KİK Kararı: 2012/UH.II-1465

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/020
Gündem No : 54
Karar Tarihi : 26.03.2012
Karar No : 2012/UH.II-1465
BAŞVURU SAHİBİ:
A K M Medikal İlaç Sağlık İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti., ATATÜRK BULVARI NO:169/68 KAVAKLIDERE / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Çukurova Dr. Aşkım Tüfekçi Devlet Hastanesi, Y.Baraj Mah. H.Ömer Sabanci Cad. ADANA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/181408 İhale Kayıt Numaralı "Uyku Laboratuarı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

20.03.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.H.[1031].(0224)./2012-18Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Çukurova Dr. Aşkım Tüfekçi Devlet HastanesiBaşhekimliği tarafından 19.12.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Uyku LaboratuarıHizmet Alımı” ihalesine ilişkin olarak AKM Medikal İlaç Sağlık İth. İhr. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 21.02.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 29.02.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 08.03.2012tarih ve 9554sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.03.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1- 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2- Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1 ) İhale konusu işin insan sağlığını ilgilendiren ve uzmanlık gerektiren bir hizmet işi olmasına karşın, ihale dokümanında herhangi bir mesleki ve teknik yeterlik kriteri aranmadığı,

2 ) İhale konusu işin, ihale üzerinde bırakılan istekli olan Yuvalı Büro Mak. San. Tic. Paz. Oto. Kir. Ltd. Şti.'nin faaliyet alanı kapsamında yer almadığı, bu nedenle söz konusu isteklinin başvuru konusu ihaleye katılmasının mümkün olmadığı,

3 ) İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif fiyatının yaklaşık maliyete kıyasla oldukça düşük olduğu, söz konusu istekliye aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmadan ihalenin sonuçlandırılmasının mevzuata uygun olmadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinin ikinci fıkrasında;“İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinin ikinci fıkrasında; “Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

“Sürelerle ilgili esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde; “Süreler; ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi izleyen günden itibaren başlar.” hükmü,

Bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin ihale konusu işin uzmanlık gerektiren bir hizmet işi olmasına karşın, ihale dokümanında herhangi bir mesleki ve teknik yeterlik kriterinin aranmadığı ilişkin iddiasının ihale dokümanına yönelik olduğu anlaşılmış olup, ihale dokümanının satın alındığı tarihten sonraki on gün ve her halde ihale tarihinden üç iş günü öncesinde şikâyet başvurusunda bulunulmadığı görülmüştür. Bu nedenle, başvurunun süre yönünden reddinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

1. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu işin adı; “1.500.000 Puan Uyku Laboratuarı Hizmeti” şeklinde belirtilmiştir.

Söz konusu ihaleye ilişkin teknik şartname incelendiğinde, yüklenicinin şartnamenin ekinde yer verilen projeye uygun olarak laboratuar kurmasının istenildiği, laboratuara ait tüm tefrişat ve cihazların yükleniciye ait olacağı, teknik şartnamede belirtilen SUT kodu ve puanlarına göre uyku laboratuarı testlerinden 1.500.000 puanlık hizmet alımı yapılacağı, hastaların randevu işlemlerinin testler esnasında hazır bulundurulacak olan uyku laboratuarı konusunda eğitim almış firma teknisyeni tarafından yürütüleceği anlaşılmıştır.

İdari şartnamenin 7.1.(a).2 nci maddesinde ; “Tüzel kişi olması halinde, ilgili mevzuatı gereği kayıtlı bulunduğu ticaret ve/veya sanayi odasından, ilk ilan veya ihale tarihinin içinde bulunduğu yılda alınmış, tüzel kişiliğin odaya kayıtlı olduğunu gösterir belge” , 7.1.(b).2 nci maddesinde ise;“Tüzel kişi olması halinde, ilgisine göre tüzel kişiliğin ortakları, üyeleri veya kurucuları ile tüzel kişiliğin yönetimindeki görevlileri belirten son durumu gösterir Ticaret Sicil Gazetesi, bu bilgilerin tamamının bir Ticaret Sicil Gazetesinde bulunmaması halinde, bu bilgilerin tümünü göstermek üzere ilgili Ticaret Sicil Gazeteleri veya bu hususları gösteren belgeler ile tüzel kişiliğin noter tasdikli imza sirküleri” isteklilerin ihaleye katılabilmeleri için teklifleri kapsamında sunmaları gereken belgeler arasında sayılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan isteklinin teklif dosyası kapsamında sunulan mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgelerin incelenmesi sonucunda; Adana Ticaret Odası tarafından düzenlenen 23.09.2011 tarihli ve 14748 sayılı Oda Sicil Kayıt Sureti ve 23.09.2011 tarihli ve 12703 sayılı Faaliyet Belgesinde şirketin unvanının; “Yuvalı Büro Makine Sistemleri Sanayi Ticaret Pazarlama ve Oto Kiralama Ltd. Şti.” , şirketin faaliyet konusunun, “ana sözleşmesinin 3. maddesindeki işler” olarak belirtildiği tespit edilmiştir.

Anılan isteklinin teklif dosyası kapsamında sunulan 13.05.2010 tarih ve 7563 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesinde ise şirketin amaç ve konularına ilişkin bir bilginin yer almadığı görülmüştür.

“www.ticaretsicil.gov.tr” adresi üzerinden yapılan incelemede ise, 11.04.2008 tarih ve 7040 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yer alan bilgilere göre, anılan şirketin maksat ve konuları arasında;

“a.Her türlü elektrik, elektronik maddelerin, cihazların ve bunların yedek parçalarının ve aksesuarlarının her türlü telli telsiz elektronik iletim otomasyon tıbbi kontrol cihazları ile bunların yedek parça ve aksesuarları, küçük tip, kişisel, ev tipi, ticari ve sanayi tipi bilgisayarlarla, yazıcılar, fakslar ile bunların yedek parça ve aksesuarları konusunda bu makine ve ekipmanların tasarımı, üretimi, programlanması, toptan ve perakende alım ve satımı, onarımlarının yapılması, ithalatının ve ihracatının yapılması, kiralanması veya kiraya verilmesi.

b. Bilgisayar dilleri ile program yazılımlarının yapılması, imalatı, alımı, satımı, ithalatı, ihracı, mümessilliği, bilgisayar oyunları oynatmak, bilgisayar, yazıcılar, fakslar, monitörleri, terminalleri, kart ve disketleri, donatım, yazılım, teknik hizmetleri, bakım ve onarım hizmetleri, telefon, telsiz, çağrı cihazı, araç telefonu, telsiz telefonlarının alım ve satımı, ithal ve ihracı, bunların imalatının, pazarlanmasının, ithal ve ihracının yapılması, bunlarla ilgili araç, gereç ve malzemelerinin teçhizatlarının ithali, ihracı, alımı, satımı, pazarlanmasının yapılması, mümessillik ve bayilik alınması ve verilmesi.

…Şirketin bu amaçlarını gerçekleştirebilmesi için aşağıdaki konularda da faaliyetlerde bulunacaktır:

i.Konusu ile ilgili kamu ve özel teşebbüslerde yapılan ihalelere girmek, taahhütlerde bulunmak, taahhütlerini yerine getirmek.” olduğu görülmüştür.

Türk Ticaret Kanununun 137 nci maddesinde; “Ticaret şirketleri hükmi şahsiyeti haiz olup şirket mukavelesinde yazılı işletme mevzuunun çevresi içinde kalmak şartiyle bütün hakları iktisap ve borçları iltizam edebilirler. Bu husustaki kanuni istisnalar mahfuzdur.” hükmü,

503 üncü maddesinde; “ İki veya daha fazla hakiki limited şirketlere ilişkin veya hükmi şahıs tarafından bir ticaret unvanı altında kurulup, ortaklarının mesuliyeti koymayı taahhüt ettikleri sermaye ile mahdut ve esas sermayesi muayyen olan şirkete limitet şirket denir.

Ortaklar tarafından konulan sermaye için, anonim şirkette olduğu gibi hisse senedi çıkarılamaz.

271 inci madde hükmü limitet şirketler hakkında da caridir; şu kadar ki; limitet şirketler sigortacılık yapamazlar.” hükmü,

271 inci maddesinde ise; “Anonim şirketler, kanunen yasak olmıyan her türlü iktisadi maksat ve konular için kurulabilirler.

Şu kadar ki; esas mukavelede şirket mevzuunun hudutlarının açıkça gösterilmiş olması şarttır.” hükmü,

Bulunmaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, ticaret şirketlerinin şirket sözleşmesinde yazılı konular çerçevesinde faaliyet gösterebileceği ve şirketin ana sözleşmesinde yazılı konu ve amacı dışında gerçekleştireceği işlemlerin hukuki sonuç doğurmayacağıanlaşılmaktadır.

Diğer taraftan; 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesinde “istekli olabilecek”; “İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişi ya da bunların oluşturdukları ortak girişim” şeklinde,

“İstekli” ise; “ Mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidi” şeklinde tanımlanmıştır.

Bu itibarla, ihaleye teklif vermek isteyen şirketlerin, ihale konusu alanda faaliyet yürütmeleri gerekmektedir.

İhale konusu işin kapsamında uyku laboratuarının kurulması ve laboratuarda kullanılacak cihazların yüklenici tarafından karşılanması işinin bulunduğu göz önüne alındığında, faaliyet konuları arasında elektrik, elektronik, tıbbi kontrol cihazlarının tasarımı, üretimi, alımı, satımı bulunan ihale üzerinde bırakılan isteklinin söz konusu ihaleye teklif vermesinde mevzuata aykırılık görülmemiştir.

1. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi sonucunda, başvuruya konu ihaleye iki teklif verildiği, her iki isteklinin teklifinin “ teklif dosyasında sunulan kataloglar üzerinden yapılan inceleme sonucunda teknik şartnameyi karşılamadıklarının tespit edildiği” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı ve 22.12.2011 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin iptal edildiği, anılan komisyon kararına yönelik olarak Yuvalı Büro Makineleri Sistemleri San. Tic. Paz. Ltd. Şti. tarafından 04.01.2012 tarihinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu, söz konusu başvuruya ilişkin olarak alınan 26.01.2012 tarih ve 2012/UH.II-610 sayılı Kurul kararında; “…Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Yuvalı Büro Makineleri Sistemleri San. Tic. Paz. Ltd. Şti. ve AKM Medikal İlaç Sağlık Ürünleri İnş. Tic. Ltd. Şti.’nin tekliflerinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.” değerlendirmesinde bulunularak, “4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine” karar verildiği görülmüştür.

Söz konusu Kurul kararı doğrultusunda alınan 14.02.2012 tarihli ihale komisyonu kararı ile her iki isteklinin teklifi değerlendirmeye alınmış ve Yuvalı Büro Makineleri Sistemleri San. Tic. Paz. Ltd. Şti. ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlenmiştir.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Aşırı Düşük Teklifler” başlıklı 59 uncu maddesinde;

“(1) İhale komisyonu verilen tekliflerden, diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

(2) İhale komisyonu;

a) Verilen hizmet ve yapım yönteminin ekonomik olması,

b) Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin işin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

c) Teklif edilen işin özgünlüğü,

hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir. İhale komisyonunca reddedilmeyen aşırı düşük teklifler, geçerli teklif olarak dikkate alınır.

(3) Aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde; Kamu İhale Kurumu tarafından aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlenmiş ise ihale komisyonu bu düzenlemeyi esas alır.

(4) Aşırı düşük teklif değerlendirmesinde tekliflerin, asgari maliyet yanında sözleşme giderlerini karşılayıp karşılamadığı da dikkate alınır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78 inci maddesinde;

“ 78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayanan, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı hizmetlerdir.

_78.2**.** Malzemeli veya malzemesiz temizlik, malzemesiz yemek, özel güvenlik, sayaç okuma ve kesme-açma, hasta ve ziyaretçi yönlendirme, tıbbi sekreterlik, veri işleme ve otomasyon sisteminin işletimi hizmetleri gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı olup, bu tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı olan/olmayan hizmetler arasında sayılmayan işlerin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı yukarıda yer verilen tanıma göre idarelerce değerlendirilecektir. _

78.3. Malzeme dahil yemek hazırlama hizmeti veya malzeme dahil yemek hazırlama ve dağıtım hizmeti ya da makine ve ekipman ile araçlar ve/veya akaryakıtın yüklenici tarafından sağlanacağı çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetler ile personel taşıma gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyecektir. Ancak, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlenmesi hallerde teklif fiyata dahil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

78.4. Çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetlerde, çöp toplama ve naklinde kullanılacak makine ve ekipmanlar ile çöp toplama araçlarının ve akaryakıtın idare tarafından karşılanması durumunda bu alımların ve ayrıca malzemenin idare tarafından karşılandığı yemek hizmeti (malzemesiz yemek hizmeti) alımlarının personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak ihale edilmesi gerekmektedir.” açıklaması,

Anılan Tebliğin “Hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79 uncu maddesinde;_“79.1._Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, tekliflerin değerlendirilmesinde;

İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, kıdem tazminatı, işyeri hekimliği ücreti, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, yaka kartı ve bu mahiyetteki genel giderleri karşılamak üzere birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik kalemindeki (yol, yemek ve giyecek dahil brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası üzerinden ücret hesaplanan işçilik kalemi ile ulusal bayram ve genel tatil günleri ve fazla çalışma saatlerine ilişkin işçilik kalemleri) birim fiyatlar ile işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri kapsamında çalıştırılacak olan her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden % 3 oranında sözleşme giderleri ve genel giderler hesaplanacaktır.

…79.3. Asgari işçilik maliyeti;

i- İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil),

ii- İdari şartnamede öngörülen nakdi veya ayni yemek ve yol bedeli ile ayni giyim bedeli,

iii- İşveren sigorta primi tutarından oluşmaktadır.

79.4. İhale komisyonu tarafından, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri ile personel çalıştırılmasına dayalı olmamakla birlikte ihale dokümanında personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatinin tamamının idarede kullanılacağı hizmet alımı ihalelerinde asgari işçilik maliyeti, sözleşme giderleri ve genel giderler ile varsa malzeme ve diğer maliyet kalemleri, bunlar dışında kalan hizmet alımı ihalelerinde ise ihale dokümanında belirtilen teklif fiyata dahil giderler dikkate alınmak suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi yapılarak 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi uyarınca teklifi aşırı düşük görülen isteklilerden işin niteliğine göre ihale komisyonunca belirlenen önemli teklif bileşenleri ile ilgili açıklama istenecektir. İdarelerce aşırı düşük tekliflere yönelik açıklama istenmesine ilişkin yazıda, teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenlerin belirtilmesi ve açıklama için isteklilere üç (3) iş gününden az olmamak üzere makul bir süre verilmesi gerekmektedir.

Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kar hariç yaklaşık maliyet tutarının üzerindeki teklifler aşırı düşük teklif olarak kabul edilmeyecektir. ” açıklaması,

Bulunmaktadır.

İncelemeye konu ihaleye ilişkin teknik şartnamede; “…Teknisyen; Uyku laboratuarı konusunda eğitim almış, tüm özlük hakları firmaya ait olan sağlık personelidir. Her gece testler esnasında laboratuarda en az bir teknisyen bulunduracaktır.

Uzman hekim; Hastanemizde görevli devlet memuru olup, laboratuara alınacak hastaları belirler. Laboratuar sonuçlarını yorumlayarak ilgili klinisyene aktarır.

…Laboratuar kurması için firmaya ekli listedeki projede belirtilen alan bırakılacaktır. Bu alanda gerekli tadilatları yaparak standartlara uygun bir laboratuar yapacaktır. Laboratuara ait tüm tefrişat ve cihazlar firmaya aittir. Hizmet bitiminde isterse götürebilir. Laboratuar elektrik, su sarfiyatı hastane idaresine aittir. Ek bir ücret talep edilmeyecektir. Laboratuar sonuçları uzman hekim tarafından raporlandırılarak ilgili uzmana gönderilir.

Aşağıda belirtilen SUT kodu ve puanları bulunan uyku laboratuarı testlerinden toplam 1.500.000( bir milyon beş yüz bin) puanlık hizmet alımı yapılacaktır. Bahse konu laboratuar dört yataklı olacaktır. Talep artması durumunda firmanın ve idarenin onayı ile ek yataklı birimler kurulabilir. Bu ek birimler için gerekli tüm ekipmanları firma temin eder. Bunun için idare ek bir ücret ödemez. Bu hizmet alımının süresi üç yıllıktır.” düzenlemesi,

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

_“…25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İhale konusu işin yapılması için teknik şartnamesi ve eki projesi çerçevesinde gerekli tadilat işlemleri yüklenici tarafından yapılacaktır. Ayrıca işin ifası sırasında gerekli olan işçilik hizmetleri ile birlikte her türlü malzeme giderleri yüklenici tarafından karşılanacaktır.” düzenlemesi,

Yer almaktadır.

Bu çerçevede; ihale konusu hizmetin ağırlıklı olarak yüklenici tarafından uyku laboratuarının kurulması, laboratuarda kullanılacak cihazların temini ve test giderlerinden oluştuğu, teknik şartnamede; “ laboratuarda en az bir teknisyen bulunduracaktır ” ifadesine yer verilmek suretiyle ihale konusu işte çalışacak personel sayısının ve çalışma saatlerinin net bir şekilde belirlenmediği görülmektedir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.1 inci maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; “Ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayanan, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı hizmetlerdir.” şeklinde tanımlanmıştır.

İhale konusu işin kapsamında personel gideri dışında uyku laboratuarı inşaatı ve cihazların temini giderlerinin de yer aldığı, bununla birlikte idari şartnamenin teklif fiyata dahil unsurların düzenlendiği 25 inci maddesinde personel giderine ilişkin ayrıntılı bir düzenlemenin yer almadığı göz önünde bulundurulduğunda, ihale konusu işin niteliği gereği personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı kapsamında değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 79 uncu maddesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında “kârsız yaklaşık maliyetin altında teklif sunan isteklilerden aşırı düşük teklif açıklaması istenilmesi gerektiği” yönünde sorgulama kriteri getirilmiş, buna karşın personel çalıştırılmasına dayalı olmayan hizmet alımı ihalelerinde aşırı düşük tekliflerin tespitine yönelik bir düzenleme yapılmamıştır.

Diğer yandan; 4734 sayılı Kanunun yukarıda anılan 38 inci maddesinde, “ihalenin yaklaşık maliyeti” ve “ihaleye katılan isteklilerin teklif bedelleri” aşırı düşük tekliflerin tespiti konusunda iki ölçüt olarak belirtilmiştir.

Bu çerçevede, ihale komisyonu tarafından yaklaşık maliyet veya diğer tekliflerle kıyaslandığında aşırı düşük olarak belirlenen tekliflerin reddedilmeden önce, isteklilerden teklif bileşenlerine ilişkin açıklama isteneceği ve isteklilerce yapılan açıklamaların ihale komisyonunca değerlendirilmesi sonucunda, açıklamaları yeterli görülen isteklilerin tekliflerinin kabul edileceği dikkate alındığında, aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi konusunda idarelere kamu hizmetinin idari ve mali gereklerine aykırı olmamak koşuluyla takdir yetkisi verildiği, ancak bu yetkinin mutlak ve sınırsız olmadığı anlaşılmaktadır.

İncelemeye konu ihalede, yaklaşık maliyetin Sağlık Uygulama Tebliği esas alınarak 586.500,00 TL olarak belirlendiği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklif bedelinin 440.850,00 TL ve ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin teklif bedelinin 450.000,00 TL olduğu görülmüştür.

İhale konusu işin niteliği, ihaleye katılan istekli sayısı, teklif fiyatlarının dağılımı ve yaklaşık maliyetin belirlenme yöntemi bir arada değerlendirildiğinde, idarece söz konusu istekliden aşırı düşük teklif açıklaması istenilmeden ihalenin sonuçlandırılmasında mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “İtirazen şikayet başvurularında aranılacak şekil unsurları” başlıklı 11 inci maddesinde;

“ (5) 5812 sayılı Kanun ile Kanunun 53 üncü maddesinde yapılan değişiklikle itirazen şikayet başvuru bedelleri yeniden belirlenmiştir. Bu çerçevede 4/1/2009 tarihi ve sonrasında Kuruma yapılacak itirazen şikayet başvurularının, ihalenin yaklaşık maliyeti esas alınarak belirlenen başvuru bedelleri üzerinden yapılması gerekmektedir. İlanda veya dokümanda itirazen şikayet başvuru bedeli belirtilmeyen hallerde, Kanunun 53 üncü maddesinin (j) fıkrasının (2) numaralı bendine göre hesaplanacak başvuru bedeli, www.ihale.gov.tr adresinin Kamu Satın Alma Platformu bölümünde İhale Kayıt Numarası üzerinden yapılacak sorgulama yoluyla öğrenilebilir.

(6) Başvuru bedelinin beşinci fıkra çerçevesinde tespit edilemediği hallerde, başvuru bedeli 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesinin (j) fıkrasının 2 numaralı bendinde işin mal veya hizmet alımı ya da yapım işi olmasına göre belirlenen en yüksek tutar üzerinden yatırılır ve itirazen şikayet incelemesi sırasında yaklaşık maliyete göre fazla ödendiği anlaşılan tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir. Kısmi teklife açık ihalelerde ise tekliflerin verilmesi ile bu aşamadan sonraki işlemlere ilişkin başvurularda, başvuru bedeli toplam yaklaşık maliyet üzerinden yatırılır. Başvuruya konu kısmın yaklaşık maliyetine göre fazla yatırıldığı tespit edilen tutar Kurum tarafından başvuru sahibine iade edilir.” açıklaması bulunmaktadır.

01.02.2012 tarihinde yürürlüğe giren, 24.01.2012 tarihli ve 28183 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Eşik Değerler ve Parasal Limitlerin Güncellenmesine İlişkin 2012/1 sayılı Kamu İhale Tebliğine göre, yaklaşık maliyeti 653.493,00 TL’ye kadar olan hizmet alımı ihalelerinde itirazen şikâyet başvuru bedeli 1.305,00 TL’dir. Bu çerçevede, yaklaşık maliyeti 586.500,00 TL olan başvuru konusu ihalede başvuru bedeli olarak yatırılması gereken tutarın 1.305,00 TL olduğu göz önüne alındığında, Kurum hesaplarına fazladan yatırılan 1.307,00 TL’nin talebi halinde başvuru sahibine iadesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1. Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. Fazla ödenen başvuru bedelinin başvuru sahibinin yazılı talebi halinde iadesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi