KİK Kararı: 2012/UH.II-1939

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/025
Gündem No : 103
Karar Tarihi : 30.04.2012
Karar No : 2012/UH.II-1939
BAŞVURU SAHİBİ:
Altıntat Yemek Temizlik İnş. Nakliye San. ve Tic. Ltd. Şti., YAVUZ SULTAN SELİM MAHALLESİ SEDA CADDESİ KAT:1 NO:1 KOCAELİ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul Eğitim Ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği, Kasap İlyas Mah. Org. Abdurrahman Nafiz Gürman Cad. 34098 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/20089 İhale Kayıt Numaralı "Hastanemiz İhtiyacı Malzemeli Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım Ve Sonrası Hizmet Alımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

26.04.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[1312].(0256)./2012-27Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

İstanbul Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliğitarafından 22.03.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Hastanemiz İhtiyacı Malzemeli Yemek Pişirme, Kahvaltı Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak Altıntat Yemek Temizlik İnş. Nakliye San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 16.03.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 19.03.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 30.03.2012tarih ve 12696sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 30.03.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1- İdari şartnamede teklif fiyata dahil giderlerin neler olduğuna (işçilik, amortisman vs.) yer verilmediği, teklif fiyata dahil giderlerin ayrıntılarına yer verilmemesi nedeni ile teklif fiyata nelerin dahil edileceği ve nasıl verileceği yönünde tereddüt yaşadıkları, söz konusu durumda aşırı düşük teklif değerlendirmesinin hangi bileşenler üzerinden yapılacağının belirsiz olduğu, teknik şartnamede idare tarafından amortismana tabi veya ekipman sayılabilecek malzemelerin verilip verilmeyeceğine, verilecek ise amortisman veya ekipmanın neler olduğu, sayıları gibi unsurlara yer verilmediği, teknik şartnamenin bütününün incelendiğinde isteklilerden istenen malzemelerle bu işin yapılanmayacağının açık olduğu, bu nedenle idarenin karşılayacağı amortisman ekipman listesinin şartnamede belirtilmesi gerektiği,

2-Teknik şartnamenin 9 uncu maddesinde yer alan “Normal yemek alan hasta refakatçi personeli için öğle ve akşam yemekleri için 3 çeşit ile oluşan mönü düzenlenir, personele öğle yemeklerinde sadece resmi çalışma günlerinde 3 çeşidin dışında ek olarak; 1200 kişilik yaz aylarında çoban salata, kış aylarında karışık salata verilir. Normal yemek listeleri planlamada ve kullanılan besin değerleri miktarlarında SB Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği’ne bağlı kalınır” düzenlemesine yer verildiği, söz konusu yönetmeliğin 90 ıncı maddesinin a bendinin üçüncü fıkrasında normal yemeklerin her öğünde üç kap olduğu, sebzenin yani sebzeden oluşabilecek salatanın da üç kap içinde sayıldığının açıkça anlaşıldığı, idarenin bu düzenleme ile salatayı her kadar dördüncü kap olarak görmese dahi anılan yönetmeliğin ilgili maddesine göre salatanın dördüncü kap olarak sayıldığı, idarenin personele öğle yemeklerinde verilecek normal yemeklerde verilecek yemeğin sayısı ile ödenecek öğle yemeği sayısını belirtmezken burada 1200 kişilik salata sayısına yer vermesinin tereddüde yer açtığı,

3- Taraflarınca idarelere verilen bazı hizmetlerde yemek sayılarının belirtilen ihtiyaç sürelerinden çok daha önce bittiği, yapılan iş artışları ile dahi, belirtilen ihtiyaç sürelerine ulaşılmadan hizmet süresinin sona erdiği, hal böyle iken günlük sayıların bilinemediği idarelerce de toplam sayıların eksik hesaplandığı durumlarda teklif fiyatın en önemli bileşenlerinden olan işçilik maliyetinin süreye ve miktara yaygın olarak hesaplandığı, miktara bağlı olarak sözleşmenin ön görülen süreden erken bitmesi halinde işçilik maliyeti azalacağından teklif fiyatın pahalı kalacağı, ayrıca teknik şartnamenin birinci maddesinde ödemeye ilişkin “hasta ve refakatçiler için günlük rasyon sayıları yemek takip sayıları esas alınır” düzenlemesinde iki farklı ödeme koşulunun “veya” ile belirlenerek aynı ödeme koşulu gibi sayılmasının uygun olmadığı,

4-Teknik şartnamenin 3.30 maddesinde bulunan yüklenici yemeklerinden kaynaklanan besin zehirlenmesi tespit edildiğinde tüm sorumluluk yükleniciye aittir düzenlemesi ile firmalarının mali yükümlülüğe gireceği göz önünde bulundurulduğunda gıda zehirlenmelerine karşı poliçe yaptırması gerektiğinin açıkça anlaşıldığı, teknik şartnameye göre bu hususunda bir gider olduğu görüldüğünden teklif fiyata dahil giderler arasında gösterildiği halde sözleşme tasarısında sigorta tür ve teminat limitlerine yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu,

İddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde;

“İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.” hükmü,

Hizmet Alım İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İdari Şartname” başlıklı 14 üncü maddesinde;

“(1) İdare, uygulayacağı ihale usulüne ilişkin bu Yönetmelik ekinde yer alan tip idari şartnameyi esas alarak idari şartnamesini hazırlar. Tip idari şartnamede boş bırakılan veya dipnota alınan hususlar, işin özelliğine göre 4734 sayılı Kanun, 5/1/2002 tarihli ve 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu ve diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmayacak şekilde düzenlenir.

(2) İdare, tip idari şartnamede düzenlenmeyen, ancak işin özelliğine göre düzenlenmesine gerek duyulan hususları, 4734 ve 4735 sayılı Kanunlar ile diğer mevzuat hükümlerine aykırı olmamak koşuluyla, maddeler halinde düzenleyerek “Diğer Hususlar” bölümüne ekleyebilir.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Teknik Şartname” başlıklı 16 ncı maddesinde;

“(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur.

(2) Teknik şartnamede, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamede teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilemez. Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir.

(3) Teknik şartnamenin idare tarafından hazırlanması esastır. Ancak, işin özelliğinin gerektirdiği hallerde ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla teknik şartname, Kanun hükümlerine uygun olarak danışmanlık hizmet sunucularına hazırlattırılabilir.

(4) Teknik şartnamede ihale konusu işte kullanılacak makine, malzeme ve ekipmanın kullanım kılavuzlarına yönelik düzenleme yapılabilir.” hükmü bulunmaktadır.

Söz konusu ihaleye ait idari şartnamenin “İhale Konusu İşe İlişkin Bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde;

“2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Hastanemiz ihtiyacı malzemeli yemek pişirme, kahvaltı hazırlama, dağıtım ve sonrası hizmet alımı

b) Miktarı ve türü: Hizmetin miktarı ve türü ekte yer almaktadır. …” düzenlemesi,

“Teklif Fiyata Dahil Giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

“25.1. İsteklilerin sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü vergi (KDV hariç), resim,harç ve benzeri giderleri, ulaşım ve nakliye giderleri, teknik şartnamenin ilgili maddelerinde hizmetin ifası için belirtilen kalemlere/hususlara dair giderleri ile her türlü malzeme giderleri teklif fiyata dahildir.

25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. -

25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir. …” düzenlemesi,

İdari şartnamenin ekinde;

“

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

Normal Kahvaltı

ÖĞÜN

250000,000

Diyet Kahvaltı

ÖĞÜN

110000,000

Normal Yemek

ÖĞÜN

910000,000

Diyet Yemek

ÖĞÜN

220000,000

Ara Öğün

ÖĞÜN

142000,000

” düzenlemesi yer almaktadır.

Birim fiyat teklif cetveli;

“

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen4 Birim Fiyat

Tutarı

Normal Kahvaltı

Öğün

250.000

Diyet Kahvaltı

Öğün

110.000

Normal Yemek

Öğün

910.000

Diyet Yemek

Öğün

220.000

Ara Öğün

Öğün

142.000

Toplam Tutar (K.D.V Hariç)

” şeklindedir.

Teknik şartnamede yer alan düzenlemelerde ise söz konusu işte çalışacak personel sayı ve niteliklerine, istenilen araç ve gereçlere, yüklenicinin yükümlülüklerine, kahvaltı ve yemeklerin şekline ilişkin düzenlemelere yer verildiği görülmüştür.

İdari şartnamenin “Teklif Fiyata Dahil Giderler” başlıklı 25 inci maddesinde yer alan düzenlemede teklif fiyatların hazırlanmasında teknik şartnameye atıfta bulunulduğu görülmüştür. Teknik şartnamede ise yukarıda da belirtildiği gibi maliyet kalemlerine ilişkin açıklamalar yer almaktadır. Diğer taraftan, teknik şartnamede amortismana tabi malzemelere ilişkin bir açıklama bulunmamaktadır. Ancak, ihale mevzuatı uyarınca da amortismana ilişkin düzenleme yapılması zorunluluğu bulunmamaktadır.

Dokümanlarda yer alan düzenlemelerin, isteklilerin tekliflerini oluşturmalarını sağlayacak açıklıkta olması gerekmektedir.

İstekliler açısından tekliflerin hazırlanmasında en önemli unsurun taraflarınca karşılanacak olan maliyet kalemleri olduğu ve ihale dokümanında da söz konusu unsurlara ilişkin düzenlemelerin yer aldığı,

Diğer taraftan, dokümanda yer alan maliyet kalemlerinin amortismandan karşılanıp karşılanmamasının tekliflerin hazırlanması açısından bir fiyat farkı oluşturmayacağı,

Hususları bir arada değerlendirildiğinde, ihale dokümanı kapsamında yer alan düzenlemeler çerçevesinde tekliflerin hazırlanmasına ve değerlendirilmesine engel bir durum bulunmadığı anlaşılmıştır.

Söz konusu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş olmaması ve maliyet kalemlerinin çok çeşitli olması nedeniyle teklif fiyata dahil giderlerin idari şartnamenin ilgili maddesinde teknik şartnameye atıfta bulunarak düzenlenmesinde mevzuat aykırılık bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde bulunmamıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik şartnamenin 9.1 maddesinde;

“Normal yemek alan hasta, refakatçi personel için öğle ve akşam yemekleri için 3 çeşit ile oluşan mönü düzenlenir. Personele öğle yemeklerinde sadece resmi çalışma günlerinde 3 çeşidin dışında ek olarak; 1200 kişilik yaz aylarında çoban salata, kış aylarında karışık salata verilir.

Normal yemek listeleri planlamada ve kullanılan besin maddeleri miktarlarında S.B.Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliğine bağlı kalınır.

Aşağıda verilen yemek grup düzenlemeleri kullanılarak her gruptan uygun bir çeşit seçilerek aylık yemek listeleri planlanır. Ekte verilen haftalık yemek listelerinde görülen yemek planlaması; öğünlerde 1, 2 ve 3 üncü gruplara ait hangi tür alt grup yemek çeşitlerinin bir araya getirildiğini, mevsim boyunca ne sıklık ve düzen içinde kullanılacağını göstermektedir.

1.Grup

a - Et yemekleri

b- Tavuk Yemekleri

c- Balık

d- Köfteler

e- Etli Sebze Yemekleri / Mantı / Yumurtalı sebze Yemekleri

f- Etli Dolma veya Sarmalar

g- Kuru Baklagil Yemekleri

2.Grup

a- Çorbalar

b- Pilavlar

c- Makarnalar

d- Börekler

e- Zeytinyağlı Sebze Yemekleri / Zeytinyağlı Dolma veya Sarmalar / Sebze Kızartmaları/Zeytinyağlı Kurubaklagil yemekleri

3. Grup

a- Yoğurt

b- Ayran

c- Cacık

d- Salatalar / Turşu

e- Meyveler

f- Sütlü Tatlılar

g- Hamur Tatlı lar

h- Helvalar

ı- Kompostolar / Hoşaflar

i- Meyve Tatlı ları / Kabak Tatlı / Aşure

Öğle ve akşam öğünlerinde 200 gr ekmek ve personele 300 cc. ambalajlı su verilecektir. ” düzenlemesi bulunmaktadır.

Teknik şartnamenin 9.1 maddesinde SB Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliği’ne atıfta bulunulması ile anılan yönetmelikte ihale dokümanının bir parçası olmuştur. Ancak, söz konusu madde ile anılan yönetmeliğin ihale dokümanını bağlayıcılığı sadece normal yemek listeleri planlaması ve kullanılan besin maddeleri miktarları ile sınırlı tutulmuştur. Dolayısı ile anılan yönetmeliğe uygun hazırlanmış normal yemek listesine ilaveten bir kap yemeğin teklif fiyata dahil edilmesinin mevzuata aykırı olmadığı anlaşılmıştır.

Diğer taraftan, birim fiyat teklif cetvelinde alım yapılacak normal yemek miktarı belli olup günlük 1200 kişilik salata maliyetinin birlikte verileceği normal yemek maliyeti içinde değerlendirilip teklif fiyat hazırlanmasında tereddüt oluşmayacağı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde bulunmamıştır.

3 ) Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhaleye ait teknik şartnamenin birinci maddesinde;

“Personele; mevcut yemek takip sisteminde kart okutularak yemek, kahvaltı ve gece kahvaltısı dağılımı yapılır ve sistem raporlarındaki toplam sayılara göre ödeme yapılır. Hasta ve refakatçılar için günlük rasyon sayıları veya yemek takip sistemi sayıları esas alınır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Söz konusu işte, hastanede kalacak hasta sayısı, personel sayısı vb. önceden bilinmesinin mümkün olmaması nedeni ile her öğünde tüketilecek yemek miktarının önceden tespitinin mümkün olmadığı değerlendirilmektedir.

Ayrıca, bu hususa ilişkin olarak idarenin cevabi yazısında atıfta bulunduğu Sağlık Bakanlığı Yataklı Tedavi Kurumları İşletme Yönetmeliğinin 91 inci maddesinde;

“Her gün hasta tabelalarına yazılan normal ve rejim yemekleri, servis sorumlu hemşiresi tarafından, hasta mevcudu, çıkacak yemeklerin tür ve miktarlarını gösterip şekilde değerlendirilmesi kolay bir cetvel halinde toplanarak imza edilmek suretiyle idareye verilir. (Ek 41 Form 92)

Yardımcı sağlık hizmetleri personelinin izin ve vardiye durumları göz önüne alınarak yemek adedi başhemşire tarafından, diğer personel için hastane müdürü tarafından aynı esaslara göre birer cetvel tanzim edilir. (Ek 39 Form 90)

Bunlar bir araya getirilerek hesaplanan, normal ve rejim rasyonu ile yiyeceklerin miktarları saptanarak günlük tüketim maddeleri tabelası düzenlenir (Ek 40 Form 91) ve ertesi günün erzakı saat 15.00 de buna göre çıkarılır.” hükmü bulunmaktadır.

Dolayısı ile günlük öğün miktarların bir gün öncesinde kesinleşeceğinin basiretli bir tacir tarafından bilinmesi gerekmektedir.

Diğer taraftan teknik şartnamenin anılan maddesinde geçen “veya” ifadesi ile günlük tüketilen yemek rasyonu miktarının tespitine ilişkin iki ayrı metottan birisinin kullanılacağı anlaşılmaktadır. Her iki metod ile de günlük tüketilen yemek miktarına ilişkin olarak aynı rakama ulaşılacağından söz konusu düzenlemenin bir tereddüde ya da uyuşmazlığa yol açmayacağı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde bulunmamıştır.

4 ) Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Kamu İhale Genel Tebliğinin “İş ve İşyerlerinin Korunması ve Sigortalanması” başlıklı 76 ncı maddesinde;

“76.1. Hizmet alımı ihalelerinde iş ve işyerlerinin korunması ve sigortalanmasına ilişkin düzenleme Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesi ile tip idari şartnamelerin “teklif fiyata dahil olan giderler” maddesi ve tip sözleşmenin 21 inci maddesinde yer almaktadır.

76.1.1 Hizmet İşleri Genel Şartnamesinin 19 uncu maddesinde “İşyerinde, işin başlamasından kabul belgesinin verilmesine kadar her türlü araç, malzeme, ihzarat, makine ve taşıtlar ile sözleşme konusu hizmet işinin korunmasından yüklenicinin sorumlu olduğu, hizmet türüne göre sigorta gerektiği takdirde uygulanacak sigorta türü veya türleri ve teminat limitlerinin günün koşullarına uygun olmak şartıyla sözleşmesinde veya eklerinde belirtileceği” hükme bağlanmıştır.

76.1.2 Tip idari şartnamelerin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinin konuyla ilgili dipnotunda “idarelerin, ihale edilecek hizmetin özelliğine göre sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince yapılacak … , sigorta, …giderlerinden hangilerinin, isteklilerce teklif edilecek fiyata dahil olması gerektiğini bu maddede belirtecekleri” ifade edilmiştir. Bu nedenle, idarece sözleşme taslağının 21 inci maddesinde yükleniciden sigorta yaptırması istenmekte ise idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde sigorta giderinin de teklif fiyata dahil olduğunun belirtilmesi gerekmektedir. Ancak, idarece sözleşme taslağının 21 inci maddesinde yükleniciden sigorta yaptırmasının istenmediği durumlarda ise ilgili mevzuatı gereğince yapılması gereken başka sigorta giderlerinin de bulunabileceği göz önüne alınarak idari şartnamede, sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuatı gereğince yapılacak sigorta giderinin teklif fiyata dahil olduğuna ilişkin düzenleme yapılması mümkün bulunmaktadır.

76.2. İdareler, idari şartnamede teklif fiyata dahil olan giderler arasında sigorta giderine yer vermek kaydıyla sözleşme taslağının 21 inci maddesinde sigortaya ilişkin düzenleme yapabileceklerdir. Bu çerçevede, idarece yüklenici tarafından iş ve/veya işyerinin sigortalattırılması isteniyorsa sözleşme taslağının 21.1. maddesinde iş ve işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu mutlaka belirtilecektir.

76.3. Sözleşme taslağının (21.1.) maddesinde iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğunun belirtilmesi halinde sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitini belirleyen düzenlemenin sözleşme taslağının (21.2.) maddesinde yapılması gerekmektedir. Ancak, (21.1.) maddesinde sigortaya ilişkin bir düzenleme yapılmamış ise (21.2.) maddesine “Bu madde boş bırakılmıştır.” cümlesi yazılacaktır.

76.4. Sözleşme taslağının (21.1.) maddesinde iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu belirtilmesine rağmen, idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde sigorta giderine yer verilmediği ve/veya sözleşme taslağının (21.2.) maddesinde sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlenmediği hallerde, iş ve/işyerlerinin sigortalanmasının istenmediği ve sigorta giderinin de teklif fiyata dahil giderler arasında yer almadığı kabul edilmek suretiyle teklifler değerlendirilecektir.

76.5. İdari şartnamede teklif fiyata dahil olan giderler arasında sigorta giderine yer verilen ve sözleşme taslağının (21.1.) maddesinde iş ve/veya işyerlerinin sigortalanmasına ilişkin yükümlülüğün yükleniciye ait olduğu belirtilerek (21.2.) maddesinde sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitinin belirlendiği ihalelerde, isteklilerden ihale aşamasında sigortaya ilişkin herhangi bir belge (taahhütname, sigorta poliçesi vb.) sunmaları istenmeyecektir. Bu durumda, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında yüklenici tarafından sigorta poliçesi sunulacağına ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılacaktır.” Açıklaması bulunmaktadır.

İdari şartnamenin “Teklif Fiyata Dahil Giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

“ 25.1. İsteklilerin sözleşmenin uygulanması sırasında ilgili mevzuat gereğince ödeyeceği her türlü vergi (KDV hariç), resim,harç ve benzeri giderleri, ulaşım ve nakliye giderleri, teknik şartnamenin ilgili maddelerinde hizmetin ifası için belirtilen kalemlere/hususlara dair giderleri ile her türlü malzeme giderleri teklif fiyata dahildir.

25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. -

Teknik şartnamenin “Yüklenicinin Yükümlülükleri” bölümünün 30 uncu maddesinde;

“Kurumda yüklenici yemeklerinden kaynaklanan besin zehirlenmesi tespit edildiğinde tüm sorumluluk yükleniciye aittir.” düzenlemesi,

Sözleşme tasarısının “İş ve İşyerinin Korunması ve Sigortalanması” başlıklı 21 inci maddesinde;

“21.1. İş ve işyerlerinin korunmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.

21.2. Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:

21.2.1. Bu madde boş bırakılmıştır.” düzenlemesibulunmaktadır.

Kamu İhale Sözleşmelerinde yüklenicinin kusurundan kaynaklanan zararların yüklenici tarafından karşılanması gerekmektedir. Yüklenici bu zararı doğrudan kendisi karşılayabilir ya da gerçekleşme olasılığı ve gerçekleştiği durumda büyüklüğü belli olmayan söz konu riski sigorta kapsamında teminat altına alabilir. Diğer taraftan, idareler söz konusu zararın yüklenici tarafından karşılanamaması riskine karşılık isteklilerden sigorta teminatı isteyebilirler. Sonuç olarak, yüklenicinin kusurundan kaynaklanan zararın herhangi bir şekilde yüklenici tarafından tazmin edileceği aktarılan mevzuat hükümlerinden anlaşılmaktadır.

Söz konusu ihalede de, yüklenicinin kusurundan kaynaklanacak zehirlenme olayının zararının yüklenici tarafından telafi edilmesine yönelik bir düzenleme yapıldığı, yüklenicinin olası zararı karşılama yönteminin seçiminde ise serbest bırakıldığı anlaşılmaktadır.

Sonuç olarak; söz konusu ihalede yükleniciye doğrudan bir sigorta yaptırma yükümlülüğü getirilmemesi nedeniyle sözleşme tasarısında sigorta türü ile teminat kapsamı ve limitlerinin belirtilmemesinde mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle başvuru sahibinin söz konusu iddiası yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede;

Başvuru sahibinin 4. iddiasına ilişkin olarak; teknik şartnamenin 3.30 maddesinde bulunan yüklenici yemeklerinden kaynaklanan besin zehirlenmesi tespit edildiğinde tüm sorumluluk yükleniciye aittir düzenlemesi ile firmalarının mali yükümlülüğe gireceği göz önünde bulundurulduğunda gıda zehirlenmelerine karşı poliçe yaptırması gerektiğinin açıkça anlaşıldığı, teknik şartnameye göre bu hususunda bir gider olduğu görüldüğünden teklif fiyata dahil giderler arasında gösterildiği halde sözleşme tasarısında sigorta tür ve teminat limitlerine yer verilmemesinin mevzuata aykırı olduğu iddia edilmektedir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 76. maddesinde;

İdari şartnamenin 25. maddesinde;

25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.
Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:
Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir. ...” düzenlemesi,

Teknik şartnamenin 30. maddesinde; “ Kurumda yüklenici yemeklerinden kaynaklanan besin zehirlenmesi tespit edildiğinde tüm sorumluluk yükleniciye aittir.”düzenlemesi,

Sözleşme tasarısının 21. maddesinde;

“21.1. İş ve işyerlerinin korunmasına ilişkin sorumluluk Genel Şartnamenin 19 uncu maddesinde düzenlenen esaslar dahilinde yükleniciye aittir.

Sigorta türleri ile teminat kapsamı ve limitleri:
Bu madde boş bırakılmıştır.”düzenlemesi bulunmaktadır.

İdare tarafından ihale dokümanında yapılan düzenlenmeler incelendiğinde; işe ait idari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” maddesinde sigorta giderine yer verilmemiş olmasına rağmen, teknik şartnamede “kurumda yüklenici yemeklerinden kaynaklanan besin zehirlenmesi tespit edildiğinde, tüm sorumluluğun yükleniciye ait olduğu”belirtilmiş olup, buna karşın sözleşme tasarısının 21.2 maddesinde sigorta türü veya türleri ile sigorta teminatının kapsam ve limitlerinin belirtilmediği anlaşılmıştır. Ancak, idare tarafından iş ve işyerlerinin sigortalanmasının istendiği hallerde sigorta giderinin teklif fiyata dahil giderler arasında belirtilmesi ve sigorta türü ile sigorta teminatının kapsam ve limitlerinin sözleşme tasarısında belirtilmesi gerekmektedir.

Sigorta teminat, kapsamı ve limitlerine yönelik bir belirleme olmadığından, ayrıca idarece gönderilen ihale işlem dosyasında, yaklaşık maliyetin tespitine ilişkin bir belge yer almadığından, yaklaşık maliyet hesabında sigorta giderine yer verilip/verilmediği hususunda tereddütlerin de bulunduğu hususları birlikte değerlendirildiğinde, isteklilerce teklif fiyatının sağlıklı bir şekilde oluşturulması, idarece söz konusu tekliflerin değerlendirilmesi ve aşırı düşük teklif sorgulaması aşamasında kullanılmak üzere gerekli asgari maliyetin yanı sıra toplam maliyete etki eden sigorta tutarı giderine ilişkin maliyetin belirlenmesinin mümkün olmadığı sonucuna varılmıştır.

Bu itibarla, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede “ ihalenin iptaline ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “ itirazen şikâyet başvurusunun reddine” ilişkin karara katılmıyorum.

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KİK Kararı: 2012/UH.II-1939

Hukuk Asistanı ile Kararları Analiz Edin

Karar Bilgileri

10 Milyon+ Karar Arasında Arayın

Profesyonel Hukuk AraçlarınaHemen Erişin