KİK Kararı: 2012/UH.II-1515

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/021
Gündem No : 11
Karar Tarihi : 02.04.2012
Karar No : 2012/UH.II-1515
BAŞVURU SAHİBİ:
İzbaş İzmir İlçe Belediyeleri Tur.Gıda Org.Reklam Yay.San.Ve Tic.A.Ş., Erzene Mah. 8. Sok. No : 1 K : 5 İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bornova Belediyesi Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğü, Kazımdirik Mahallesi Fecziçakmak Cad. 38 35040 İZMİR

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/5928 İhale Kayıt Numaralı "01/03/2012- 31/12/2012 Tarihleri Arasında “Bornova Belediyesi Gençlik Eğitim Merkezi (Belgem) Eğitim Kursları Ve Diğer Sosyal Yardım Çalışmaları İçin Personel Hizmeti Alımı İşi." İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

27.03.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[1050].(0258)./2012-17Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Bornova Belediyesi Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğütarafından 16.02.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “01/03/2012-31/12/2012 Tarihleri Arasında Bornova Belediyesi Gençlik Eğitim Merkezi (Belgem) Eğitim Kursları ve Diğer Sosyal Yardım Çalışmaları İçin Personel Hizmeti Alımı” ihalesine ilişkin olarak İzbaş İzmir İlçe Belediyeleri Tur. Gıda Org. Reklam Yay. San. ve Tic. A.Ş.’nin 22.02.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.03.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 09.03.2012tarih ve 9749sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.03.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;teklif dosyası kapsamında sundukları birim fiyat teklif cetvelinin 4 nolu iş kaleminin açıklama bölümüne "halkla ilişkiler uzmanı" ibaresinin yazılmadığı, dolayısıyla, zeyilname ile değişik Birim Fiyat Teklif Cetveli standart formuna uygun teklif verilmediği gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı belirtilerek, inceleme konusu ihaleye ait tekliflerinin idareden alınan ihale dokümanına göre hazırlandığı, kendilerine verilen dokümanda zeyilnamenin bulunmadığı, dolayısıyla, kendilerine verilmeyen zeyilname ile değişik birim fiyat teklif cetveli standart formuna uygun teklif verilmediği gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının hakkaniyete uygun olmadığı, ihalede geçerli tekliflerin bulunduğu göz önünde bulundurulduğunda, idarenin ihale dokümanında değişiklik yapan zeyilnameyi ihaleye katılan bazı isteklilere verip bazılarına vermediğinin anlaşıldığı, neticede, idarenin ihale dokümanının verilmesine yönelik hatalı işlemi nedeniyle ihalenin iptal edilmesi gerektiği ddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu işin adının “01/03/2012- 31/12/2012 tarihleri arasında Bornova Belediyesi Gençlik Eğitim Merkezi (BELGEM) eğitim kursları ve diğer sosyal yardım çalışmaları için personel hizmeti alımı işi” olarak belirtildiği, miktarı ve türüne ise şartname ekinde,

Sıra No

Açıklama

Birimi

İşçi Sayısı

Ay/gün/saat

1

Müdür Yardımcısı

ay

1,00

10,000

2

Büro Elemanı

ay

14,00

10,000

3

Yardımcı Eleman

ay

8,00

10,000

4

İmgilize Eğitmeni-Sosyolog-Psikolog

ay

8,00

10,000

5

Çocuk Gelişimi(Lise)-Bilgisayar Eğitmeni

ay

2,00

10,000

6

Çocuk Gelişimi (Yüksek Okul)

ay

1,00

10,000

Sıra No

Açıklama

Birimi

Miktarı

1

Müdür ve Eğitmenler

saat

21305,000

şeklinde yer verildiği, 19 uncu maddesinde teklif ve sözleşme türünün birim fiyat teklif ve sözleşme olacağının belirtildiği, 25.3 üncü maddesinde; “25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

I- Birim fiyatların hesaplamalarında dikkate alınacak hususlar ve tanımlar:

1-İş süresince; 1 Müdür Yardımcısı, 14 Büro Elemanı, 8 Yardımcı Eleman, 3 tam zamanlı İngilizce Öğretmeni, 3 Sosyolog, 2 Psikolog, 1 Çocuk Gelişimi (lise), 1 Bilgisayar Eğitmeni, 1 Çocuk Gelişimi (Yüksek Okul), olmak üzere 34 kişi tam zamanlı, 1 Müdür, 12 Türkçe Öğretmeni, 16 Matematik Öğretmeni, 1 Kimya Öğretmeni, 2 Fizik Öğretmeni, 1 Biyoloji Öğretmeni, 8 Fen ve Teknoloji Öğretmeni, 3 Tarih Öğretmeni, 2 Coğrafya Öğretmeni, 6 Sosyal Bilgiler Öğretmeni, 2 Felsefe Öğretmeni, 2 İngilizce Öğretmeni olmak üzere 56 kişi saat ücretli toplam 90 kişi çalıştırılacaktır. Çalışanların çalışacağı yerler arasındaki dağılımı Bornova Belediyesi Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğü tarafından sözleşme esnasında yükleyiciye verilecektir.

2- İş süresince Müdür Yardımcısı(1 Kişi) toplam çalışma süresi 10 ay; Büro Elemanlarının (14 kişi) toplam çalışma süresi 140 ay; Yardımcı Elemanların (8 Kişi) toplam çalışma süresi 80 ay; İngilizce Eğitmeni(3), Psikolog(2), Sosyolog(3) (8 Kişi) 80 ay; Çocuk Gelişimi (lise)(1), Bilgisayar Eğitmeni (1) (2 Kişi) 20 ay, Çocuk Gelişimi (Yüksek Okul) (1 kişi) 10 ay, olmak üzere tam zamanlı çalışanların toplam çalışma süreleri 340 aydır.

Saat ücretli çalışacak olan Müdür ve Eğitmenlerin (56 kişi) toplam çalışma süresi 21305 saattir.

3- Tam zamanlı çalışan personel için:

a)Yemek ücreti:10,00.-TL tam zamanlı çalışan işçilere günlük olarak ödenmesi zorunlu olan brüt ücretidir ve ücret bordrosunda gösterilecektir.

b)Yol ücreti: 3,00.- TL tam zamanlı çalışan işçilere günlük olarak ödenmesi zorunlu olan brüt ücretidir ve ücret bordrosunda gösterilecektir.

İstekliler tekliflerinde yol ve yemek bedelini aylık 26 gün üzerinden hesaplayacaklardır. Sözleşmenin uygulanması sırasında hakediş ödemelerinde çalışılmayan günler için yol ve yemek bedelleri hakediş bedelinden düşülerek ödeme yapılacaktır.

4-Sigorta Müdürlüğü?nden istenen ve yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınan, işçiler için iş kazaları ve meslek hastalıkları sigorta prim oranı %1 işyeri tehlike derecesi I olup, toplam SGK işveren payı %19.5 olarak, işsizlik sigortası işveren payı her işçi için %2 olarak hesaplanacaktır. Yemek ücreti olarak yapılan ödemelerden, asgari ücretin %6?sı SGK primlerinden ve işsizlik sigortası primlerinden istisna tutulacaktır.

5- Haftalık çalışma süresi 45 saat, günlük çalışma süresi 7.5 saattir. Haftalık 45 saat çalışan işçi hafta tatilini hak eder Brüt saatlik ücret brüt aylık ücretin 30 güne bölündükten sonra bulunan günlük brüt ücretin 7.5 saate bölünmesi ile elde edilir.

6- Müdür Yardımcısı, brüt aylık ücretleri; brüt aylık asgari ücretin %120 fazlası olmak zorundadır.

7- Büro Elemanı, brüt aylık ücretleri; brüt aylık asgari ücretin %60 fazlası olmak zorundadır.

8- Yardımcı Eleman, brüt aylık ücretleri; brüt aylık asgari ücretin %30 fazlası olmak zorundadır.

9-İngilizce Eğitmeni, Sosyolog, Psikolog brüt aylık ücretleri; brüt aylık asgari ücretin %105 fazlası olmak zorundadır.

10- Çocuk Gelişimi(lise), Bilgisayar Eğitmeni; brüt aylık asgari ücretin %85 fazlası olmak zorundadır.

11- Çocuk Gelişimi (Yüksek Okul) Eğitmeni; brüt aylık asgari ücretin %95 fazlası olmak zorundadır.

12- Saat ücretli çalışan Müdür ve Eğitmenlerin, brüt saatlik ücretleri; brüt aylık ücretin %540 fazlasının 30 güne bölündükten sonra bulunan günlük brüt ücretin 7.5 saate bölünmesi ile elde edilir.

13-İstekliler 7 iş kalemi için ayrı ayrı birim fiyat teklifi vermek ve birim fiyatların içinde yer alması gerekli ücretleri; SGK İşveren paylarını, işsizlik sigortası işveren paylarını, genel gider ve sözleşme giderlerini koymak zorundadır. Birim fiyat teklif mektubu eki cetvelde, yüklenici karı ayrı bir iş kalemi olarak gösterilmeyecek, teklif edilen birim fiyatların kar dahil fiyatlar olduğu kabul edilecektir. Aksi halde teklifleri geçersiz sayılıp değerlendirme dışı bırakılacaktır.

14-Tüm ücret hesaplamalarında ve asgari işçilik maliyetlerinin hesaplanmasında ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır.

II- Birim fiyat tarifleri:

1-Müdür Yardımcısı Ücreti: Müdür Yardımcısının brüt aylık ücretlerine nakdi ödenecek olan yol ve yemek ücretleri, SGK işveren payı, işsizlik sigortası işveren payı ile genel giderler, sözleşme giderleri eklenerek hesaplanır.

2-Büro Elemanı Ücreti: Büro Elemanının brüt aylık ücretlerine nakdi ödenecek olan yol ve yemek ücretleri, SGK işveren payı, işsizlik sigortası işveren payı ile genel giderler, sözleşme giderleri eklenerek hesaplanır.

3-Yardımcı Elemanların Ücreti: Yardımcı Elemanların brüt aylık ücretlerine nakdi ödenecek olan yol ve yemek ücretleri, SGK işveren payı, işsizlik sigortası işveren payı ile genel giderler, sözleşme giderleri eklenerek hesaplanır.

4-İngilizce Eğitmeni-Sosyolog-Psikolog Ücreti; İngilizce Eğitmeni, Sosyolog ve Psikolog brüt aylık ücretlerine nakdi ödenecek olan yol ve yemek ücretleri, SGK işveren payı, işsizlik sigortası işveren payı ile genel giderler, sözleşme giderleri eklenerek hesaplanır.

5- Çocuk Gelişimi (lise)- Bilgisayar Eğitmeni Ücreti; Çocuk Gelişimi (lise) ve Bilgisayar Eğitmeni brüt aylık ücretlerine nakdi ödenecek olan yol ve yemek ücretleri, SGK işveren payı, işsizlik sigortası işveren payı ile genel giderler, sözleşme giderleri eklenerek hesaplanır.

6- Çocuk Gelişimi (yüksek okul) Eğitmeni Ücreti; Çocuk Gelişimi (yüksek Okul) Eğitmeni brüt aylık ücretlerine nakdi ödenecek olan yol ve yemek ücretleri, SGK işveren payı, işsizlik sigortası işveren payı ile genel giderler, sözleşme giderleri eklenerek hesaplanır.

7-Saatlik Çalışan Müdür ve Eğitmenlerin Ücreti: Saatlik Çalışan Müdür ve Eğitmenlerin brüt aylık ücretlerine çalıştıkları saat kadar ödeme yapılacak olup, yol ve yemek ücreti ödenmeyecektir. SGK işveren payı, işsizlik sigortası işveren payı ile genel giderler, sözleşme giderleri eklenerek hesaplanır.

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

- Tam zamanlı çalışan personel için:

a)Yemek ücreti:10,00.-TL tam zamanlı çalışan işçilere günlük olarak ödenmesi zorunlu olan brüt ücretidir ve ücret bordrosunda gösterilecektir.

b)Yol ücreti: 3,00.- TL tam zamanlı çalışan işçilere günlük olarak ödenmesi zorunlu olan brüt ücretidir ve ücret bordrosunda gösterilecektir.

İstekliler tekliflerinde yol ve yemek bedelini aylık 26 gün üzerinden hesaplayacaklardır. Sözleşmenin uygulanması sırasında hakediş ödemelerinde çalışılmayan günler için yol ve yemek bedelleri hakediş bedelinden düşülerek ödeme yapılacaktır.

4-Sigorta Müdürlüğü?nden istenen ve yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınan, işçiler için iş kazaları ve meslek hastalıkları sigorta prim oranı %1 işyeri tehlike derecesi I olup, toplam SGK işveren payı %19.5 olarak, işsizlik sigortası işveren payı her işçi için %2 olarak hesaplanacaktır. Yemek ücreti olarak yapılan ödemelerden, asgari ücretin %6?sı SGK primlerinden ve işsizlik sigortası primlerinden istisna tutulacaktır… ” düzenlemesinin bulunduğu, 25.5 inci maddesinde; “Sigorta Müdürlüğünden istenen ve yaklaşık maliyet hesabında dikkate alınan, işçiler için iş kazaları ve meslek hastalıkları sigorta prim oranı %1 işyeri tehlike derecesi I olup, toplam SGK işveren payı %19.5 olarak, işsizlik sigortası işveren payı her işçi için %2 olarak hesaplanacaktır. Yemek ücreti olarak yapılan ödemelerden, asgari ücretin %6'sı SGK primlerinden ve işsizlik sigortası primlerinden istisna tutulacaktır.” düzenlemesine yer verildiği, sözleşme tasarısının 9 uncu maddesinde, işe başlama tarihinin 01.03.2012, işin bitiş tarihinin 31.12.2012 olarak belirtildiği, ihale dokümanı kapsamında bulunan Birim Fiyat Teklif Cetveli Standart Formunun ise aşağıdaki şekilde olduğu görülmüştür.

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 3

Miktarı

Teklif Edilen 4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Müdür Yardımcısı

ay

1,00

10

2

Büro Elemanı

ay

14,00

10

3

Yardımcı Eleman

ay

8,00

10

4

İmgilize Eğitmeni-Sosyolog-Psikolog

ay

8,00

10

5

Çocuk Gelişimi(Lise)-Bilgisayar Eğitmeni

ay

2,00

10

6

Çocuk Gelişimi (Yüksek Okul)

ay

1,00

10

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç) 5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen 4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Müdür ve Eğitmenler

saat

21305

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç) 7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

İdarece 02.02.2012 tarihinde ihale dokümanında değişiklik öngörülen zeyilname düzenlenmiştir. Anılan zeyilname incelendiğinde; aylık ücreti brüt asgari ücretin % 105 fazlası üzerinden hesaplanması öngörülen 3 sosyologun 1 tanesinin halkla ilişkiler uzmanı olarak değiştirildiği, diğer bir ifadeyle, zeyilname öncesinde ihale konusu iş kapsamında 3 sosyolog çalıştırılması öngörülürken, zeyilname sonrasında iş kapsamında 2 sosyolog ve 1 halkla ilişkiler uzmanının çalıştırılmasının öngörüldüğü, neticede, bahsedilen duruma ilişkin olarak idari şartname, teknik şartname, birim fiyat tarifleri ve sözleşme tasarısında zeyilname ile değişiklik yapıldığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, zeyilname ile değişik Birim Fiyat Teklif Cetvelinin aşağıdaki gibi olduğu görülmüştür.

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 3

Miktarı

Teklif Edilen 4 Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

Müdür Yardımcısı

AY

1,00

10

2

Büro Elemanı

AY

14,00

10

3

Yardımcı Eleman

AY

8,00

10

4

İngilize Eğitmeni-Sosyolog-Psikolog-Halkla İlişkiler Uzmanı

AY

8,00

10

5

Çocuk Gelişimi(Lise)-Bilgisayar Eğitmeni

AY

2,00

10

6

Çocuk Gelişimi (Yüksek Okul)

AY

1,00

10

I. ARA TOPLAM (K.D.V Hariç) 5

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen 4 Birim Fiyat

Tutarı

1

Müdür ve Eğitmenler

SAAT

21305

II. ARA TOPLAM (K.D.V. Hariç) 7

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

Başvuru sahibi, ihale dokümanını zeyilnamenin yapıldığı tarihten sonra 09.02.2012 tarihinde idareden satın almış olup, dokümanın satın alındığına dair form incelendiğinde; ihale dokümanının “N1060J08D80221132D1” seri nolu “CD” içerisinde verildiği, ancak, formun ilgili kısmında ihale dokümanında zeyilname ile değişiklik yapıldığına dair bir ibarenin bulunmadığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin idareye şikâyet başvurusu üzerine idarece alınan kararda özetle; şikâyet başvurusu üzerine ihale yetkilisince görevlendirilen raportörün görüşünün; “Müdürlüğünüzce yapılacak incelemeler ve raporumdaki hususlar dikkate alınarak başvuru sahibinin aldığı “N1060J08D80221132D1” nolu CD zeyilnamedeki değişiklikleri içermekte, eksiksz ve hatasız olduğu tespit edilmesi halinde başvurunun reddine, ancak şikâyet konusu CD’nin hatalı, eksik verildiğinin, zeyilnamenin başvuru sahibine gönderilmediğinin tespiti halinde ise ihalenin iptaline karar verilmesi hususunun Müdürlüğünüzce değerlendirilmesi gerektiği…” şeklinde olduğu, bu itibarla, şikâyet başvurusu ekinde yer alan “N1060J08D80221132D1” nolu CD’nin incelenmesi neticesinde, zeyilname dosyasının CD içerisinde yer aldığının görüldüğü, CD içerisindeki zeyilname dosyasında bulunan Birim Fiyat Tarifleri ve Teknik Şartnameye zeyilnamenin işlendiğinin, ancak, yine aynı dosya içinde bulunan Birim Fiyat Teklif Mektubunun ilk haliyle (zeyilnamesiz haliyle) bulunduğunun görüldüğü, bu durumda başvuru sahibinin ihale dokümanında bulunan farklılık nedeniyle mevzuata göre en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar idarelerine şikâyet başvurusunda bulunması gerekirken belirtilen sürede başvuruda bulunmadığı, dolayısıyla, iddianın reddine karar verildiği hususlarına yer verilmiştir. İdarenin şikâyet başvurusuna verdiği bu cevaptan, başvuru sahibinin kendisine satılan ihale dokümanı “CD” sinde zeyilname ile değişik ihale dokümanın bir bütün halinde verilmediği şeklindeki iddiasının idarece kabul edildiği anlaşılmaktadır.

İdarenin Kuruma gönderdiği ihale işlem dosyası kapsamında bulunan, başvuru sahibinin idareden satın almış olduğu “N1060J08D80221132D1” nolu ihale dokümanı CD’sinin idarece onaylanmış örneğinin incelenmesi neticesinde, idarenin şikâyet başvurusu üzerine aldığı kararda yer alan tespitlerin doğru olduğu anlaşılmıştır. Gerçekten, idarece başvuru sahibine satılan söz konusu “CD” de, zeyilnamenin metin halinde bulunmadığı, zeyilname ile değişik Birim Fiyat Tarifleri ile Teknik Şartnamenin bulunduğu, buna karşın, “CD” de idari şartname ve sözleşme tasarısı ile Birim Fiyat Teklif Cetveli Standart Formunun zeyilnameden önceki hallerinin bulunduğu tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kanunun “İhale dokümanında değişiklik veya açıklama yapılması” başlıklı 29 uncu maddesinde; “İlân yapıldıktan sonra ihale dokümanında değişiklik yapılmaması esastır. Değişiklik yapılması zorunlu olursa, bunu gerektiren sebep ve zorunluluklar bir tutanakla tespit edilerek önceki ilânlar geçersiz sayılır ve iş yeniden aynı şekilde ilân olunur.

Ancak, ilân yapıldıktan sonra, tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hatalar veya eksikliklerin idarece tespit edilmesi veya isteklilerce yazılı olarak bildirilmesi halinde, ihale dokümanında değişiklikler yapılabilir. Yapılan bu değişikliklere ilişkin ihale dokümanının bağlayıcı bir parçası olan zeyilname, son teklif verme gününden en az on gün öncesinde bilgi sahibi olmalarını temin edecek şekilde ihale dokümanı alanların tamamına gönderilir. Zeyilname ile yapılan değişiklikler nedeniyle tekliflerin hazırlanabilmesi için ek süreye ihtiyaç duyulması halinde, ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere en fazla yirmi gün zeyilname ile ertelenebilir. Zeyilname düzenlenmesi halinde, teklifini bu düzenlemeden önce vermiş olan isteklilere tekliflerini geri çekerek, yeniden teklif verme imkanı sağlanır…” hükmü bulunmaktadır.

Yukarıda yer verilen tespit ve açıklamalar göz önünde bulundurulduğunda, idarece ihale dokümanında yapılan zeyilnamenin, anılan Kanun hükmüne aykırı bir şekilde, zeyilname tarihinden sonra ihale dokümanını satın alan istekliye tam olarak verilmediği, bu durumun da isteklinin zeyilname ile değişik birim fiyat teklif cetveline uygun teklif verememesine sebep olduğu sonucuna varılmıştır.

Neticede, idarenin anılan hatalı işleminin Kanunun 5 inci maddesinde sayılan temel ilkelerin inceleme konusu ihalede tesis edilmesini engelleyeceği anlaşıldığından, ihalenin iptal edilmesi gerekmektedir.

Bununla birlikte, idarece yapılan zeyilname ile aynı ücret skalasına tabi personelin sayısı ve çalışma süresi değiştirilmeden sadece çalıştırılacak personelin mesleki unvanının değiştirildiği (verilecek ücrete ilişkin şartlarda değişiklik yapılmaksızın önceden çalıştırılması öngörülen 3 sosyolog yerine 2 sosyolog 1 halkla ilişkiler uzmanın çalıştırılmasının öngörülmesi), bu durumun sadece birim fiyat teklif cetveli standart formunun 4 üncü iş kaleminin adı ve açıklamasına “halkla ilişkiler uzmanı” ibaresinin eklenmesine neden olduğu, zeyilname ile iş kalemi kapsamında bulunan personel sayısında ve çalışma süresinde herhangi bir değişiklik yapılmadığı, dolayısıyla, başvuru sahibi dahil ihaleye teklif veren isteklilere ait tekliflerin değerlendirilmesine ve ihalenin sonuçlandırılmasına mani bir durumun bulunmadığı, başvuru sahibine verilen ihale dokümanı “CD” sinde yer alan birim fiyat tariflerinde ve teknik şartnamedezeyilname ile çalışması öngörülen halkla ilişkiler uzmanının niteliğine, çalışma koşullarına ve ödenecek ücrete ilişkin düzenlemeler bulunduğundan başvuru sahibinin ihale konusu iş kapsamında anılan unvanda personel çalıştırılacağı konusunda bilgi sahibi olduğunun ve buna göre teklifini verdiğinin kabul edilmesi gerektiği hususları birlikte değerlendirildiğinde, başvuru sahibinin teklifini birim fiyat teklif cetveli standart formunun zeyilnameden önceki hali üzerinden vermesinin ihalenin esasını etkilemediği sonucuna varılmıştır. Bu nedenle, başvuru sahibine ait teklifin değerlendirmeye alınarak ihalenin sonuçlandırılması gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, İzbaş İzmir İlçe Belediyeleri Tur. Gıda Org. Reklam Yay. San. ve Tic. A.Ş.’ye ait teklifin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Bornova Belediyesi Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğü tarafından açık ihale usulü ile gerçekleştirilen, incelemeye konu ihaleye ilişkin idari şartnamenin 2. maddesinde; “ ihale konusu iş, 2012 yılı Gençlik Eğitim Merkezi (Belgem) Eğitim Kursları ve Diğer Sosyal Yardım Çalışmaları için personel hizmet alım işinde 8 adet İngilizce Eğitmeni-Sosyolog-Psikolog, 1 adet Çocuk Gelişi …………..” düzenlemesi yer almaktadır.

Anayasanın 128. maddesinin I. fıkrasında; “ _Devletin, kamu iktisadî teşebbüsleri ve diğer kamu tüzel kişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği aslî ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür._ ” hükmü yer almaktadır.

657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nda “ İstihdam şekilleri ” Anayasa’nın 128. maddesinin anılan hükmüne paralel biçimde düzenlenmiş, 4. maddesinin I. fıkrasında; “ Kamu hizmetleri: memurlar, sözleşmeli personel, geçici personel ve işçiler eliyle gördürülür. ” hükmüne yer verilmiş, 5. maddesinde ise; Bu dört istihdam şekli dışında personel çalıştırılması yasaklanmıştır.

Anılan Yasa’nın 36. maddesinin I. fıkrasında;“Bu Kanunun kapsamına dahil kurumlarda yönetim, icra, büro ve benzeri hizmetleri gören ve bu Kanunla tespit edilen diğer sınıflara girmeyen memurlarının Genel İdare Hizmetleri sınıfını teşkil edeceği”,

III. fıkrasında;“Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfının: Bu sınıf, sağlık hizmetlerinde (Hayvan sağlığı dahil) mesleki eğitim görerek yetişmiş olan tabip, diş tabibi, eczacı, veteriner hekim gibi memurlar ile bu hizmet sahasında çalışan yüksek öğrenim görmüş fizikoterapist, tıp teknoloğu, ebe, hemşire, sağlık memuru, sosyal hizmetler mütehassısı, biyolog, pisikolog, diyetçi, sağlık mühendisi, sağlık fizikçisi, sağlık idarecisi ile ebe ve hemşire, hemşire yardımcısı, (Fizik tedavi, laboratuvar, eczacı, diş anestezi, röntgen teknisyenleri ve yardımcıları, çevre sağlığı ve toplum sağlığı teknisyeni dahil) sağlık savaş memuru, hayvan sağlık memuru ve benzeri sağlık personelini kapsayacağı,

Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebileceği”,

IV. fıkrasında; “ Eğitim Ve Öğretim Hizmetleri Sınıfı : Bu sınıf, bu Kanun kapsamına giren kurumlarda eğitim ve öğretim vazifesiyle görevlendirilen öğretmenleri ilköğretim müfettişlerini ve yardımcılarını kapsayacağı”,

VIII. fıkrasında ise;Yardımcı hizmetler sınıfı, kurumlarda her türlü yazı ve dosya dağıtmak ve toplamak, müracaat sahiplerini karşılamak ve yol göstermek; hizmet yerlerini temizleme, aydınlatma ve ısıtma işlerinde çalışmak veya basit iklim rasatlarını yapmak; ilaçlama yapmak veya yaptırmak veya tedavi kurumlarında hastaların ve hastanelerin temizliği ve basit bakımı ile ilgili hizmetleri yapmak veya kurumlarda koruma ve muhafaza hizmetleri gibi ana hizmetlere yardımcı mahiyetteki görevlerde her kurumun özel bünyesine göre ve yine bu mahiyette olmak üzere ihdasına lüzum gördüğü yardımcı hizmetleri ifa ile görevli bulunanlardan 4 üncü maddenin (D) bendinde tanımlananların dışında kalanları kapsar. Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetlerden hizmet yerlerinin ve tedavi kurumlarının temizlenmesi, tesisatın bakım ve işletilmesi ve benzeri nitelikteki hizmetlerin üçüncü şahıslara ihale yoluyla gördürülmesinin mümkün olduğu” hükümleri yer almaktadır.

Her ne kadar, 24.7.2003 günlü, 25172 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 4924 sayılı “Eleman Temininde Güçlük Çekilen Yerlerde Sözleşmeli Sağlık Personeli Çalıştırılması ile Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun”un 11 inci maddesiyle 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 36 ncı maddesinin “III-Sağlık Hizmetleri Ve Yardımcı Sağlık Hizmetleri Sınıfı” başlıklı bendine eklenen,

“ Bu sınıfa dahil personel tarafından yerine getirilmesi gereken hizmetler, lüzumu halinde bedeli döner sermaye gelirlerinden ödenmek kaydıyla, Bakanlıkça tespit edilecek esas ve usullere göre hizmet satın alınması yoluyla gördürülebilir.” hükmünün Anayasa’nın 2 ve 128/1 inci maddelerine aykırılığı savı ciddi bulunarak iptali için Danıştay Beşinci Dairesince Anayasa Mahkemesine başvurulmuş, ancak, Anayasa Mahkemesinin 22.11.2007 tarih ve E:2004/114, K:2007/85 sayılı kararı ile düzenlemenin Anayasa’ya aykırı olmadığından bahisle itirazın reddine karar verilmiş ise de, Anayasa Mahkemesinin anılan kararında, sağlık hizmetlerinin niteliği ve önemi değerlendirilerek bu sınıfa özgü hizmetlerin özel hukuk sözleşmeleri ile üçüncü kişilere yaptırılabileceğinin vurgulanması, bütün kamu hizmetlerine ilişkin bir değerlendirme içermemesi nedeniyle anılan ihalenin mevcut hukuki durum açısından incelenmesi gerekmektedir.

Bornova Belediyesi Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğü, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu kapsamında bir kuruluş olduğu ve anılan hizmetlerin asli ve sürekli kurum hizmetlerini yerine getiren memurlar eliyle yürütmesinin asıl olduğu anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kanunun “Tanımlar” başlıklı 4. maddesinde;

_“Bakım ve onarım, …,_temizlik , …, meslekî eğitim , …,bilgisayar sistemlerine yönelik hizmetler ile yazılım hizmetleri, …”, hizmet tanımı içinde yer almış , anılan Kanunun 62. maddesinin (e) bendinde; “ İdarelerce kanun, tüzük ve yönetmeliklere göre istihdam edilen personelin yeterli nitelik veya sayıda olmaması halinde, bu Kanunda belirtilen hizmetler için ihaleye çıkılabilir.” hükmü getirilmiştir.

Bornova Belediyesi Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğü’nce ihale konusu işte istihdam edilmek istenilen “İngilizce Eğitmeni-Sosyolog-Psikolog, Çocuk Gelişiminin” anılan Kanun’un 36. maddesindeki Sağlık Hizmetleri Sınıfı içinde ve Öğretmenlerin ise Eğitim ve Öğretim Hizmetleri Sınıfında, Sosyolog ve Grup sorumlularının da Genel İdare Hizmetleri Sınıfı içinde sayıldıkları görüldüğünden ve Genel İdare Hizmetleri ve Eğitim Hizmetleri Devletin asli ve sürekli görevleri arasında yer alan hizmetler olup bu ve benzeri hizmetlerinin yürütülmesi kapsamındaki işlerin memurlar veya diğer kamu görevlileri eliyle yürütülmesi gerektiğinden, bu işlerin hizmet alımı yoluyla üçüncü şahıslara ihale yoluyla gördürülmesi mümkün bulunmamaktadır.

Yukarıda açıklanan nedenlerle, incelemeye konu ihalenin iptal edilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, düzeltici işlem belirlenmesine ilişkin karara katılmıyorum.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi