KİK Kararı: 2012/UH.II-4546

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/070
Gündem No : 97
Karar Tarihi : 28.11.2012
Karar No : 2012/UH.II-4546
BAŞVURU SAHİBİ:
Andaç Grup İnşaat Gıda Nak. Tem. İlaç Bilg. Yemek Ürt. Hiz. Taah. Tic. Ltd. Şti.- Dorate Grup Bilişim Eğitim Sağlık Nakliye Temizlik Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi, ŞANLIURFA YOLU 4.KM HAMRAVAT EVLERİ F/10 DİYARBAKIR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Mamak Belediye Başkanlığı Destek Hizmetler Müdürlüğü, Hüseyin Gazi Mahallesi Mamak Caddesi No: 213 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/131105 İhale Kayıt Numaralı "20 Ay Süreli Çeşitli Personel" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Mamak Belediye Başkanlığı Destek Hizmetleri Müdürlüğütarafından 18.10.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “20 Ay Süreli Çeşitli Personel” ihalesine ilişkin olarak Andaç Grup İnşaat Gıda Nak. Tem. İlaç Bilg. Yemek Ürt. Hiz. Taah. Tic. Ltd. Şti.- Dorate Grup Bilişim Eğitim Sağlık Nakliye Temizlik Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 23.10.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.10.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine başvuru sahibince 07.11.2012tarih ve 36509sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 01.11.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/4080sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verdikleri, tekliflerinin ekinde özel ortakları olan Dorate Grup Bilişim Eğitim Sağlık Nakliye Temizlik Tic. Ltd. Şti.'nin iş deneyimini tevsik amacıyla sundukları iş bitirme belgesinin, özel ortaklarının %50’ den fazla hissesine sahip Global Grup Doğalgaz Temizlik İlaçlama Bilgisayar Ağaçlandırma San. Taah. Tic. Ltd. Şti. adına değil, Öz Çağdaş Temizlik ve İlaçlama Doğalgaz Bilgisayar Ağaçlandırma San. Taah. Tic. Ltd. Şti. adına düzenlendiği gerekçesiyle, idarece tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, Global Grup Doğalgaz Temizlik İlaçlama Bilgisayar Ağaçlandırma San. Taah. Tic. Ltd. Şti.’nin unvan değişikliğine gittiği, buna ilişkin belgeyi şikâyetlerinin ekinde sundukları, bu itibarla sözkonusu belgenin idarece 4734 sayılı Kanunun 37’inci maddesi uyarınca bilgi eksikliği kapsamında değerlendirilerek, tekliflerinin geçerli kabul edilmesi gerekirken, idarece kabul edilmemesinin anılan Kanun hükmüne aykırı olduğuiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi iş ortaklığının tekliflerinin ekinde yer alan şikâyete konu belgeler incelendiğinde;

Ortak girişinin Özel ortağı olan Dorate Grup Bilişim Eğitim Sağlık Nakliye Temizlik Tic. Ltd. Şti.’nin iş deneyimini tevsik için 09.01.2009 tarih ve B1041SM42130071/605 sayıyla Öz Çağdaş Temizlik İlaçlama Doğalgaz Bilgisayar Ağaçlandırma San. Taah. Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş iş bitirme belgesi sunduğu**,**

Dorate Grup Bilişim Eğitim Sağlık Nakliye Temizlik Tic. Ltd. Şti.’nin 01.09.2012 tarih ve 7640 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinden Şirketin sermayesinin 100.000 TL olduğu, 99.000 TL. sinin Global Grup Doğalgaz Temizlik İlaçlama Bilgisayar Ağaçlandırma San. Taah. Tic. Ltd. Şti.ne ait olduğu anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’ uncu maddesinin 6 ncı fıkrasında, “… İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde;

a) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin… …sunulması zorunludur ” hükmü yer almaktadır.

Sözkonusu hükme ait belgenin nasıl düzenleneceğine ilişkin olarak, anılan Yönetmeliğin 1 no’lu ekinde “İş Deneyimini Gösteren Belgesi Kullanılacak Ortağa İlişkin Ortaklık Durum Belgesi” adı altında ve KİK027.0/H numaralı standart forma yer verilmiştir.

Anılan Yönetmeliğin “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinin 8’inci fıkrasında , “…Şahıs veya sermaye şirketlerinin Türk Ticaret Kanununa göre nev’i veya unvan değiştirmeleri halinde, değişiklikten önce sahip olunan iş deneyimlerini gösteren belgeler nev’i veya unvan değiştirmiş şirket tarafından iş deneyimi olarak kullanılabilir…” hükmü,

“İhale komisyonlarının inceleme yetkisi” başlıklı 50’nci maddesinde, “İhale komisyonu, aday veya isteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren belgelerde tereddüt duyulan hususlara ilişkin gerekli incelemeyi yapmaya yetkilidir…” hükmü yer almaktadır.

Dorate Grup Bilişim Eğitim Sağlık Nakliye Temizlik Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş yukarıda anılan standart forma uygun ortaklık durum belgesi sunulduğu,

Söz konusu belgede;

“…3. İş deneyimini gösteren belgesi kullanılacak ortağa ilişkin bilgiler

Ortağın Adı ve Soyadı veya Ticaret Unvanı

Ortaklık Tipi

Ortaklık Hisse oranı

Global Grup Doğalgaz Temizlik İlaçlama Bilgisayar Ağaçlandırma San. Taah. Tic. Ltd. Şti.

Tüzel kişi

%99

Başvuruda bulunan şirkete ilişkin kayıtların incelenmesi sonucunda, yukarıda adı ve soyadı/ticaret unvanı bulunan kişinin bu belgenin düzenleme tarihinden önceki bir yıl boyunca Dorate Grup Bilişim Eğitim Sağlık Nakliye Temizlik Tic. Ltd. Şti. ’nin kesintisiz olarak % 50’ den fazla hissesine sahip ortağı olduğu tespit edilmiştir…” ifadesinin yer aldığı ve ortaklık durum belgesinin ihale ilan tarihinden sonra, 17.10.2012 tarihinde serbest muhasebeci mali müşavir tarafından kaşelenerek imzalandığı tespit edilmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 48’inci maddesinde şahıs veya sermaye şirketlerinin Türk Ticaret Kanununa göre unvan değiştirmeleri halinde, değişiklikten önce sahip olunan iş deneyimlerini gösteren belgeler unvan değiştirmiş şirket tarafından iş deneyimi olarak kullanılabileceği hüküm altına alındığı,

Başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı tarafından Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinin 6’ncı fıkrası hükmüne ve ilgili standart forma uygun belge sunulduğu,

Sözkonusu ortaklık durum belgesinin, başvuruda bulunan şirkete ait kayıtların incelenmesi sonucu, ihalede sunulan şikâyete konu iş deneyim belgesine ilişkin olarak düzenlendiği,

Anılan Yönetmeliğin 50’inci maddesinde ihale komisyonlarının, isteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren belgelerde tereddüt duyulan hususlara ilişkin gerekli incelemeyi yapmaya yetkili olduğunun hüküm altına alındığı,

Hususları bir arada değerlendirildiğinde, idarece başvuru sahibi iş ortaklığının teklifinin ekinde Öz Çağdaş Temizlik İlaçlama Doğalgaz Bilgisayar Ağaçlandırma San. Taah. Tic. Ltd. Şti.’nin unvanının Global Grup Doğalgaz Temizlik İlaçlama Bilgisayar Ağaçlandırma San. Taah. Tic. Ltd Şti. olarak değiştirildiğine ilişkin bir bilginin yer almadığı gerekçesiyle sözkonusu husustaki tereddüdü gidermeden anılan iş ortaklığının teklifini değerlendirme dışı bırakmasının, yukarıda aktarılan Yönetmelik maddelerine aykırılık teşkil ettiği sonucuna ulaşılmıştır.

Diğer yandan, Kamu İhale Kurulunun 28.11.2012 tarih ve 2012/UH.II-4545 sayılı Kararında, “… Buna göre yukarıda yapılan hesaplama sonucunda başvuru konusu ihalede teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyeti tutarı 3.692,045,00 TL olduğundan, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 79.5 numaralı maddesinde belirtilen, teklif tutarı asgari işçilik maliyeti ve % 3 oranındaki sözleşme giderleri ile genel giderleri karşılamayan isteklilerin tekliflerinin reddedilmesi gerektiği açıklamasından hareketle başvuru konusu ihalede teklif tutarları 3.692,045,00 TL’nin altında olan ve idarece geçerli kabul edilen Tüm-Pa Tem. ve Sos. Hiz. İnş. Tur. Tic. Paz. Ltd. Şti., Anadolu Veri İşl. Hİz. Tic. Ltd. Şti., Beltur Tur. Taş. Otom. Gıda Ürn. Tem. Hiz. İlet. San. ve Dış. Tic. Ltd. Şti., Zararsız İnş. Taah. İşl. ve İnş. Malz. Tıbbi Malz. ve Tem. İşl. Tic. Ltd. Şti., Mesut Kalaycı ve Tomurcuk Tem. Tur. Gıda İnş. ve Oto. San. Tic. Ltd. Şti.nin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır. Aynı şekilde Andaç Grup İnş. Gıda Nak. Tem. İlaç. Bil. Yem. Ür. Hiz. Taah. Ltd. Şti. - Dorate Grup Bilişim Eğt. Sağ. Nak. Tem. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi ile Yakamoz Sos. Hiz. Tek. Dan. İnş. Tur. Elektr. San. Tic. Ltd. Şti. nin de teklifi aynı gerekçe değerlendirme dışı bırakılması gerekmekle birlikte bu isteklilerin teklifi belgelerinin uygun olmaması gerekçesiyle ihale komisyonunca değerlendirme dışı bırakıldığından bu istekliler için tespit edilen aykırılık esasa etkili bulunmamıştır…” kararverilmiştir.

Bu itibarla, Andaç Grup İnş. Gıda Nak. Tem. İlaç. Bil. Yem. Ür. Hiz. Taah. Ltd. Şti. - Dorate Grup Bilişim Eğt. Sağ. Nak. Tem. Tic. Ltd. Şti. iş ortaklığının teklif fiyatının başvuru konusu ihalede teklif edilmesi gereken asgari işçilik maliyeti tutarı olan 3.692,045,00 TL’den düşük olduğu, bu sebeple sözkonusu firmanın teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği anlaşıldığından, idarece şikâyete konu hususa ilişkin yapılan aykırılığın esasa etkili olmadığı sonucuna ulaşılmıştır..

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54’ üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

KISMEN KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede;

Başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvuru dilekçesinde özetle; “ ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verdikleri, tekliflerinin ekinde özel ortakları olan Dorate Grup Bilişim Eğitim Sağlık Nakliye Temizlik Tic. Ltd. Şti.'nin iş deneyimini tevsik amacıyla sundukları iş bitirme belgesinin, özel ortakları adına değil Öz Çağdaş Temizlik ve ilaçlama Doğalgaz Bilgisayar Ağaçlandırma San. Taah. Tic. Ltd. Şti. adına düzenlendiği gerekçesiyle, idarece tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, özel ortaklarının unvan değişikliğine gittiği buna ilişkin belgeyi şikâyetlerinin ekinde sundukları, bu itibarla sözkonusu belgenin idarece 4734 sayılı Kanunun 37 inci maddesi uyarınca bilgi eksikliği kapsamında değerlendirilerek, tekliflerinin geçerli kabul edilmesi gerekirken, idarece kabul edilmemesinin yukarıda yer alan Kanun hükmüne aykırı olduğu ” iddialarına yer verildiği, anılan iddiaya yönelik Kurul çoğunluğunca verilen karar ile iş deneyim belgesinin geçerli olduğu yönünde karar verilmiş olup, ancak aynı ihaleye ilişkin olarak, başka bir istekli tarafından itirazen şikâyet başvurusu hakkında, Kurulca verilen 28.11.2012 tarih ve 2012/UH.II-4545 sayılı karar ile, aynı başvuru sahibinin “ teklif tutarı asgari işçilik maliyeti ve % 3 oranındaki sözleşme giderleri ile genel giderleri karşılamadığı ” gerekçesi ile, idarece tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde gerçekleştirilen işlemler mevzuata uygun bulunduğundan, başvuruya konu ihalede de aynı isteklinin iş deneyim belgesinin geçerli olması durumu, 28.11.2012 tarih ve 2012/UH.II-4545 sayılı karar nedeniyle, ihale sonucunu etkilemeyeceği gerekçesine dayanılarak“ itirazen şikâyet başvurusunun reddine ” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin, iddialarına ilişkin yapılan inceleme ve hukuki değerlendirmeye göre:

Özel ortak Dorate Grup Bilişim Eğitim Sağlık Nakliye Temizlik Tic. Ltd. Şti.’nin iş deneyimini tevsik için 09.01.2009 tarih ve B1041SM42130071/605 sayıyla Öz Çağdaş Temizlik İlaçlama Doğalğaz Bilgisayar Ağaçlandırma San. Taah. Tic. Ltd. Şti. adına düzenlenmiş iş bitirme belgesi sunduğu, Dorate Grup Bilişim Eğitim Sağlık Nakliye Temizlik Tic. Ltd. Şti.’nin 01.09.2012 tarih ve 7640 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinden Şirketin sermayesinin 100.000 TL olduğu, 99.000 TL’sinin Global Grup Doğalgaz Temizlik İlaçlama Bilgisayar Ağaçlandırma San. Taah. Tic. Ltd. Şti.’ne ait olduğu anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “ İş deneyimini gösteren belgeler ” başlıklı 39 uncu maddesinin “ İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde” başlıklı6 ncı fıkrasının (a) bendinde;

“ a) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin,tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin,

…….

sunulması zorunludur. ” hükmü ile,

Anılan Yönetmeliğin, “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48 inci maddesinin 8 inci fıkrasında, “...Şahıs veya sermaye şirketlerinin Türk Ticaret Kanununa göre nev’i veya unvan değiştirmeleri hâlinde, değişiklikten önce sahip olunan iş deneyimlerini gösteren belgeler nev’i veya unvan değiştirmiş şirket tarafından iş deneyimi olarak kullanılabilir...”hükmü,

Yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden, şahıs veya sermaye şirketlerinin, Türk Ticaret Kanununa göre nev’i veya unvan değiştirmeleri hâlinde; değişiklikten önce sahip olunan iş deneyimlerini gösteren belgelerin nev’i veya unvan değiştirmiş şirket tarafından iş deneyimi olarak kullanılabileceği değerlendirilmekle birlikte, aynı Yönetmeliğin 39 uncu maddesinin 6 ncı fıkrası hükmü uyarınca, başvuru sahibinin özel ortağının Türk Ticaret Kanununa göre nev’i veya unvan değişikliği tarihi öncesinde, “ Öz Çağdaş Temizlik İlaçlama Doğalğaz Bilgisayar Ağaçlandırma San. Taah. Tic. Ltd. Şti. ” tüzel kişiliğine haiz olduğu,nev’i veya unvan değişikliği tarihi sonrasında da, “ Dorate Grup Bilişim Eğitim Sağlık Nakliye Temizlik Tic. Ltd. Şti. ” tüzel kişiliğine haiz olduğu ve ihaleye son hali üzerinden nev’i veya unvan değişikliği tarihi öncesi iş deneyim belgesi üzerinden teklif verildiği hususları bir arada değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin özel ortağı tarafından teklifi kapsamında sunduğu, “ tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren ” belgeninyanında** ,** nev’i veya unvan değişikliğine ilişkin tevsik edici belgenin de teklif ekinde zorunlu olarak verilmesi gerektiği, son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belge ilenev’i veya unvan değişikliğine ilişkin tevsik edici belgenin birlikte verilmemesi durumunda, nev’i veya unvan değişikliğine uğrayan tüzel kişiliğin ihale tarihinde sunduğu, son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin Yönetmelik hükmü karşısında anlamsız belge niteliğine haiz olduğu,aynı zamanda, bu belgeye ilişkin eksikliğin de, 4734 sayılı Kanunun 37 inci maddesi kapsamında bilgi eksikliği olarak değerlendirilemeyeceği sonucunaulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle; 28.11.2012 tarih ve 2012/UH.II-4545 sayılı Kurul kararında yer alan, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik gerekçenin yanı sıra, incelemeye konu ihalede, başvuru sahibinin özel ortağı tarafından, nev’i veya unvan değişikliğine ilişkin tevsik edici belgenin teklifi kapsamında sunulmadığı gerekçesiyle de, başvuru sahibi iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına, karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, anılan Kurul kararının başvuru sahibinin iş deneyim belgesinin geçerli kabul edilmesine yönelik kısmına katılmıyoruz.

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi