KİK Kararı: 2012/UH.II-4130

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/063
Gündem No : 24
Karar Tarihi : 30.10.2012
Karar No : 2012/UH.II-4130
BAŞVURU SAHİBİ:
Fcs Danışmanlık Organizasyon Temizlik Gıda İnş. Kırtasiye San. Tic. Ltd. Şti., CEVİZLİDERE MAH. 1222. CAD. NO : 11/31 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Amasya Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğü, M.K.P. Cad. Şehit Özcan Sokak No: 15 05100 AMASYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/101623 İhale Kayıt Numaralı "235 Kişi İle 20 Ay 28 Gün Süreli Temizlik Hizmetlerinde Çalıştırılacak Personel" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Amasya Belediye Başkanlığı Mali Hizmetler Müdürlüğütarafından 17.09.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “235 Kişi İle 20 Ay 28 Gün Süreli Temizlik Hizmetlerinde Çalıştırılacak Personel” ihalesine ilişkin olarak Fcs Danışmanlık Organizasyon Temizlik Gıda İnş. Kırtasiye San. Tic. Ltd. Şti.’nin 11.09.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 13.09.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 21.09.2012tarih ve 32003sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.09.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/3540sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. Başvuruya konu hizmet alımı ihalesinin süresinin 20 ay 28 gün olduğu, birim fiyat teklif cetvelinde işin süresinin 635 gün olarak düzenlendiği, 4857 sayılı İş Kanunu gereği her ayın 30 gün kabul edilerek, 28 günlük kıst ay hesaplaması yapılması gerektiği, dolayısıyla birim fiyat teklif cetvelinde 20 ay ve 28 günlük çalışma süreleri için iki ayrı sütun hazırlanması gerektiği, aksi uygulamanın olası iş artışı ve eksilişlerinde idareyi zarara uğratacağı ve teklif cetvelinin mevcut haliyle ihaleye sağlıklı teklif sunulamayacağı,

2. İhale dokümanında, ihale konusu iş süresince ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışmaya ilişkin bir düzenlemeye yer verilmediği, bu hususun Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.8’inci maddesine aykırı olduğu, personelin haftalık çalışma ve dinlenme saatlerine ilişkin ihale dokümanında bir belirleme yapılmadığı, personelin haftada bir günlük izinlerini hangi sisteme göre kullanacağının belirsiz olduğu, fazla mesailer ve tatil günü çalışmaları için sağlıklı bir maliyet oluşturmanın mümkün olmadığı,

3. İdari Şartname’nin 25.5’inci maddesinde, iş kazaları ve meslek hastalıkları sigortası prim oranının % 1, 5 olarak belirlendiği, şehir temizliği kapsamında çalışacak personel için bu oranın % 2 olması gerektiği,

4. Sözleşme Tasarısı’nın 32’inci maddesine Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 14’üncü maddesinin değiştirilmeksizin aktarıldığı, anılan maddesinin idarenin kararları doğrultusunda düzenlenmesi gerektiği, bununla birlikte işin mahiyeti dikkate alındığında, bahse konu maddeyi ilgilendiren ve düzenlenmesi gereken bir husus olmadığının da açık olduğu,

5. İdari Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler”e ilişkin düzenlemeleri incelendiğinde, personele verilecek giyim bedelinin teklif fiyata dahil edilmesi gerektiğinin öngörüldüğü, bu sebeple, birim fiyat teklif cetvelinde giyim maliyeti için ayrı bir satır açıklaması gerektiği,

6. İhale dokümanının 4857 sayılı İş Kanunu’nun 30’uncu maddesine aykırı olacak şekilde düzenlendiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale konusu iş, 04.01.2013 - 30.09.2014 tarihleri arasında Amasya Merkezdeki 33 mahalle ve turizm amaçlı alanların temizliği hizmetinin ifasında görevlendirilmek üzere 40 adedi şoför, 195 adedi temizlik işçisi olan toplam 235 adet personelin çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı işidir. İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2.1’inci maddesinde yer alan;

“ İhale konusu hizmetin;

a) Adı: 235 kişi ile 20 ay 28 gün süreli temizlik hizmetlerinde çalıştırılacak personel

b) Miktarı ve türü: Hizmetin miktarı ve türü ekte yer almaktadır.” düzenlemesinin yer aldığı, İdari Şartnamenin ekinde ise,

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

ŞOFÖR (29 ŞOFÖR - 11 OPERATÖR)

İşçi x Gün

40,00

635,000

2

TEMİZLİK İŞÇİSİ

İşçi x Gün

195,00

635,000

Yukarıya aktarılan tablonun bulunduğu görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliği’nin78.12’nci maddesinde,

“ İhale konusu işin niteliği dikkate alınarak işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri hariç, birim fiyat teklif cetvelindeki işçilik kalemleri için (işçi x ay) üzerinden teklif alınması zorunludur. Ancak, işin başlama tarihi ile bitiş tarihi arasında, hafta tatili ve genel tatil günleri dahil 30 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen aylar ile takvim yılına göre 29 veya 28 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen şubat ayı için (işçi x gün) üzerinden teklif alınacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

İhale dokümanında çalışacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının ilgili idare için kullanacağı anlaşılan personel çalıştırılmasına dayalı başvuruya konu ihalede, teklif fiyatın yalnızca işçilik maliyetinden oluştuğu, dolayısıyla Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.12’inci maddesi gereğince, birim fiyat teklif cetvelinde işçilik kalemleri için miktar belirlemesinin gün yerine ay üzerinden yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılmıştır.

İhale dokümanının ilk halinde birim fiyat teklif cetvelinin, işçilik kalemleri için “gün” üzerinden teklif alınacak şekilde düzenlendiği, ancak 07.09.2012 tarihinde Elektronik Kamu Alımları Platformu’na yüklenen zeyilnamede;

“Belediyemizce 17/09/2012 tarih ve saat 14:00'da yapılacak olan 2012/101623 kik nolu 4734 sayılı kamu ihale kanununun ( 19. mad. )açık ihale usulü ile temizlik hizmetlerinde çalıştırılacak personel alımı ihalesinde idari şartnamenin 2. maddesinin b bendinde ve birim fiyat teklif cetvelindeki iş kalemlerindeki 635 gün olarak sehven yapılan yanlışlık 20. ay 28 gün olarak düzeltilmiştir.” ifadelerine yer verildiği görülmüştür.

İdarenin şikâyet üzerine aldığı kararda da, başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik birinci itirazına ilişkin olarak talebi doğrultusunda zeyilname düzenlendiği ve zeyilnamenin 07.09.2012 tarihinde faks veya e-mail yoluyla istekli olabileceklere bildirildiği ifade edilmiştir. Kaldı ki, başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının zeyilname düzenleme tarihi olan 07.09.2012 tarihinden sonra, 10.09.2012 tarihinde EKAP üzerinden indirildiği “EKAP üzerinden e-imza kullanılarak ön yeterlik ihale dokümanı indirilmesine ilişkin form”dan anlaşılmıştır. Anılan formda yazılı faks numarasına 10.09.2012 tarihinde zeyilnameye uygun olarak düzenlenmiş birim fiyat teklif cetvelinin de gönderildiğine ilişkin teyit belgesinin ihale işlem dosyasında mevcut olduğu anlaşılmıştır.

Zeyilname ile değiştirilmiş birim fiyat teklif cetvelinde miktarın 20 ay 28 gün olarak aşağıya aktarıldığı şekilde düzenlendiği görülmüştür.

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/

saat

1

ŞOFÖR (29 ŞOFÖR - 11 OPERATÖR)

İşçi x Ay

40,00

20

2

ŞOFÖR (29 ŞOFÖR - 11 OPERATÖR)

İşçi x gün

40,00

28

3

TEMİZLİK İŞÇİSİ

İşçi x Ay

195,00

20

4

TEMİZLİK İŞÇİSİ

İşçi x Gün

195,00

28

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Diğer taraftan, 17.09.2012 tarihinde gerçekleştirilen inceleme konusu ihaleye 25 isteklinin teklif sunduğu, 3 isteklinin teklif zarfı kapsamında sunulması gereken yeterlik belgeleri ile teklif mektubunu sunmadığı, 22 isteklinin birim fiyat teklif mektubu ve eki teklif cetvelinin ihale işlem dosyası içerisinde yer aldığı, ihale dokümanını 17.09.2012 tarihinde e-imza ile indiren bir isteklinin birim fiyat teklif cetvelinde miktar sütununa “635 gün” yazarak birim fiyat teklifini “gün” üzerinden hazırladığı, teklif mektubunda istekliler tarafından ihale dokümanını oluşturan tüm belgelerin okunup anlaşıldığı ve teklif fiyata dahil olduğu belirtilen masraflar ve teklif geçerlilik süresi de dahil olmak üzere ihale dokümanında yer alan tüm düzenlemeler dikkate alınarak teklif verildiği beyan edildiğinden, bu hatanın isteklinin kendi kusurundan kaynaklandığı, 21 isteklinin zeyilname ile değiştirilen birim fiyat teklif cetveline uygun olarak, işçilik maliyetlerine 20 ay 28 gün üzerinden teklif verdiği görülmüş olup, zeyilnamenin istekli olabilecekler tarafından anlaşıldığı ve ihale dokümanında tereddüt yaratan bir husus bulunmadığı anlaşılmıştır.

Yapılan tespitler neticesinde, başvuru sahibinin idareye şikâyet başvurusu (11.09.2012) tarihinden önce idarece 07.09.2012 tarihli zeyilname ile, birim fiyat teklif cetvelinin Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer alan açıklamalara uygun ve şikâyet dilekçesindeki talep doğrultusunda değiştirildiği, başvuru sahibinin zeyilname düzenlenme tarihinden sonra (10.09.2012) ihale dokümanını e-imza kullanarak indirdiği anlaşılmış olup, bu iddiaya ilişkin olarak itirazen şikayet başvurusunun konusuz kaldığı ve başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde teklif fiyata dahil edilecek giderlerin belirtildiği, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma veya fazla mesai öngörülmediği, birim fiyat teklif cetvelinin de ihale dokümanına uyumlu olarak düzenlediği, idarenin fazla mesai veya ulusal bayram ve genel tatil günlerinde personel çalıştırmak gibi bir zorunluluğunun bulunmadığı dolayısıyla teklif fiyatın hazırlanması hususunda isteklileri tereddüte düşürebilecek çelişkili ve muğlak bir düzenleme bulunmadığı Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.8’inci maddesinde yer alan:

“Ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 mayıs emek ve dayanışma günü ve yılbaşı günü) yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı iş kanununun 47 nci maddesi, fazla çalışmalar için ise aynı kanunun 41 inci maddesi uyarınca hesaplanacak ücret, brüt asgari ücret üzerinden; idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası öngörülmüş ise bu tutar üzerinden hesaplanacaktır. Bu durumda, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yaptırılacak çalışma için 4857 sayılı iş kanununun 47 nci maddesi uyarınca belirlenecek ücretin hesaplanabilmesi açısından çalışılacak gün ve personel sayısı ile fazla çalışma yapılacak hallerde toplam fazla çalışma saati ihale dokümanında belirtilecektir.” açıklamasının, ihale konusu iş kapsamında ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma öngörülen işlerde uygulanma olanağının bulunduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin ikinci iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

3 ) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.11’inci maddesinde, “İhale konusu hizmetin iş kazası ve meslek hastalığı bakımdan gösterdiği tehlike sınıf ve derecelerine ilişkin kısa vadeli sigorta kolları prim oranı, Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden alınacak yazı ile tespit edilerek yaklaşık maliyet hesabı buna göre yapılacak ve bu prim oranına idari şartnamenin ilgili maddesinde yer verilecektir. Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğüne yazılacak yazılarda; prim oranının doğru belirlenmesi için ihale konusu işin niteliği ihale dokümanında yapılan düzenlemeler esas alınarak ayrıntılı bir şekilde belirtilecektir. İdareler, sözleşmenin uygulanması aşamasında aylık prim ve hizmet belgelerindeki prim oranının prim tarifesine uygun olup olmadığını kontrol ederek, hakediş ödemelerini yapacaklardır.” açıklaması yer almaktadır.

İdari Şartname’nin 25.5’inci maddesinde; “Personelin iş kazaları ve meslek hastalıkları sigortası prim oranı % 1,5 (bir virgül beş) olarak tespit edilmiştir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

İhale işlem dosyası içeriğinde Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı tarafından Amasya Belediye Başkanlığı’na hitaben yazılmış bir işçinin maliyetinin hesaplanması ve prim oranlarının bildirilmesine ilişkin yazının yer aldığı, söz konusu yazıda kısa vadeli sigorta kolları prim oranının şoför ve temizlik işçisi için % 1,5 olarak idareye bildirildiği tespit edilmiştir. Aynı zamanda ihale işlem dosyasında yer alan, 28.09.2008 tarih ve 27012 (2. Mükerrer) sayılı Resmi gazetede yayımlanan Kısa Vadeli Sigorta Kolları Prim Tarifesi”nin yürürlüğe konulması hakkında 2008/14173 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile, şikayet dilekçesi ekinde sunulan 18/3/1981 tarihli ve 8/2569 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan İşkazaları ve Meslek Hastalıkları Sigortaları Prim Tarifesi hükümleri yürürlükten kaldırılmış olup, 1/10/2008 tarihinde 2008/14173 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı yürürlüğe girmiştir.

İdarece kısa vadeli sigorta kolları prim oranının Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.11’inci maddesine uygun olarak belirlendiği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

4 ) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Fikri ve sınai mülkiyete konu olan hususlar” başlıklı 14’üncü maddesinde:

“İdare, sözleşme hükümleri çerçevesinde yüklenici tarafından üstlenilen bir hizmetin konusu olan ya da hizmetin ifası sırasında veya ifası nedeniyle meydana getirilen ürünler üzerindeki fikri ve sınai haklar ile marka, patent, endüstriyel tasarımlar, faydalı modeller, yarı iletken topoğrafyalar (chip’ler), dijital iletişim, ticaret unvanları ile diğer ad ve işaretler, coğrafi ad ve işaretler, açıklanmamış bilgiler ve benzeri fikri ve sınai mülkiyet konusu haklardan hangisi veya hangilerine, ne kadar süreyle ve ne gibi şartlarla sahip olacağını, ilgili mevzuat hükümlerini dikkate alarak, kendi istek ve ihtiyaçları doğrultusunda ve duraksamaya yer bırakmayacak şekilde düzenleyecektir. Bu haklar, yürürlükteki mevzuatın emredici hükümleri saklı kalmak, ürünün mahiyet ve hususiyetini bozmamak ve ürün sahibinin şeref ve itibarını zedeleyecek şekilde kullanılmamak kaydıyla münhasıran idareye ait olacaktır.

Yüklenicinin, sözleşmeye göre üstlendiği yükümlülüklerini yerine getirmesi sırasında veya getirmesi nedeniyle, ilgili mevzuat hükümleri gereğince koruma altına alınmış fikri ve/veya sınai mülkiyet konusu olan bir hak ve/veya menfaatin ihlal edilmesi halinde, bundan kaynaklanan her türlü idari, hukuki, cezai ve mali sorumluluk kendisine aittir. Yüklenici bu konuda idareden herhangi bir istemde bulunamaz. Buna rağmen idare hukuksal bir yaptırımla karşı karşıya kalırsa, diğer hakları saklı kalmak kaydıyla yükleniciye rücu eder. İdarenin talebi üzerine yüklenici, sözleşme imzalanmadan önce, üstleneceği hizmetin fikri ve sınai mülkiyet konusu olup olmadığını, eğer bu kapsamda ise, konuya ilişkin kendisine ve üçüncü kişilere ait hak ve yükümlülükleri, idareye tam olarak bildirmek ve belgelendirmek zorundadır. Bu ödevin hiç veya gereği gibi yerine getirilmemesi nedeniyle idare herhangi bir zarara, zarar tehlikesine veya hak kaybına uğrarsa, bu nedenle uğradığı her türlü zararı diğer hakları saklı kalmak üzere ( yoksun kalınan kar ve kaçırılan fırsatlar dahil ) yükleniciden tahsil ve tazmin eder.” düzenlemesi yer almaktadır. İhale dokümanı kapsamında yer alan Sözleşme Tasarısı’nın 32’inci maddesine Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin 14’üncü maddesinin aynen aktarıldığı görülmüştür.

Başvuruya konu ihalenin, Amasya merkezdeki 33 mahalle ve turizm amaçlı alanların temizliği hizmetinin ifasında görevlendirilmek üzere personel teminine ilişkin bir hizmet alımı işi olduğu, ihale konusu işin niteliği gereği, hizmetin ifası sırasında veya ifası nedeniyle fikri ve sınai mülkiyet konusu olan bir hakkın doğmasının mümkün olmadığı, dolayısıyla fikri ve sınai mülkiyet konusu haklara ilişkin hususların ihale dokümanında düzenlememesinin işin uygulanması esnasında nasıl bir tereddüt yaratacağının anlaşılamadığı, itirazen şikâyet dilekçesinde “ işin mahiyeti dikkate alındığında bahse konu maddeyi ilgilendiren ve düzenlenmesi gereken bir husus olmadığı da açıktır” ifadelerine yer verilerek, bu hususun başvuru sahibi tarafından da teyit edildiği görülerek, bahse konu iddianın yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

5. Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.22’nci maddesinde:

“Birim fiyat teklif cetvellerinde işçilik maliyeti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde (ulusal bayram, resmi ve dini bayram günleri ile 1 Mayıs Emek ve Dayanışma günü ve yılbaşı günü) yapılacak çalışmalar ve malzeme gideri ile brüt asgari ücretin üzerinde ücret öngörülen personel varsa bunlara ilişkin maliyetlerin ayrı ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi gerekmektedir. Ancak, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasına göre işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalesinin birim fiyat teklif cetvelinde, bu iş kalemi/kalemleri kapsamındaki işlerde çalıştırılmak üzere ihale dokümanında asgari sayısı belirtilen personele ilişkin maliyetlere işçilik kaleminde değil, ait olduğu iş kalemi içerisinde yer verilecek ve istekliler de tekliflerini buna göre sunacaklardır.

Bununla birlikte, söz konusu personelin fazla çalışma yapması ve/veya ulusal bayram ve/veya genel tatil günlerinde çalıştırılması öngörülüyor ise, 78.8. maddesine göre çalışılacak gün ve personel sayısı ile toplam fazla çalışma saati belirlenirken, bu personel de dikkate alınmak suretiyle maliyet hesaplaması yapılarak ulusal bayram ve genel tatil günleri iş kalemi ile fazla çalışma iş kalemine dahil edilecektir.

Teklif fiyatına dahil edilmesi öngörülen malzemelerin tamamı tek bir iş kalemi olarak kabul edilmek suretiyle birim fiyat teklif cetvelinde malzeme için tek bir satır açılması halinde “birim” sütununda “ay” veya “gün” ibaresine yer verilecek, her bir malzeme için ayrı satır açılması halinde ise “birim” sütununa malzemenin türüne göre adet, kg, lt, m, kutu, paket vb. yazılacak ve “miktar” sütununda işin toplam süresi boyunca kullanılması öngörülen malzeme miktarı (toplam adet, kg, lt, m, kutu, paket vb.) belirtilerek teklif alınacaktır..” açıklaması ve 79.3’üncü maddesinde:

“Asgari işçilik maliyeti;

i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil),

ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,

iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıya aktarılan Tebliğ açıklamaları uyarınca birim fiyat teklif cetvelinde, teklif fiyata dahil edilecek giderlerden, işçilik maliyeti, fazla çalışma, ulusal bayram ve genel tatil günlerinde yapılacak çalışmalar ve malzeme gideri ile brüt asgari ücretin üzerinde ücret öngörülen personel varsa bunlara ilişkin maliyetlerin ayrı ayrı iş kalemleri şeklinde düzenlenmesi gerekmektedir.

Başvuru sahibi tarafından giyim gideri için teklif cetvelinde ayrı bir satır açılması gerektiği iddia edilmekte ise de, kamu ihale mevzuatına göre, personele verilecek giyecek giderlerinin de işçilik maliyetine dahil olduğu kabul edildiğinden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı anlaşılmıştır.

6. Başvuru sahibinin 6’ncı iddiasına ilişkin olarak:

4857 sayılı İş Kanunu’nun “Özürlü ve eski hükümlü çalıştırma zorunluluğu” başlıklı 30’uncu maddesinde:

“İşverenler, elli veya daha fazla işçi çalıştırdıkları özel sektör işyerlerinde yüzde üç özürlü, kamu işyerlerinde ise yüzde dört özürlü ve yüzde iki eski hükümlü işçiyi veya 21/6/1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu veya 16/6/1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu kapsamına giren ve askerlik hizmetini yaparken 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanununun 21 inci maddesinde sayılan terör olaylarının sebep ve tesiri sonucu malul sayılmayacak şekilde yaralananları meslek, beden ve ruhi durumlarına uygun işlerde çalıştırmakla yükümlüdürler. Aynı il sınırları içinde birden fazla işyeri bulunan işverenin bu kapsamda çalıştırmakla yükümlü olduğu işçi sayısı, toplam işçi sayısına göre hesaplanır. ..” hükmü ile “Özürlü ile eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna aykırılık” başlıklı 101’inci maddesinde:

“Bu Kanunun 30 uncu maddesindeki hükümlere aykırı olarak özürlü ve eski hükümlü çalıştırmayan işveren veya işveren vekiline çalıştırmadığı her özürlü ve eski hükümlü ve çalıştırmadığı her ay için yediyüzelli milyon lira para cezası verilir. Kamu kuruluşları da bu para cezasından hiçbir şekilde muaf tutulamaz.” hükmü bulunmaktadır.

Başvuru sahibince, ihale dokümanının hiçbir bölümünde İş Kanunu’nun 30’uncu maddesi ile hüküm altına alınmış özürlü ile eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna ilişkin bir düzenlemeye yer verilmediği, bu hususun İş Kanunu’na aykırı olduğu iddia edilmektedir.

Kanunlar genel ve soyut düzenlemeler içermekte olup, bir ihaleye özel olarak düzenlenen şartnamelerde, ihale konusu işi ilgilendiren tüm emredici kanun hükümlerine yer verilmesi mümkün değildir. İhale dokümanında özürlü ile eski hükümlü çalıştırma zorunluluğuna ilişkin bir düzenlemeye yer verilmemiş olması, ihaleyi yapan idareyi Kanun hükümlerinin uygulanmaması halinde sorumluluktan kurtarmaz. Dolayısıyla, ihale dokümanında, İş Kanunu’nun ihale konusu hizmetin sunulması esnasında uygulanma zorunluluğu olan hükümlerine yer verilmemiş olmasının, ihale dokümanının İş Kanununa aykırı düzenlendiği anlamına gelmeyeceği değerlendirilerek, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi