KİK, Personel Destek Hizmeti İhalesini İptal Etti

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/004
Gündem No : 94
Karar Tarihi : 16.01.2012
Karar No : 2012/UH.II-394
BAŞVURU SAHİBİ:
Peytem Sosyal Hizmetler Ltd. Şti., DEFTERDAR MAHALLESİ OTAKÇILAR CADDESİ KAR İŞ MERKEZİ NO:80 D.52/2-A İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sarıyer Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü, Büyükdere Mahallesi Maltız Deresi Sokak 16 34453 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/169391 İhale Kayıt Numaralı "İnşaat, Bakım Ve Tamirat Uygulamaları Ve Kontrollük İşlerinde Kullanılmak Üzere Personel Destek Hizmet Alımı." İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

10.01.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[4651].(0167)./2011-86Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Sarıyer Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğütarafından 25.11.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “İnşaat, Bakım ve Tamirat Uygulamaları ve Kontrollük İşlerinde Kullanılmak Üzere Personel Destek Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Peytem Sosyal Hizmetler Ltd. Şti.’nin 22.12.2011tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 23.12.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 30.12.2011tarih ve 55381sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 29.12.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;ihale konusu işe ait teklif edilmesi gerek asgari işçilik maliyetinin 5.587.610,98 TL olduğu, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından teklif edilen tutarın ise 5.663.240,26 TL olduğu, her iki tutar arasındaki farkın 75.629,28 TL olduğu, bu tutarla idari şartnamede teklif fiyata dahil olan giderler arasında belirtilen araç ve giyim giderlerinin karşılanmasının ticari hayatın olağan akışına aykırı olduğu, bu nedenle ihale komisyonu tarafından aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmadan ihalenin sonuçlandırılamayacağı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Sarıyer Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü tarafından “İnşaat, Bakım ve Tamirat Uygulamaları ve Kontrollük İşlerinde Kullanılmak Üzere Personel Destek Hizmet Alımı” işinin açık ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, yaklaşık 01.07.2011 tarihinden geçerli olan asgari ücret esas alınarak yaklaşık maliyetin 6.208.366,96 TL olarak hesaplandığı[M1] , bahse konu ihalede 12 adet ihale dokümanı satın alındığı, 25.11.2011 tarihinde yapılan ihaleye 7 isteklinin katıldığı, 2 isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, 5 isteklinin teklifinin geçerli bulunduğu, geçerli tekliflerin; Megapol Sos. Hiz. Tem. İnş. Bilg. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. (5.663.240,26 TL), Peytem Sos. Hiz. Ltd. Şti. (5.992.632,00 TL), Prizma Org. İnş. Tem. ve Sos. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. (6.036.542,00 TL), Mispak Tem. Turz. ve Gıda San. Paz. Tic. Ltd. Şti. (6.148.753,60 TL), Akelsan Elektronik Sis. San. ve Tic. A.Ş. (6.738.762,00 TL) olduğu, ihale komisyonu tarafından aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmadan 05.12.2011 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin en düşük teklif veren Megapol Sos. Hiz. Tem. İnş. Bilg. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

_“25.1._Vergi(KDV Hariç), resim, harç ve benzeri giderler, ulaşım giderleri, teklif fiyata dahil edilecektir.

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Mühendis pozisyonu için Asgari Ücreten %185 fazlası.
Tekniker pozisyonu için Asgari Ücreten %135 fazlası.
Teknisyen pozisyonu için Asgari Ücreten %102 fazlası.
İdari Personel pozisyonu için Asgari Ücreten %185 fazlası.
İdari Personel Yardımcısı pozisyonu için Asgari Ücreten %102 fazlası.
Makine İkmal Ustası pozisyonu için Asgari Ücreten %90 fazlası.
İnşaat Ustası pozisyonu için Asgari Ücreten %90 fazlası.
Mühendis personele 1440, Tekniker personele 240, Teknisyen Personele 240, İdari Personele 240, İdari Personel Yardımcısına 240, Makine İkmal Ustasına 4000 ve İnşaat Ustasına 14400 saat fazla mesai öngörülmektedir.

Resmi tatil ve bayram günlerinde 5 Mühendis, 2 Tekniker, 1 Teknisyen, 1 İdari Personel, 8 Makine İkmal Ustası ve 20 kişi İnşaat Ustası görev yapacaktır. (2012 yılında toplam 14 Resmi tatil ve bayram günü bulunmaktadır.)

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Yüklenici tarafından karşılanacak yol masrafı aylık gün sayısı olarak 26 (yirmialtı), yemek masrafı aylık gün sayısı olarak 26 (yirmialtı) gün esas alınacaktır. Personelin yol gideri günlük brüt (6 TL) olarak hesaplanacaktır. Yüklenici, teklif fiyatına personel yol giderini dahil edecek ve bordroda gösterecektir. Personelin yemek gideri günlük brüt (9 TL) olarak hesaplanacaktır. Yüklenici, teklif fiyatına personel yemek giderini dahil edecek ve bordroda gösterecektir. Yüklenici, çalıştırılacak personelin giyim bedelini ayni olarak karşılayacaktır.

İşçi Personel İçin

Kışlık Kıyafet:
a- Kışlık iş elbisesi (alt üst takım olacak) ( arka kısmına Sarıyer Bld. Fen İşl. Müd. )
b- 2 adet gömlek
c- 1 adet mont (ön sol belediye logosu)
d- 1 adet kaban (ön sol belediye logosu)
e- 1 çift bot (çelik burunlu)
f- 1 çift çizme (lastik tabanlı, pvc su geçirmez)
g- 1 adet yağmurluk (pvc, kapüşonlu) ) ( arka kısmına Sarıyer Bld. Fen İşl. Müd. )
h- 1 adet kep (ön kısmına belediye logosu)
i- 2 adet yelek (reflektörlü) (ön sol belediye logosu)
Yazlık Kıyafet:
a- 2 adet iş elbisesi (alt üst takım) ( arka kısmına Sarıyer Bld. Fen İşl. Müd. )
b- 3 adet t-shirt (arka kısmına Sarıyer Bld. Fen. İşl. Müd. ön sol bld. Logosu)
c- 1 çift ayakkabı (çelik burunlu)
d- Kep veya şapka (ön kısmına belediye logosu)
j- 2 adet yelek (reflektörlü) (ön sol belediye logosu)
Mühendis, tekniker, teknisyen personel için;
Kışlık kıyafet:
a- 2 adet gömlek
b- 2 adet pantolon
c- 1 adet mont (ön sol belediye logosu)
d- 1 adet kaban (ön sol belediye logosu)
e- 1 çift bot (çelik burunlu)
f- 1 çift çizme
k- 1 adet yağmurluk (pvc, kapüşonlu) ( arka kısmına Sarıyer Bld. Fen İşl. Müd. )
Yazlık kıyafet:
a- 2 adet gömlek
b- 2 adet pantolon
l- 2 adet yelek (reflektörlü) (ön sol belediye logosu)
c- 1 çift ayakkabı (çelik burunlu)
İdari personel ve idari personel yardımcısı için;
Kışlık kıyafet:
a- 2 adet gömlek
b- 2 adet pantolon
c- 1 adet mont
d- 1 çift ayakkabı
Yazlık kıyafet:
a- 2 adet gömlek
b- 2 adet pantolon
c- 1 adet ayakkabı

25.3.3. Malzeme giderleri:

Yüklenici tarafından idareye temin edilen her personele idare tarafından içeriği ve şekli idarece belirlenecek bir personel tanıtım kartı verilecektir.

25.3.4. Diğer giderler:

7 adet çift kabinli picup 44, en az 2400 cc motor, dizel araç verilecektir. Aracın kasko, sigorta, tamir, bakım ve her türlü masrafı yükleniciye aittir(Mazot İdareye aittir.). Araç en az 2010 model olacaktır.

*5 adet 1.5 dCi dizel binek araç. Aracın kasko, sigorta,tamir, bakım ve her türlü masrafı yükleniciye aittir(Mazot İdareye aittir.). Araç en az 2010 model olacaktır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Personelin iş kazaları ile meslek hastalıkları sigortası prim oranı %3 (üç) olarak tespit edilmiştir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İdare tarafından birim fiyat teklif cetveli aşağıdaki gibi düzenlenmiştir.

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

Mühendis

İşçi x Ay

12,00

Tekniker

İşçi x Ay

4,00

Teknisyen

İşçi x Ay

2,00

İdari Personel

İşçi x Ay

2,00

İdari Personel Yardımcısı

İşçi x Ay

2,00

Makine İkmal Ustası

İşçi x Ay

26,00

İnşaat Ustası

İşçi x Ay

120,00

I. Ara Toplam (K.D.V Hariç)

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Mühendis Genel Tatil ve Bayram Günleri Çalışma

Gün

Tekniker Genel Tatil ve Bayram Günleri Çalışma

Gün

Teknisyen Genel Tatil ve Bayram Günleri Çalışma

Gün

İdari Personel Genel Tatil ve Bayram Günleri Çalışma12

Gün

Makine İkmal Ustası Genel Tatil ve Bayram Günleri Çalışma

Gün

112

İnşaat Ustası Genel Tatil ve Bayram Günleri Çalışma

Gün

280

Mühendis Fazla Çalışma

Saat

1440

Tekniker Fazla Çalışma

Saat

240

Teknisyen Fazla Çalışma

Saat

240

İdari Personel Fazla Çalışma

Saat

240

İdari Personel Yardımcısı Fazla Çalışma

Saat

240

Makine İkmal Ustası Fazla Çalışma

Saat

4000

İnşaat Ustası Fazla Çalışma

Saat

14400

II. Ara Toplam (K.D.V Hariç)

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79 uncu maddesinde;

“79.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde;

İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar üzerinden işçilik hesaplama modülü kullanılarak % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır

79.2. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde; amortisman, kıdem tazminatı, iş yeri hekimliği ücreti, oryantasyon eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki giderlerin genel giderler içinde yer alacağı kabul edileceği için aşırı düşük teklif sorgulamasında bu giderler, önemli teklif bileşeni olarak belirtilmeyecek ve isteklilerden aşırı düşük teklif sorgulamasına verdikleri cevaplarda bu giderler için bir bedel öngörmeleri istenmeyecektir. Sözleşme giderleri ve genel giderler içinde değerlendirilmesi öngörülen giderler idari şartnamelerde “teklif fiyata dahil olan diğer giderler” kısmında belirtilmeyecektir.

79.3. Asgari işçilik maliyeti;

i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil),

ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,

iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır.

79.4. İhale komisyonu tarafından, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti, sözleşme giderleri ve genel giderler ile varsa malzeme ve diğer maliyet kalemleri, bunlar dışında kalan hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanında belirtilen teklif fiyata dahil giderler dikkate alınmak suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi yapılarak 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca teklifi aşırı düşük görülen isteklilerden işin niteliğine göre ihale komisyonunca belirlenen önemli teklif bileşenleri ile ilgili açıklama istenecektir. İdarelerce aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazıda, teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenlerin belirtilmesi ve açıklama için isteklilere üç (3) iş gününden az olmamak üzere makul bir süre verilmesi gerekmektedir.

Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kar hariç yaklaşık maliyet tutarının üzerindeki teklifler aşırı düşük teklif olarak kabul edilmeyecektir.” açıklamaları yer almaktadır.

İdari şartnamedeki düzenlemeler ile anılan Tebliğ hükmü birlikte dikkate alındığında, ihale konusu işe ait asgari işçilik maliyet tutarının;

Yaklaşık Maliyet Bileşenleri[M2]

Mühendis (12 işçi x 12 ay)

506.880,00

Tekniker (4 işçi x 12 ay)

143.407,20

Teknisyen (2 işçi x 12 ay)

63.271,20

İdari Personel (2 işçi x 12 ay)

84.480,00

İdari Personel Yardımcısı (2 işçi x 12 ay)

63.271,20

Makine İkmal Ustası (26 işçi x 12 ay)

782.661,38

İnşaat Ustası (120 işçi x 12 ay)

3.612.283,20

Mühendis Genel Tatil ve Bayram Günleri Çalışma (70 gün)

7.080,50

TeknikerGenel Tatil ve Bayram Günleri Çalışma (28 gün)

2.335,20

TeknisyenGenel Tatil ve Bayram Günleri Çalışma (14 gün)

1.003,66

İdari PersonelGenel Tatil ve Bayram Günleri Çalışma (14 gün)

1.416,10

Makine İkmal UstasıGenel Tatil ve Bayram Günleri Çalışma (112 gün)

7.552,16

İnşaat UstasıGenel Tatil ve Bayram Günleri Çalışma (280 gün)

18.880,40

MühendisFazla Çalışma (1.440 saat)

29.131,20

TeknikerFazla Çalışma (240 saat)

4.003,20

TeknisyenFazla Çalışma (240 saat)

3.441,60

İdari PersonelFazla Çalışma (240 saat)

4.855,20

İdari Personel YardımcısıFazla Çalışma (240 saat)

3.441,60

Makine İkmal UstasıFazla Çalışma (4.000 saat)

53.960,00

İnşaat UstasıFazla Çalışma (14.400 saat)

194.256,00

Toplam

5.587.610,98

Toplam 5.587.610,98 TL olduğu,

İdare tarafından belirlenen karsız yaklaşık maliyet tutarının 5.840.625,94 TL olduğu,

İdarenin yaklaşık maliyetinde belirlediği giyim giderinin; makine ikmal ustası ve inşaat ustası için (1 kişi) 353,67 TL, mühendis, tekniker ve teknisyen (1 kişi) için 314,67 TL, idari personel ve idari personel yardımcısı (1 kişi) için 211,33 TL olduğu,

Bu tutarlar dikkate alındığında giyim maliyetinin;

Personel Unvanı

Sayısı

Birim Maliyet

Toplam

Mühendis

314,67

3.776,04

Tekniker

314,67

1.258,68

Teknisyen

314,67

629,34

İdari personel

211,33

422,66

İdari personel yardımcısı

211,33

422,66

Makine ikmal Ustası

353,67

9.195,42

İnşaat ustası

120

353,67

42.440,40

Toplam

58.145,20

Toplam 58.145,20 TL olduğu, bu tutara % 3 sözleşme giderleri ilave edildiğindeki tutarın 59.889,56 TL olduğu,

İdarenin yaklaşık maliyetinde belirlediği, idari şartnamenin 25.3.4 üncü maddesinde diğer giderler arasında belirtilen 5 adet binek araç ile 7 adet pickup’ın maliyet giderinin;

Binek Araç (5 adet)

64.620,00

Pickup 4x4 (7 adet)

128.100,00

Toplam

192.720,00

Toplam 192.720,00 TL olduğu,

Anılan Tebliğin 79.1 inci maddesinin birinci fıkrasına göre yaka kartı giderine sözleşme gideri içerisinde yer verilmesi gerekirken, idarenin yaka kartı giderine yaklaşık maliyet tutarı içerisinde yer verdiği,

Yukarıdaki tespitler doğrultusunda ihale konusu işe ait kârsız yaklaşık maliyet tutarının 5.840.220,54 TL olduğu, Megapol Sos. Hiz. Tem. İnş. Bilg. Hiz. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklif etmiş olduğu tutarın (5.663.240,26 TL) asgari işçilik maliyet tutarını 5.587.610,98 TL karşıladığı ve kârsız yaklaşık maliyet tutarının altında olduğu anlaşılmıştır.

Bununla birlikte, idari şartnamenin 25.3.4 üncü maddesinde; 5 adet binek araç ile 7 adet pickup’ın maliyetleri teklif fiyata dahil olan giderler içerisinde belirtilmiş olmasına rağmen, birim fiyat teklif cetvelinde bu giderlerin ayrı bir iş kalemi olarak belirtilmediği görülmüştür. İncelenen ihalede, tekliflerin sağlıklı olarak değerlendirilebilmesi için teklif fiyata dahil edilmesi gereken bu giderlerin, birim fiyat teklif cetvelinde ayrı birer iş kalemi olarak belirlenerek isteklilerden teklif vermelerinin istenilmesi gerekmektedir. Bu durumun, tekliflerin sağlıklı olarak değerlendirilmesine ayrıca sözleşme yürütülmesi aşamasında da sorunlara neden olacağı anlaşıldığından ihalenin iptal edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

[M1]Yaklaşık Maliyetin hesaplanmasına ilişkin belgeler rapor ekinde sunulacaktır.

[M2]Yaklaşık maliyet bileşenlerinin ve karın yaklaşık maliyetteki oranının tespitinin mümkün olması durumunda yandaki tablo düzenlenecektir.

EK GEREKÇE

Sarıyer Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğütarafından, açık ihale usulü ile gerçekleştirilen, incelemeye konu ihaleye ilişkin idari şartnamenin 2. maddesinde işin adının; “ İnşaat, Bakım ve Tamirat Uygulamaları ve Kontrollük İşlerinde Kullanılmak Üzere Personel Destek Hizmet Alımı ” şeklinde düzenlendiği,

25.3.1. maddesinin;“İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

İdari Personel Yardımcısı pozisyonu için Asgari Ücreten %102 fazlası.
Makine İkmal Ustası pozisyonu için Asgari Ücreten %90 fazlası.
İnşaat Ustası pozisyonu için Asgari Ücreten %90 fazlası.
Mühendis personele 1440, Tekniker personele 240, Teknisyen Personele 240, İdari Personele 240, İdari Personel Yardımcısına 240, Makine İkmal Ustasına 4000 ve İnşaat Ustasına 14400 saat fazla mesai öngörülmektedir.

Anlaşılmıştır.

Anayasanın 128. maddesinin I. fıkrasında; “ _Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzel kişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür._ ” hükmü yer almaktadır

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nda “ İstihdam şekilleri ” Anayasa’nın 128. maddesinin anılan hükmüne paralel biçimde düzenlenmiş, 4. maddesinin I. fıkrasında; “ Kamu hizmetleri: memurlar, sözleşmeli personel, geçici personel ve işçiler eliyle gördürülür. ” hükmüne yer verilmiş, 5. maddesinde ise; Bu dört istihdam şekli dışında personel çalıştırılması yasaklanmıştır.

Anılan Yasa’nın 36. maddesinin I. fıkrasında;“Bu Kanunun kapsamına dahil kurumlarda yönetim, icra, büro ve benzeri hizmetleri gören ve bu Kanunla tespit edilen diğer sınıflara girmeyen memurlarının Genel İdare Hizmetleri sınıfını teşkil edeceği”,

II. fıkrasında; “ Teknik Hizmetler Sınıfı: Bu Kanunun kapsamına giren kurumlarda meslekleriyle ilgili görevleri fiilen ifa eden ve meri hükümlere göre yüksek mühendis, mühendis, yüksek mimar, mimar, jeolog, hidrojeolog, hidrolog, jeofizikçi, fizikçi, kimyager, matematikçi, istatikçi, yöneylemci (Hareket araştırmacısı), matematiksel iktisatçı, ekonomici ve benzeri ile teknik öğretmen okullarından mezun olup da, öğretmenlik mesleği dışında teknik hizmetlerde çalışanlar, Mimarlık ve Mühendislik Fakültesi veya bölümlerinden mezun şehir plancısı, yüksek şehir plancısı, yüksek Bölge Plancısı, 3437 ve 09/05/1969 tarih 1177 sayılı Kanunlara göre tütün eksperi yetiştirilenler ile müskirat ve çay eksperleri, fen memuru, yüksek tekniker, tekniker teknisyen ve emsali teknik unvanlara sahip olup, en az orta derecede mesleki tahsil görmüş bulunanlar, Teknik Hizmetler sınıfını teşkil eder.”,

III. fıkrasında;“Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfının: Bu sınıf, sağlık hizmetlerinde (Hayvan sağlığı dahil) mesleki eğitim görerek yetişmiş olan tabip, diş tabibi, eczacı, veteriner hekim gibi memurlar ile bu hizmet sahasında çalışan yüksek öğrenim görmüş fizikoterapist, tıp teknoloğu, ebe, hemşire, sağlık memuru, sosyal hizmetler mütehassısı, biyolog, pisikolog, diyetçi, sağlık mühendisi, sağlık fizikçisi, sağlık idarecisi ile ebe ve hemşire, hemşire yardımcısı, (Fizik tedavi, laboratuvar, eczacı, diş anestezi, röntgen teknisyenleri ve yardımcıları, çevre sağlığı ve toplum sağlığı teknisyeni dahil) sağlık savaş memuru, hayvan sağlık memuru ve benzeri sağlık personelini kapsayacağı,

Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebileceği”,

VIII. fıkrasında ise;Yardımcı hizmetler sınıfı, kurumlarda her türlü yazı ve dosya dağıtmak ve toplamak, müracaat sahiplerini karşılamak ve yol göstermek; hizmet yerlerini temizleme, aydınlatma ve ısıtma işlerinde çalışmak veya basit iklim rasatlarını yapmak; ilaçlama yapmak veya yaptırmak veya tedavi kurumlarında hastaların ve hastanelerin temizliği ve basit bakımı ile ilgili

hizmetleri yapmak veya kurumlarda koruma ve muhafaza hizmetleri gibi ana hizmetlere yardımcı mahiyetteki görevlerde her kurumun özel bünyesine göre ve yine bu mahiyette olmak üzere ihdasına lüzum gördüğü yardımcı hizmetleri ifa ile görevli bulunanlardan 4 üncü maddenin (D) bendinde tanımlananların dışında kalanları kapsar. Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetlerden hizmet yerlerinin ve tedavi kurumlarının temizlenmesi, tesisatın bakım ve işletilmesi ve benzeri nitelikteki hizmetlerin üçüncü şahıslara ihale yoluyla gördürülmesinin mümkün olduğu” hükümleri yer almaktadır.

Her ne kadar, 24.7.2003 günlü, 25172 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 4924 sayılı “Eleman Temininde Güçlük Çekilen Yerlerde Sözleşmeli Sağlık Personeli Çalıştırılması ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun”un 11. maddesiyle 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 36. maddesinin “III-Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfı” başlıklı bendine eklenen,

“ Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebilir.” hükmünün Anayasa’nın 2 ve 128/1 inci maddelerine aykırılığı savı ciddi bulunarak iptali için Danıştay Beşinci Dairesince Anayasa Mahkemesine başvurulmuş, ancak, Anayasa Mahkemesinin 22.11.2007 tarih ve E:2004/114, K:2007/85 sayılı kararı ile düzenlemenin Anayasa’ya aykırı olmadığından bahisle itirazın reddine karar verilmiş ise de, Anayasa Mahkemesinin anılan kararında, sağlık hizmetlerinin niteliği ve önemi değerlendirilerek bu sınıfa özgü hizmetlerin özel hukuk sözleşmeleri ile üçüncü kişilere yaptırılabileceğinin vurgulanması, bütün kamu hizmetlerine ilişkin bir değerlendirme içermemesi nedeniyle anılan ihalenin mevcut hukuki durum açısından incelenmesi gerekmektedir.

Sarıyer Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü’nün 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu kapsamında bir kuruluş olduğu ve anılan hizmetlerin asli ve sürekli kurum hizmetlerini yerine getiren memurlar eliyle yürütmesinin asıl olduğu anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunun4. maddesinde;“Bakım ve onarım, taşıma, haberleşme, sigorta, araştırma ve geliştirme, muhasebe, piyasa araştırması ve anket, danışmanlık, tanıtım, basım ve yayım, temizlik, yemek hazırlama ve dağıtım, toplantı, organizasyon, sergileme, koruma ve güvenlik, meslekî eğitim, fotoğraf, film, fikrî ve güzel sanat, bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetlerini, taşınır ve taşınmaz mal ve hakların kiralanmasını ve benzeri diğer hizmetleri” hükmü, 62. maddesinin (e) bendinde; “İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması halinde, bu Kanunda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkılabilir. Ancak danışmanlık hizmet alım ihalelerinde, istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması şartı aranmaz.” hükmüne yer verilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 69.1 maddesinde ise; “ Bazı ihalelerin şartnamelerinde, iş tanımı yapılmadan sadece personelin sayısı ve niteliklerinin belirtilmesi ile yetinildiği görülmektedir. Hizmetin tanımı yapılmadan ve teknik şartnamede ihale konusu işin ayrıntılarına yer verilmeden sadece çalıştırılacak personelin sayısı ve niteliği belirtilmek suretiyle ihaleye çıkılmasının hizmet alımı değil idarenin dolaylı olarak personel istihdam etmesi anlamına geldiği, bu durumun ise 4734 sayılı Kanunun tanımlara ilişkin 4 üncü maddesi ile temel ilkeleri düzenleyen 5 inci maddesine ve 4735 sayılı Kanunun, hizmet alımına ilişkin sözleşmelerde iş tanımı yapılmasını zorunlu kılan 7 nci maddesine aykırılık teşkil edeceği hususuna dikkat edilmelidir.” düzenlemesi yer almaktadır.

1-) İhale konusu işin tanımının “ İnşaat, Bakım ve Tamirat Uygulamaları ve Kontrollük İşlerinde Kullanılmak Üzere Personel Destek Hizmet Alımı” şeklinde yapıldığı anlaşılmıştır.

Söz konusu ihalede, ihale konusu işe ilişkin olarak; “ Mühendisi, tekniker, teknisyen ve idari personel ile idari personel yardımcısı teminine ilişkin hizmet alımı ” şeklinde çalışacak personelin sayısı ve niteliğinin belirtildiği, buna karşın hizmet tanımının anılan Kanunun 4. ve 5. maddeleri hükmü ile anılan Tebliğin 69.1 maddesinde yer alan düzenlemeye aykırılık teşkil ettiği ve ihale konusu işin devlet memurları eliyle yürütülecek işler olduğu anlaşıldığından, ihale yoluyla yaptırılmasının mümkün olmadığı, Yasaya aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.

Bir başka anlatımla;

2-) Sarıyer Belediyesi Destek Hizmetleri Müdürlüğü’nce ihale konusu işte istihdam edilmek istenilen “ mühendis, tekniker ve teknisyenin ” anılan Kanun’un 36. maddesindeki Teknik Hizmetler Sınıfı içinde, sayıldıkları görüldüğünden, kontrollük hizmetlerinin yürütülmesi kapsamındaki işlerin memurlar veya diğer kamu görevlileri eliyle yürütülmesi gerektiğinden, bu işlerin hizmet alımı yoluyla üçüncü şahıslara ihale yoluyla gördürülmesi mümkün bulunmamaktadır.

3-) İhale konusu hizmetin yerine getirilmesinde, mühendise yer verildiği görülmüştür.

Kamu görevlileri eliyle yürütülmesi gereken işlerde istihdam edilmemeleri halinde ise, 4734 sayılı Kanun’un 48. maddesi ve Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmelinin 6. maddesi hükmü uyarınca, danışmanlık hizmeti alımı şeklinde ihaleye çıkılması gerektiği ve yine anılan Kanun’un 48. maddesi ve Yönetmeliğin 4. maddesinin 4. fıkrası hükmünde belirtildiği üzere, söz konusu ihalenin belli istekliler arasında ihale usulü ile ihale edilmesi gerekmektedir.

İdarece, incelemeye konu ihalenin hizmet alımı ihalesi olduğunun kabulü ile açık ihale usulü ile gerçekleştirildiği hususu ve idari şartnamede yapılan mühendis çalıştırılmasına ilişkin düzenleme birlikte değerlendirildiğinde, ihale dokümanında yapılan söz konusu düzenlemelerin anılan Kanun’un 48. maddesi ve Yönetmeliğin 6. maddesi hükümlerine aykırılık teşkil ettiği sonucuna varılmıştır.

4-) İnceleme konusu ihale ile bir hizmet satın alımı değil , Devlet memurları tarafından yürütülen hizmetlerin üçüncü kişilere yaptırılmasının veya devredilmesinin öngörüldüğü anlaşılmıştır.

Sonuç olarak; idarenin söz konusu Teknik Hizmetler sınıfındaki hizmetleri, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu uyarınca yürütülecek bir ihaleye konu edemeyeceği, aksine uygulamanın hukuka aykırılık oluşturacağı anlaşıldığından, incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalenin, yukarıda belirtilen gerekçelerle de iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “ ihalenin iptaline ” ilişkin karara katılıyoruz.

Adem KAMALI Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi Kurul Üyesi

KİK Kararı: 2012/UH.II-394 (16 Ocak 2012)

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin