KİK Kararı: 2012/UH.II-2788

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/039
Gündem No : 87
Karar Tarihi : 04.07.2012
Karar No : 2012/UH.II-2788
BAŞVURU SAHİBİ:
Mesi Medikal Sistemler Tic. Ve San. A.Ş., KIZILIRMAK CADDESİ NO:63/31 KOCATEPE / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Akdeniz Üniversitesi Uygulama Ve Araştırma Hastanesi, Dumlupinar Bulvari 07058 ANTALYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/58430 İhale Kayıt Numaralı "(22088) 8 Kalem Cihaz Bakım Ve Onarımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

02.07.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[2220].(0276)./2012-14E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Akdeniz Üniversitesi Uygulama ve Araştırma Hastanesi Başhekimliği tarafından 07.06.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “(22088) 8 Kalem Cihaz Bakım ve Onarımı” ihalesine ilişkin olarak Mesi Medikal Sistemler Tic. ve San. A.Ş.’nin 28.05.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 31.05.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 08.06.2012 tarih ve 21160 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.06.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1. İdareye süresi içerisinde şikâyet başvurusunda bulunmalarına rağmen, başvurularının mevzuata aykırı olarak reddedildiği,

2. a) Teknik şartnamede yüklenicinin eğitim sertifikalarını sunması istenmiş ise de, hangi evrakları sunması gerektiği konusunda bir düzenleme yapılmadığı, üretici tarafından belirlenen eğitim prosedürleri ve buna ilişkin gerekli sertifikaların üretici tarafından internet adresinde ilan edildiği, ihaleye teklif veren ve ihale anında en avantajlı teklif olduğu tespit edilen Düzey Tıbbi Sistemler Ltd. Şti. firmasının gerekli eğitim sertifikalarına sahip olmadığının açık olduğu, söz konusu firmanın kendilerinden eğitim programı ve proforma fatura talep ettiği, bu firmanın beyan ettiği eğitimlere sahip olup olmadığının sorgulanmadığı, bu eğitimlerin sözleşme anına kadar yetişmesinin mümkün olmadığı, cihaz listesi ve gerekli eğitimler verilirse sağlıklı teklif alınabileceği ve kamu menfaatinin sağlanacağı,

b) Teknik şartnamede orijinal yedek parça istenilmesine karşın, hangi parçaların orijinal olduğu, orijinallik kriterinin sağlanması için parçalarda olması gerekli özelliklerin detaylı olarak sayılmadığı, örnek olarak yedek parçanın menşei, ithalat belgesi, lot ve seri numarasından takibinin mümkün olup olmadığı, yenilenmiş veya çıkma parça olmaması için ne gibi tedbirlerin alınacağının belirtilmediği, bu şartname ile orijinal ama çıkma parça temin edilmesinin mümkün olduğu, dolayısıyla ithalat belgesi, parçanın orijinal ve kullanılmamış olduğuna dair belge istenmesi ve istenen evrakların nasıl kontrol edileceğinin açıklanması gerektiği, bu şekilde yedek parçanın geçmişi ve daha önce kullanılıp kullanılmadığı ve dolayısı ile ömrünün tetkikinin de mümkün olacağı,

c) İdari şartnamede taşeron kullanılamayacağı belirtilmesine karşın, teknik şartnamenin 1.7., 1.8., 1.9., 1.11., Ek-2 maddelerinde taşeron kullanılmasına ilişkin göndermeler yapıldığı bu nedenle ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İdare tarafından Kuruma gönderilen ihale işlem dosyası içerisinde yer alan bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Başvuru konusu ihaleye ait ihale ilanının 15.05.2012 tarihinde yayımlandığı,

Başvuru sahibinin dokümanı 16.05.2012 tarihinde Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden indirdiği ve idareye ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik 28.05.2012 tarihinde şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdarenin 31.05.2012 tarihli yazısı ile başvuru sahibinin 16.05.2012 tarihinde ihale dokümanı aldığı ve kamu ihale mevzuatı gereği bu tarihten itibaren 10 gün içerisinde şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken 12 gün sonra şikâyet başvurusunda bulunulduğu ifade edilerek şikâyet başvurusunun reddedildiği,

İhalenin ise 07.06.2012 tarihinde gerçekleştirildiği görülmüştür.

Kamu İhale Kanununun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde;

“ Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan Kanun hükmüne paralel düzenlemeler, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesi ile “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Şikayet başvuru süresi” başlıklı 4 üncü maddesinde de yer almaktadır.

İhalelere Yönelik başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinin ikinci fıkrasında;

“Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. …” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri gereği; başvuru sahibinin, ihale dokümanının ilana yansımayan hükümlerine yönelik, ihale dokümanını EKAP üzerinden indirdiği tarihten itibaren son başvuru tarihi olan 10 uncu günün hafta sonu tatil günü olan Cumartesi gününe rastlaması nedeniyle, Pazartesi günü ve ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmış olup, idarenin söz konusu firmanın şikâyet başvurusunu süresinde yapılmadığı gerekçesiyle reddetmesinin mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

a) Öncelikle; ihaleye teklif veren ve ihale sırasında en düşük teklif olduğu tespit edilen Düzey Tıbbi Sistemler Ltd. Şti. firmasının gerekli eğitim sertifikalarına sahip olmadığının açık olduğu, söz konusu firmanın kendilerinden eğitim programı ve proforma fatura talep ettiği, bu firmanın beyan ettiği eğitimlere sahip olup olmadığının sorgulanmadığı, bu eğitimlerin sözleşme anına kadar yetişmesinin mümkün olmadığı yönündeki iddiaya ilişkin olarak yapılan incelemede;

Kamu İhale Kanununun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinde;

“İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir…

Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirlenen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler.. …”

Hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Kurum tarafından inceleme” başlıklı 8 inci maddesinin onuncu fıkrasında;

“İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez.”

Hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Kurum tarafından inceleme” başlıklı 18 inci maddesinde;

“(1) İtirazen şikayet başvuruları;

…

b) İhale veya ön yeterlik dokümanının verilmesi, başvuruların veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasıyla ilgili olarak ise, başvuru sahibinin iddiaları ve idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ile itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği yönünden incelenir.”

Hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12 nci maddesinde ise;

“ …

(2)… İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvurusu konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.”

Açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda belirtilen mevzuat hüküm ve açıklamaları gereğince idareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde, itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmamakta ve esas incelemesine geçilmemektedir.

Başvuru sahibinin,ihaleye teklif veren ve ihale sırasında en düşük teklif olduğu tespit edilen Düzey Tıbbi Sistemler Ltd. Şti. firmasının gerekli eğitim sertifikalarına sahip olmadığının açık olduğu, söz konusu firmanın kendilerinden eğitim programı ve proforma fatura talep ettiği, bu firmanın beyan ettiği eğitimlere sahip olup olmadığının sorgulanmadığı, bu eğitimlerin sözleşme anına kadar yetişmesinin mümkün olmadığı yönündeki iddiasının her ne kadar söz konusu iddia şikâyet başvurusunda bulunduktan sonraki tekliflerin değerlendirilmesi aşamasına ilişkin olsa da yalnızca 08.06.2012 tarihli Kuruma itirazen şikâyet başvurusu dilekçesinde yer aldığı; buna karşın 25.05.2012 tarihli idareye şikâyet başvurusu dilekçesinde yer almadığı görülmüştür.

Bu bakımdan; yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamaları gereği, söz konusu iddianın Kurum tarafından incelenmesi imkânı bulunmadığından, bu iddia konusu ile ilgili olmak üzere başvurunun reddi gerekmektedir.

Başvuru sahibinin teknik şartnamede yüklenicinin eğitim sertifikalarını sunması istenmiş ise de hangi evrakları sunması gerektiği konusunda bir düzenleme yapılmadığı, üretici tarafından belirlenen eğitim prosedürleri ve buna ilişkin gerekli sertifikaların üretici tarafından internet adresinde ilan edildiği, cihaz listesi ve gerekli eğitimler verilirse sağlıklı teklif alınabileceği ve kamu menfaatinin sağlanacağı yönündeki iddiasına ilişkin olarak;

Teknik şartnamenin “İşin konusu ve kapsamı başlıklı 1 inci maddesinde;

“1.7. Bakım ve Onarım işlerinin yapılması için sözleşme süresi sonuna kadar, Firma mutlaka yetkili konumda koordinasyondan sorumlu teknik bir kişi (bundan böyle sorumlu olarak geçecektir) görevlendirilecek ve diğer teknik elemanların sayısı, adı, soyadı, teknik unvanları; liste halinde Ek-2 de verilecektir. Sözleşme kapsamındaki sistem(ler)in bakım ve onarımda bu teknik elemanlar sorumlusunun denetiminde çalışılacaktır. Sorumlu; mesai saatleri içinde sürekli, mesai dışında ise çağrılabilecek şekilde hizmet verecektir. Varsa yaptırılacak işe göre Taşeron Firma adı, adresi, tel ve fax numaraları listede ayrıca belirtilecektir. Firma ve/veya Taşeron firma tarafından çalıştırılan listede yer alan Teknik elemanların sistem için yeterli teknik eğitimi aldıklarını gösteren bir belge ( eğitim sertifikası vb.) sunmaları zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuru konusu ihalede personelin eğitim durumuna ilişkin belgelerin Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel durumu” başlıklı 66 ıncı maddesinde yer alan;

“Hizmet alımı ihalelerinde, personele yönelik yeterlik kriteri belirlenemeyecek ve bu kapsamda aday veya isteklilerden personele ilişkin herhangi bir belge sunmaları istenmeyecektir. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesi uyarınca, idarece ihtiyaç duyulması halinde ihale konusu işin ifası sırasında istihdamı öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilecek, yine idarece gerek görülmesi halinde personelin niteliklerine ilişkin ayrıntılı düzenlemeler ile deneyim süresine ilişkin düzenlemeye teknik şartnamede yer verilecektir. Teknik şartnamede yapılan personele ilişkin düzenlemede personelin niteliği ve/veya deneyim süresi ile ilgili bazı belgeler istenmiş ise bu belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulacaktır.” şeklindeki açıklamaya uygun olarak teknik şartnamede belirlendiği görülmektedir.

Konuyla ilgili olarak Tıbbi Cihaz Yönetmeliğinin “Kullanım güvenliği” başlıklı 23 üncü maddesinde;

“(1) Tıbbi cihazlar imalatçının öngördüğü kullanım amacı ve varsa kullanım kılavuzunda belirtilen öneriler dikkate alınarak kullanılır.

(2) Kurulum, kalite kontrol testleri, kalibrasyon veya bakım-onarım gerektiren tıbbi cihazlarda söz konusu işlemler imalatçının öngördüğü şekilde gerçekleştirilir.

(3) Tıbbi cihazların güvenli kullanımını sağlamak için imalatçının öngördüğü hususlar dikkate alınarak gerekli eğitimler yapılır.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ait teknik şartnamenin yukarıda aktarılan düzenlemesinde,teknik elemanların sistem için yeterli teknik eğitimi aldıklarını gösteren eğitim sertifikası vb. bir belgenin sunulması zorunluluğu getirilmiş olmakla birlikte hangi eğitim sertifikasının istenildiğinin belirtilmediği görülmektedir.

İhale konusu bakım ve onarım işinin konusu olan tıbbi cihazların üretici firmalarından bazılarının internet adreslerinde (www.elekta.com) çeşitli eğitimlere yer verildiği görülmekle birlikte; idarenin hangi eğitim sertifikasını istediği, birini, birkaçını veya tamamını mı istediği hususlarının teknik şartnamede yeterli açıklıkta ortaya konulmadığı anlaşılmıştır.

Bu bakımdan; teknik şartnamede yer alan söz konusu düzenlemenin, isteklilerde tereddüde yol açabileceği ve ihaleye katılımı engelleyici nitelik taşıdığı ve ihalenin iptalini gerektirir nitelikte olduğu tespit edilmiştir.

1. Teknik şartnamenin “İşin konusu ve kapsamı başlıklı 7 nci maddesinde;

“…

Yedek Parça: Sistem(ler)de arızanın giderilmesi, performansın artırılması, tam kapasite çalıştırılması için değiştirilmesi zorunlu olan ve başka bir cihazdan çıkma veya ikinci el olmayan, tamamen orijinal olan her türlü parçayı ifade eder.

…

1.12.Cihazlarda belirli aralıklar ile değiştirilmesi gereken ömürlü parçaları ve fiyatı 1000$ üzerindeki yedek parçaların fiyat listesi bakım yapacak firma tarafından teklif aşamasında idareye teslim edilecektir. (EK-3) Taahhüt edilen yedek parça fiyat listesinde olmayan malzemeler için yüklenici, listede olan en düşük fiyatlı malzemenin fiyatından malzemeleri, kuruma temin edeceğine dair garanti vermiş olur. Parça dahil anlaşmalarda Ek-5’de belirtilen liste dışında hiçbir malzeme ve yedek parçaya ücret ödenmeyecektir. Ek-5’de belirtilen yedek parça listesi kodları ve fiyatlarıyla verilecektir.

1.13. Bedelsiz sözleşme kapsamı içinde değişmesi gereken parçaların listesi Ek-4’te verilmiştir. Parça dahil anlaşmalarda bu liste Ek-5’deki yedek parçalar hariç tüm yedek parçaları kapsar.

1.14. Onarım için gerekli olan Yedek parçaların (Ek-5’de yer alan yedek parçalar hariç) temini ücretsiz olarak Firma tarafından yapılacaktır. Ancak idare istediği takdirde Ek-5’de yer alan gereken orijinal yedek parçayı kendisi sağlayacaktır. Her ne şekilde temin edilmiş olursa olsun yedek parçaların ücretsiz montajı her durumda firmaya aittir. Parça dahil anlaşmalarda kapsam dışı kalan yedek parçalar (EK-5’deki yedek parçalar) başka bir cihazdan çıkma veya ikinci el olmayacak, tamamen orijinal olacaktır.

…

1.17. Firma arıza onarımı için, kapsam dışında (Ek-5’de yer alan yedek parçalardan) özel izne tabi olmayan bir yedek parça ihtiyacı olması durumunda, idarenin ve ilgili Ana Bilim Dalı’nın onayı ile sipariş verilmesini beklemeksizin gerekli parçayı 10 iş günü içerisinde cihazı çalışır duruma getirecek şekilde teslim etmekle yükümlüdür. Yüklenici firma özel izne tabi yedek parçalarda; yazılı belgeyle idareye bildirecek, idarenin onayıyla bu süre 20 iş gününe çıkabilecektir

1.18.Firma bakımları esnasında ömür süreleri dolmakta olan ( tüp, çeşitli gaz vb.) sarf malzemelerin veya kısa süre içinde arızalanması muhtemel yedek parçaları en kısa zaman içerisinde Biyomedikal birimine ve ilgili Ana Bilim Dalı’na gereken yedek parça için proforma fatura ve servis raporu ile birlikte sunar.

1.19. Firma onarımı ve gerekiyorsa malzeme ve yedek parça ithalatını, tahmini onarım süresi içinde yapacaktır.

…

1.25. Sözleşme süreci içinde,

…

• Yanlış / kalitesiz / arızalı / ucuz / kullanılmış / yetersiz adette yedek parça ve malzeme (yedek parça faturaları dikkate alınacaktır) kullanımı

Sonucu arızalanan ve çalıştırılamayan ekipman(lar)ın, Sistem(ler)in, parça(lar)ın yenileri, Firma tarafından ücretsiz olarak değiştirilecektir. Değiştirme süresi için, yukarıda verilen büyük onarım süreleri ile ilgili çalışmayan gün maddeleri aynen uygulanır.

1.26. Firma, bakım ve onarım hizmetlerini verebilmek için teknik eleman desteğini, yedek parça teminini ve diğer hususları idarenin işletme zararlarına yol açmayacak veya bu zararları asgariye indirecek şekilde sağlayacağını taahhüt eder.

…

Madde 5: Garanti

…

• Sistem İle ilgili her türlü yedek parçayı ve malzemeyi sözleşme süresince bulundurmayı ve yedek parçaları bedelsiz (Ek-5’deki yedek parçalar bedeli mukabil) İdare’ ye temin ve teslim edileceğini,” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme tasarısının “Kontrol Teşkilatı, görev ve yetkileri” başlıklı 18. İnci maddesinde;

“18.1. İşin, sözleşme ve eklerine uygun olarak yürütülüp yürütülmediği İdare tarafından görevlendirilen Kontrol Teşkilatı aracılığıyla denetlenir. Kontrol Teşkilatı, Genel Şartnamenin Dördüncü Bölümünde belirtilen yetkileri kullanır ve görevleri yerine getirir.” düzenlemesi,

“İşin yürütülmesine ilişkin kayıt ve tutanaklar” başlıklı 19 uncu maddesinde;

_“19.1._Sözleşme konusu işin sözleşme eklerindeki hükümlere göre yapılıp yapılmadığını kontrol etmek üzere görev yapan kontrol teşkilatı, işin yapılmasını işin yapılma süresince her zaman kontrol edebilir. Kontrollerde tespit edilen uygunsuzluklar Genel Şartnamede öngörülen usul ve esaslar çerçevesinde kontrol teşkilatı ve yüklenici veya vekili ile beraber tutanağa bağlanır ve madde 16.1.1.?de belirtilen cezalar uygulanır. ” düzenlemesi yer almaktadır.

Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin “Tanımlar” başlıklı 4 üncü maddesinde;

“…

Kontrol Teşkilatı (Kontrollük): İdare tarafından, işlerin denetimi için idare içinden görevlendirilmiş bir kişi veya bir komisyonu ve/veya idare dışından bu işleri yapmak üzere görevlendirilen gerçek veya tüzel kişi veya kişileri,” düzenlemesi,

“İdare ve Kontrol Teşkilatının itiraz hakkı” başlıklı 11 inci maddesinde;

“…

Kontrol teşkilatı, uygun olmayan ekipman ve araçların işyerinden uzaklaştırılmasını talep hakkına sahiptir. Yüklenici, söz konusu ekipman ve araçları idare veya kontrol teşkilatınca kabul edilebilir olanlarla değiştirecektir.” düzenlemesi,

“Malzeme, tesis ve işçilik kalitesi” başlıklı 17 nci maddesinde;

“Bütün malzemeler, tesisler ve işçilik;

(a) Sözleşmede ve eklerinde belirtilen tip ve türlerde ve kontrol teşkilatının talimatlarına uygun olacak,

(b) İmalat, üretim veya hazırlanma yerinde, işyerinde ya da sözleşmede öngörülen başka herhangi bir yerde kontrol teşkilatının talep edeceği zamanlarda denetim ve testlere tabi tutulacaktır.

Yüklenici, malzemeleri veya tesisleri incelemek, ölçmek ve test etmek için gereken her türlü desteği, işçiliği, elektriği, yakıtı, cihazları ve aletleri temin edecek ve işte kullanılmadan önce bütün malzeme numunelerini, kontrol teşkilatı tarafından seçilecek ve gerekli görülecek testlerin yapılması amacıyla idareye sunacaktır.

Bütün numuneler, yüklenici tarafından sözleşme ile temin ve ibraz edilmeleri açıkça öngörüldüğü takdirde masrafları yükleniciye ait olmak üzere temin edilecektir.” düzenlemesi,

“Kontrol teşkilatı ve yetkileri” başlıklı 26 ncı maddesinde;

“Sözleşmeye bağlanan her türlü iş, idare tarafından görevlendirilen kontrol teşkilatının denetimi altında, yüklenici tarafından yönetilir ve gerçekleştirilir. Yüklenici, bütün işleri kontrol teşkilatının sözleşme ve eklerindeki hükümlere aykırı olmamak şartı ile vereceği talimata göre yapmak zorundadır.

Kontrol teşkilatının yetkileri sözleşmede belirtilir. Sözleşmede aksine bir hüküm yoksa kontrol teşkilatı; işlerin yürütülmesiyle ilgili olarak her türlü denetim, malzeme, işlerin ve sözleşmesinde onaya sunulması gerektiği belirtilen yüklenici personelinin onay veya reddi, ödeme miktarlarının tespiti, işlerin düzeltilmesi ve sözleşmenin gereklerinin yerine getirilmesi konusunda talimat vermeye ve uygulamaya yetkili olup, fesih, tasfiye, süre uzatımı, iş artışı, iş eksilişi, kabul, yüklenici nam ve hesabına iş yaptırma ve alt yüklenicileri onaylama hususlarında ise idareye görüş bildirir.

Yüklenici kullanacağı her türlü malzemeyi kontrol teşkilatına gösterip iş için elverişli olduğunu kabul ettirmeden iş yerinde kullanamaz. Malzemenin şartnamelere uygun olup olmadığını inceleyip gözden geçirmek için kontrol teşkilatı istediği şekilde deneyler yapabilir ve ister işyerinde, ister özel veya resmi laboratuvarlarda olsun, bu deneylerin giderleri sözleşmesinde başka bir hüküm yoksa yüklenici tarafından karşılanır. Yüklenici, deneylerin işyerinde yapılmasını isterse bunun için gerekli araç ve teçhizatı kendisi sağlamak zorundadır.

Kontrol teşkilatının kabul ettiği malzemeden mümkün olanların örnekleri idarece mühürlenerek işin sonuna kadar saklanır.

Yüklenicinin işyerine getirdiği malzemenin, teknik şartnamesine veya daha önce alınmış mühürlü örneğine uygun ve işe elverişli olmadığı anlaşıldığı takdirde yüklenici, kontrol teşkilatının bu husustaki yazılı tebligatı tarihinden başlamak üzere on gün içinde bu malzemeyi işyerinden kaldırıp uzaklaştırmak zorundadır. Bunu yapmadığı takdirde kontrol teşkilatı bu malzemeyi, bütün zarar ve giderleri yükleniciye ait olmak üzere, işyeri çevresi dışına çıkarmaya yetkilidir.

Yüklenici tarafından kötü ve kusurlu yapıldıkları kesin olarak anlaşılan iş kısımlarını yeniden yaptırmak hususunda kontrol teşkilatı yetkilidir. Yüklenici, bu konuda kendisine yazılı olarak verilen talimat üzerine, belirlenen süre içinde söz konusu iş kısımlarını ayrıca bir bedel istemeksizin kaldırıp yeniden yapmak zorundadır. Bu hususta bir gecikme olursa sorumluluğu yükleniciye aittir.

Sözleşme konusu iş süreklilik gösteren bir mahiyette ise, işin yapılmasına ilişkin kayıtlar sözleşmesinde belirtilen sıklıkta tutulur ve bu tutanaklar yüklenici tarafından da imzalanır. İşlerin eksik, kötü ve sözleşmeye aykırı olarak yapılması durumunda sözleşmede belirtilen cezalar uygulanır.” düzenlemesi,

Yer almaktadır.

Teknik şartnamenin yukarıda aktarılan “yedek parça” yı tanımlayan düzenlemesinde, yedek parçanın başka bir cihazdan çıkma veya ikinci el olmaması, tamamen orijinal olması gerektiği hususunun açıkça belirtildiği görülmektedir.

Yine sözleşme tasarısında ve Hizmet İşleri Genel Şartnamesinde,işin, sözleşme ve eklerine uygun olarak yürütülüp yürütülmediği hususunun idare tarafından görevlendirilen kontrol teşkilatı aracılığıyla denetleneceği ve kontrol teşkilatının işin yürütülmesi sırasındaki denetiminin kapsamı, bu denetimin nasıl yapılacağı ve söz konusu teşkilatın yetkileri açıkça düzenlenmiştir.

Belirtilen sebeplerden; başvuru sahibinin teknik şartnamede orijinal yedek parça istenilmesine karşın hangi parçaların orijinal olduğunun belirtilmesi, parçanın orijinal ve kullanılmamış olduğuna dair belge istenmesi ve istenen evrakların nasıl kontrol edileceğinin açıklanması gerektiği şeklindeki iddiasının yerinde olmadığı soncuna varılmıştır.

c) Başvuru konusu ihaleye ait idari şartnamenin “Alt yükleniciler” başlıklı 18 inci maddesinde;

“İhale konusu hizmetin tamamı veya bir kısmı, alt yüklenicilere yaptırılamaz” düzenlemesi bulunmaktadır.

Buna karşın teknik şartnamenin “İşin konusu ve kapsamı başlıklı 1 inci maddesinde;

“…

1.7. Bakım ve Onarım işlerinin yapılması için sözleşme süresi sonuna kadar, Firma mutlaka yetkili konumda koordinasyondan sorumlu teknik bir kişi (bundan böyle sorumlu olarak geçecektir) görevlendirilecek ve diğer teknik elemanların sayısı, adı, soyadı, teknik unvanları; liste halinde Ek-2 de verilecektir. Sözleşme kapsamındaki sistem(ler)in bakım ve onarımda bu teknik elemanlar sorumlusunun denetiminde çalışılacaktır. Sorumlu; mesai saatleri içinde sürekli, mesai dışında ise çağrılabilecek şekilde hizmet verecektir. Varsa yaptırılacak işe göre Taşeron Firma adı, adresi, tel ve fax numaraları listede ayrıca belirtilecektir. Firma ve/veya Taşeron firma tarafından çalıştırılan listede yer alan Teknik elemanların sistem için yeterli teknik eğitimi aldıklarını gösteren bir belge ( eğitim sertifikası vb.) sunmaları zorunludur.

1.8. Firma ve/veya taşeron firma adına sürekli ve/veya geçici çalışanların her türlü sosyal ve özlük haklarından, güvenliklerinden Firma sorumludur. İdare’nin dolaylı veya dolaysız herhangi bir sorumluluğu olmayacaktır.

1.9. Firma’nın dışarıdan aldığı hizmetten (taşeron firmanın yaptığı işler)ve/veya geçici elemanların yapacakları tüm işlerden ve sonuçlarından Firma sorumlu olacaktır. İdare üçüncü kişileri muhatap almayacaktır.

…

1.11.Firma mümkün olduğunca sorumlu elemanı ve/veya taşeron firmayı değiştirmeyecektir. Ancak Ek-*2’de yer alan listede herhangi bir değişiklik olduğu taktirde, İdareye bir hafta içinde değişiklik yazılı olarak bildirilecektir.” düzenlemesi,

Söz konusu şartnamenin eki olan 2 numaralı listede ; “Ek-2 : Akdeniz Üniversitesi Bakım Onarım Şartnamesi Teknik Personel Listesi

No

Adı Soyadı Unvanı Cep Telefon

Numarası Sorumlu olduğu

İş / Sistem Sorumlu Sürekli Bulunacağı yer

Firma /Taşeron Bürosu

Varsa Taşeron Firma Bilgisi:” düzenlemesi,

Yer almaktadır.

Başvuru konusu ihaleye ait dokümanın yukarıda aktarılan düzenlemelerinden; idari şartnamede ihale konusu hizmetin bir kısmı veya tamamının alt yükleniciye yaptırılamayacağı hususu düzenlenmişken, teknik şartnamede ihale konusu hizmetin ifasında alt yüklenici çalıştırılabileceği anlamını taşıyan düzenlemelere yer verildiği anlaşılmaktadır.

Konuyla ilgili olarak, Kamu İhale Kanununun “Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinde;

“ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.

…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12 nci maddesinde;

“(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur.

…

(3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Yer almaktadır.

Sonuç olarak; idari şartnamede alt yüklenici çalıştırılamayacağı belirtilmişken teknik şartnamede aksi yönde düzenleme yapılmasının, ihale dokümanında çelişki oluşturduğu ve bu çelişkinin teklif verilmesini etkileyecek nitelikte olması sebebiyle, Kamu İhale Kanununun “Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinde sayılan güvenirlik, saydamlık ve rekabet ilkelerinin mevcut ihalede zedelendiği tespit edilmiş olup, ayrıca Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12 nci maddesinin üçüncü fıkrasında yer alan “…İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” şeklindeki amir hüküm gereği başvuru konusu ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi