KİK Kararı: 2012/UH.I-878

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/012
Gündem No : 16
Karar Tarihi : 14.02.2012
Karar No : 2012/UH.I-878
BAŞVURU SAHİBİ:
Atisal İnş.Gıda Temizlik Otomotiv Emlak San.Tic.Ltd.Şti., Yeni Batı Mah. Gersan San.Sitesi Tahsin Kahraman Cad. No . 85 Batıkent ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Makina Ve Kimya Endüstrisi Kurumu Genel Müdürlüğü Mke Silah Fabrikası Müdürlüğü-Ticaret Müdürlüğü, Kızılırmak Mahallesı Yahsıhan Yolu 4.Km 71300 KIRIKKALE

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/177309 İhale Kayıt Numaralı "Yemek Yapım Ve Dağıtım" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

06.02.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.H.[207].(0225)./2012-4Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Makina ve Kimya Endüstrisi Kurumu Genel Müdürlüğü MKE Silah Fabrikası Müdürlüğü-Ticaret Müdürlüğü tarafından 01.12.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Yemek Yapım ve Dağıtım” ihalesine ilişkin olarak Atisal İnş. Gıda Temizlik Otomotiv Emlak San. Tic. Ltd. Şti.’nin 22.12.2011tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 30.12.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 10.01.2012tarih ve 1514sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.01.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;ihalede gıda üretim izin belgesi sunmadıkları gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldıkları, ancak yürürlükteki mevzuat gereği ihalede sundukları işletme kayıt belgesinin bu kapsamda değerlendirilmesi gerektiği, bu nedenle de idarenin tesis ettiği işlemde kamu ihale mevzuatına uyarlık bulunmadığıiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinin (1) numaralı alt bendinde, ihaleye katılımda yeterlik ölçütü olarak isteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgelerin istenebileceği hüküm altına alınmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin, aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgelerbaşlıklı 38 inci maddesinin dördüncü fıkrasında ise ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat ve bu gibi belgelerin adaylar veya istekliler tarafından sunulmasına ilişkin hükümlere, ilan ve ön yeterlik şartnamesi veya idari şartnamede yer verileceği düzenlenmiştir. Öte yandan konuyla ilgili Kamu İhale Genel Tebliğinin 75.3 üncü maddesinde malzemeli veya malzemesiz yemek hizmeti alımı ihalelerinde, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde yer alan hüküm çerçevesinde, idari şartnamenin ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik ölçütleri başlıklı maddesinin, ihale konusu hizmetin yerine getirilmesine ilişkin olarak ilgili mevzuat gereği alınması zorunlu olan sicil, izin, ruhsat vb. belgelerin istenilmesine ilişkin alt maddesinde aday ve isteklilerden sadece Gıda Üretim İzni Belgesi’nin istenilmesinin yeterli olduğu belirtilmiştir.

İncelenen ihalenin idari şartnamesinin 7.1 inci maddesinin (h) bendinde, isteklilerin ihaleye katılımda yeterlik kuralı olarak gıda üretim izin belgesi sunacakları düzenlenmiş, başvuru sahibi bu kuralın sağlanması için işletme kayıt belgesi sunmuş ve idare tarafından idari şartnamedeki koşulun yerine getirilmediği gerekçesiyle teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır. Bu işlem üzerine başvuru sahibi tarafından işletme kayıt belgesinin gıda üretim izin belgesi yerine kullanılacağı iddiasıyla itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmaktadır.

Yukarıda aktarılan durum değerlendirildiğinde, ihaledeki uyuşmazlık konusunun işletme kayıt belgesinin, idari şartnamede düzenlenen gıda üretim izin belgesi yerine kullanılıp kullanılamayacağı olduğu anlaşılmaktadır.

Konuyla ilgili istekliler tarafından sunulan belgeler incelendiğinde, işletme kayıt belgesinin 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu uyarınca; gıda üretim izin belgesinin ise 5179 sayılı Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabulü Hakkında Kanun uyarınca verildiği anlaşılmaktadır.

5996 sayılı Kanunun 47 nci maddesine göre 5179 sayılı Kanunun yürürlükten kalktığı, aynı konudaki yasal düzenlemenin ise Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu hükümlerine göre yürütüleceği görülmektedir. 5996 sayılı Kanunun 30 uncu maddesinde ise, bu Kanun kapsamındaki gıda ve yem işletmelerinden onaya veya kayıt işlemine tabi olanlar ile onay ve kayıt işlemlerine ilişkin konuların Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığı tarafından belirleneceği, onaya tabi işletmeler için, faaliyete geçmeden önce Bakanlıktan onay alınmasının zorunlu olduğu, kayıt işlemine tâbi işletmelerin, faaliyetleri ile ilgili işletme kayıtlarını Bakanlığa yaptırmak zorunda oldukları, bu maddenin uygulamasının ise Bakanlık tarafından çıkarılacak bir yönetmelikle yapılacağı hüküm altına alınmıştır.

17.12.2011 tarih ve 28145 sayılı Resmi Gazetede, 5996 sayılı Kanunun 30 uncu maddesine dayanılarak yayımlanan Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmeliğin 13 üncü maddesinin üçüncü fıkrasında, gıda ve gıda ile temas eden madde ve malzemelerin üretim izni belgelerinin tüm sonuçlarıyla iptal edildiği düzenlenmiş; aynı Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde üreticilerin 5996 sayılı Kanun kapsamında işletme kayıt belgesi kullanmalarının zorunlu olduğu belirtilmiştir. Öte yandan aynı Yönetmeliğin geçici 1 inci maddesinde, bu Yönetmeliğin yayımından önce çalışma izin belgesi, çalışma izni ve gıda sicili belgesi veya bu belgelere eşdeğer belge alarak faaliyet gösteren onaya tabi gıda işletmelerinin, bu Yönetmeliğin yayımı tarihinden itibaren 31.12.2012 tarihine kadar bu Yönetmeliğe göre onay belgesi almak zorunda oldukları, bu Yönetmeliğin yayımından önce çalışma izni ve gıda sicili belgesi, kayıt belgesi veya bu belgelere eşdeğer belge almış ve halen faaliyet gösteren kayıt kapsamındaki gıda işletmelerinin, bu belgelerini en geç 31.12.2013 tarihine kadar bu Yönetmelikteki kayıt belgesi ile değiştirmek zorunda oldukları düzenlenmiştir.

Yukarıda aktarılan gıda mevzuatı hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, bu alanda faaliyet gösteren hizmet sunucularının kullanmakta olduğu gıda üretim izin belgelerinin 5179 sayılı Gıdaların Üretimi, Tüketimi ve Denetlenmesine Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabulü Hakkında Kanun uyarınca düzenlendiği, ancak anılan Kanunun yürürlükten kalkmasının ardından izin işleminin 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu uyarınca işletme kaydı biçiminde düzenlendiği, işletme kayıt esaslarına ilişkin olarak Gıda İşletmelerinin Kayıt ve Onay İşlemlerine Dair Yönetmeliğin yayımlandığı, bu tarihten itibaren ilgili alanda faaliyet göstermek için İşletme Kayıt Belgesinin gerekli olduğu, ancak geçiş sürecinde mevzuatında belirtildiği tarihe kadar gıda üretim izin belgesi ile işletme kayıt belgelerinin bir arada kullanılmaya devam edileceği anlaşılmaktadır.

Kamu ihale mevzuatında gıda üretim izin belgesinin bir yeterlik kuralı olarak düzenlenmesindeki amaç, hizmet sunucularının faaliyet alanlarında işlemde bulunmak için yasal zorunluluklarını yerine getirmelerini sağlamaktır. Bu amaç çerçevesinde, ilgili izin, ruhsat veya sicil gibi işlemler ve bunun sonucunda oluşacak isim değişikliklerinin ise ilgililerin yeterliklerini etkisi bulunmadığının kabulü gerekir. Aksi takdirde yürürlükte bulunmayan belgenin, bir ihalede yeterlik ölçütü olması, 4734 sayılı Kanunun temel ilkeleriyle de çelişkili olacaktır. Nitekim konuyla ilgili olarak Ankara İl Gıda Tarım ve Hayvancılık Müdürlüğüne 5996 sayılı Veteriner Hizmetleri, Bitki Sağlığı, Gıda ve Yem Kanunu uyarınca verilen “İşletme Kayıt Belgesi”nin 10.11.2011 tarihi itibariyle Gıda Üretim İzni Belgesi yerine geçip geçmeyeceği sorulmuş ve belgelerin gerekli şartlar yerine getirilmek koşuluyla birbiri yerine kullanılabileceği yanıtı alınmıştır.

Yapılan açıklamalar çerçevesinde, başvuru sahibinin ihalede sunduğu işletme kayıt belgesinin ilgilinin bu alandaki mesleki yeterliğini gösterdiği açık olduğundan idarenin aksi yöndeki işleminde kamu ihale mevzuatına uyarlık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Bu nedenle başvuru sahibinin iddiası yerinde görüldüğünden Atisal İnş. Gıda Temizlik Oto. Emlak San. Tic. Ltd. Şti. adlı isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınarak ihalenin sonuçlandırılması gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi