısının önceden yapılmış olabileceği olasılığı göz önüne alındığında, maliyeti henüz belli olmayan bir kalemin, idarece teklif fiyata dahil edilmesi gereken giderler arasında öngörülmemesinde ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmamasında mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibi itirazen şikayet dilekçesinin 3 üncü iddiasında; “Hepatit B aşılarının ayrı bir maliyet gerektirmesine rağmen idari şartnamenin 25 inci maddesinde düzenlenmediği ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı bir satır açılmadığı, bu nedenle teklifin oluşturulmasında tereddüt yarattığı” hususuna yer vermiştir.

İncelemeye konu ihalenin, Antalya Eğitim ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 14.11.2012 tarihinde yapılan Genel Temizlik (Malzeme ve İlaçlama dahil) hizmet alım işi olduğu, ihale konusu işte 414 işçinin çalıştırılacağı, başvuru sahibinin 07.11.2012 tarihinde ihaleye katılmak üzere doküman satın aldığı, yukarıda yapılan düzenlemenin mevzuata aykırı olması nedeniyle 08.11.2012 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, ancak bu iddiasının idare tarafından reddedilmesi üzerine kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

İhaleye konu teknik şartnamenin II. Bölümünün “Çalıştırılacak Personelden İstenen Belgeler” başlıklı maddesinde; “…Personeller işe başlamadan önce aşağıdaki belgeleri kontrol teşkilatına vermek zorundadır.. Aşağıda yazılı belgeleri tamamlamayan personeller işe başlatılmayacaktır.

İstenen belgeler:

…

f) Hepatit B markerlarının (HbsAg, HbsAb, HbcAb total) bakılması sonuçlarının İnfeksiyon Kontrol Komitesi tarafından görülmesi, personele önerilen aşıların yüklenici tarafından yaptırılması gereklidir. ” düzenlemesine yer verildiği anlaşılmıştır.

İhale konusu işin yerine getirilmesinde istenilen ve yukarıda belirtilen düzenlemenin yüklenicilere bir gider oluşturduğu, ancak döküman üzerinde yapılan inceleme de, söz gidere idari şartnamenin teklif fiyata dahil giderler başlıklı 25 inci maddesinde yer verilmediği ve hazırlanan birim fiyat teklif cetvelinde bu maliyet kalemi için ayrı bir satır açılmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinin birinci fıkrasında düzenlenen saydamlık ilkesi gereğince, tekliflerin sağlıklı olarak hazırlanabilmesi ve değerlendirilebilmesi için yüklenici tarafından karşılanması istenilen ve teklif fiyata dahil edilmesi gereken maliyet unsurlarının tereddüde neden olmayacak şekilde açık olarak ihale dökümanında ve birim fiyat teklif cetvelinde düzenlenmesi gerekmekte olup, eksik düzenlemeler ile isteklilerin tekliflerini sağlıklı oluşturamayacakları, Kanunun 38 inci maddesine göre yapılacak aşırı düşük teklif sorgulaması sonucunda teklifleri objektif bir şekilde değerlendiremeyeceği anlaşıldığından, teknik şartnamede yapılan “ Hepatit B markerlarının (HbsAg, HbsAb, HbcAb total) bakılması sonuçlarının İnfeksiyon Kontrol Komitesi tarafından görülmesi, personele önerilen aşıların yüklenici tarafından yaptırılması gereklidir” düzenlemeye ilişkin oluşacak gidere, teklif fiyata dahil giderler içerisinde yer verilmemesi ve birim fiyat teklif cetvelinde ayrı satır açılmamasının, 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinin birinci fıkrasında yer alan saydamlık ilkesine aykırılık oluşturduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenle incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “itirazen şikayet başvurusunun reddine ” ilişkin karara katılmıyorum.

Kazım ÖZKAN

II. BAŞKAN