KİK Kararı: 2012/UH.I-4978

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/077
Gündem No : 61
Karar Tarihi : 24.12.2012
Karar No : 2012/UH.I-4978
BAŞVURU SAHİBİ:
Alpdağ Turizm Uluslararası Yolcu Taşımacılığı İth. İhr. San. Ve Tic. Ltd. Şti., DOĞAN GÜREŞ PAŞA MAH. EREN CAD. NO : 28 KİLİS

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kilis Devlet Hastanesi , Çevreyolu Üzeri Öncüpinar Kavsagi No:1 79000 KİLİS

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/142735 İhale Kayıt Numaralı "15 Personel İle 12 Ay Süreli Yemek Pişirme,Dağıtım Ve Sonrası" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Kilis Devlet HastanesiBaşhekimliği tarafından 30.10.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “15 Personel İle 12 Ay Süreli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası” ihalesine ilişkin olarak Alpdağ Turizm Uluslararası Yolcu Taşımacılığı İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin 09.11.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.11.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine başvuru sahibince 26.11.2012 tarih ve 38726 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 23.11.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/4352 sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhaleye ait dokümanın incelenmesinden ihale konusu işin personel çalıştırmaya yönelik olduğu, İdari Şartname’nin 25’inci maddesinde işçilere verilecek ücretlerin 25.5’inci maddesinde ise risk prim oranının yazıldığı, 46.1’inci maddesinde ise “Hizmet Alımlarına İlişkin Fiyat Farkı hesabında uygulanacak esasların 07.05.2004 tarih ve 25455 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 28.04.2004 tarih ve 2004/7221 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile alınan fiyat farkı Kararnamesinin 8 inci maddesi uygulanacaktır.” şeklinde düzenlemenin yer aldığı, Teknik Şartname’de malzemenin idare tarafından verileceği, yemeğin istenilen şartlara haiz olmaması halinde ayni olarak yüklenici tarafından karşılanacağı yönünde düzenlemelerin bulunduğu, dokümanda yer alan bu düzenlemeler ve idarenin hastane olduğu hususu göz önüne alındığında yılın her günü açık olması gereken hastanede resmi ve dini bayramlar ile tatil günlerinde de işçi çalıştırılması gerektiği için birim fiyat teklif cetvelinin de bu duruma uygun olarak düzenlenmesi gerekirken söz konusu cetvelde iş kaleminin adı ve kısa açıklamasında personel ücreti ile ulusal bayram ve tatil günleri ücretinin aynı satırda istenilmesinin Kamu İhale Genel Tebliği’ne aykırı olduğu, idarenin bu durumun farkında olduğu için birim fiyat teklif cetvelinde mesaileri parantez içinde yazdığı,

2. İhale konusu iş yemek hizmet alımına ilişkin olsa da personel çalıştırılmasına dayalı ihale konusu işte “Gıda Üretim İzin Belgesi”nin istenilmemesi gerektiği, ayrıca 23.10.2012 tarihinde iki firma tarafından ihale dokümanına yönelik idareye şikâyet başvurusunda bulunulması üzerine idarece zeyilname düzenlendiği, Gıda Üretim İzin Belgesine ilişkin değişlik yapılmadığı bildirilmesine karşın diğer yandan söz konusu belgenin kaldırıldığının taraflarına sözlü olarak beyan edildiği,

3. İhale üzerinde bırakılan istekli olan Canarslan Gıda Nak. Akaryakıt Dayanıklı Tüketim Malları San. ve Tic. Ltd. Şti.nin sunmuş olduğu Kilis İl Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından düzenlenmiş “Yemek Alım İşi”ne ilişkin düzenlenmiş iş bitirme belgesinin, başvuruya konu ihalede “Kamu veya özel sektörde yapılan her türlü yemek pişirme ve dağıtma hizmet işleri benzer işler olarak kabul edilecektir.” şeklinde belirlenen benzer iş koşulunu sağlamadığı ve söz konusu iş bitirme belgesine konu işin kendi mutfağında yemek üreterek okullara dağıtımına ilişkin mal alımı niteliğinde olduğu, bu nedenle anılan iş bitirme belgesinin personel çalıştırılmasına dayalı bir hizmet alımı ihalesinde isteklinin deneyimini ölçecek yeterlik kriteri olarak kabul edilmesinin mevzuata aykırı olduğuiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu işin adının “15 İşçi ile 12 Ay Süreli Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmeti için Personel Alımı” olarak belirtildiği,

“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. (h) “Gıda Üretim İzin Belgesi” düzenlemesine,

Anılan Şartname’nin 7.5.1’inci maddesinde, isteklilerin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak; teklif edilen bedelin % 30’ undan az olmamak üzere iş deneyimini gösteren belgeleri sunmalarının istenildiği,

Aynı Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde**,** benzer iş olarak kabul edilecek işlerin “Kamu veya özel sektörde yapılan her türlü yemek pişirme ve dağıtma hizmet işleri benzer işler olarak kabul edilecektir.” şeklinde belirlendiği,

Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde,

_“25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

Asgari Ücretli Çalışacak İşçi Sayısı :12 ( Vasıfsız )
Asgari Ücretin % 30 Fazlası Alacak İşçi Sayısı : 1 ( Aşçı )
Asgari Ücretin % 15 Fazlası Alacak İşçi Sayısı : 2 ( Aşçı Yardımcısı )
İşin başlama ve bitiş tarihleri arasında Ulusal bayram ve genel tatil günü 14,5 gün olarak hesaplanmıştır.
Vasıfsız asgari ücretli olarak çalışan vasıfsız personel : 97 gün olarak çalışacaktır
Asgari ücretin %15 fazlası ücret alan Aşçı Yardımcı:12 gün olarak çalışacaktı.
Asgari ücretin %30 fazlası ücretle çalışacak Aşçı : 6 gün olarak çalışacaktır. Personellerin çalışma saatleri ve vardiya sistemi sözleşmenin imzalanmasına müteakip hastane idaresi tarafından belirlenecektir.

25.3.2. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Bu madde boş bırakılmıştır.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Kısa Vadeli Sigorta Primi: % 1” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

İncelemeye konu ihalede, ihale dokümanı kapsamında yer alan birim fiyat teklif cetveline aşağıda yer verilmiştir:

A 1

B 2

Sıra No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması3

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

Birimi

İşçi sayısı

Ay/gün/saat

1

12 PERSONEL Brüt Asgari Ücret+Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 97 Gün

Ayxİşçi Sayısı

12

12

2

1 PERSONEL Aşçı(Asgari Ücretin %30 Fazlası+Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 6 Gün)

Ayxİşçi Sayısı

1

12

3

2 PERSONEL Aşçi Yardımcısı+(Asgari Ücretin %15 Fazlası+Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günleri 12 Gün)

Ayxİşçi Sayısı

2

12

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi neticesinde; başvuruya konu ihaleye 3 teklif verildiği, Alpdağ Tur. Ulus. Yolcu Taş. İth. İhr. San. ve Tic. Ltd. Şti.nin teklifi İdari Şartname’nin 7.1.(h) maddesinde istenilen Gıda Üretim İzin Belgesinin sunulmadığı gerekçesiyle, Tuğçe Medikal Temizlik İnş. Gıda Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti nin teklifinin Yaklaşık maliyetin üzerinde kaldığı” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılarak, 31.10.2012 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin Canarslan Gıda Nak. Akaryakıt İnş. Dayanıklı Tüketim Malları San. ve Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Ehliyeti”ne ilişkin 5’inci maddesinde,

“ İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabilir. ” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde,

(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında “ (1) Süreler;

a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi izleyen günden itibaren başlar.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibinin başvuruya konu ihalede ulusal bayram ve genel tatil günlerinde çalışma öngörüldüğü, bu durumda birim fiyat teklif cetvelinde bu gider kalemi için ayrı satır açılması gerekirken söz konusu gidere işçilik maliyeti ile aynı satırda yer verilmesinin Tebliğe aykırı olduğuna ilişkin iddiasının dokümana yönelik olduğu, ancak başvuru sahibince dokümana itiraz edilmeden teklif sunulduğu, dolayısıyla başvuru sahibinin “istekli” konumunda olduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla, başvuru sahibinin ihale dokümanına yönelik şikâyet ehliyeti bulunmadığından söz konusu iddiaya ilişkin olarak başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet yönünden reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır

1. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

İhale konusu iş yemek hizmet alımına ilişkin olsa da personel çalıştırılmasına dayalı ihale konusu işte “Gıda Üretim İzin Belgesi” nin istenilmemesi gerektiği iddiasının ihale dokümanına yönelik olduğu, ancak başvuru sahibince dokümana itiraz edilmeden teklif sunulduğu, dolayısıyla başvuru sahibinin “istekli” konumunda olduğu anlaşılmıştır. Başvuru sahibinin dokümanına yönelik şikâyet ehliyeti bulunmadığından söz konusu iddiaya ilişkin başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet yönünden reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

1. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Başvuru sahibi tarafından ihale dokümanının 24.10.2012 tarihinde satın alındığı, başvuruya konu ihale tarihinin 30.10.2012 olduğu, dolayısıyla başvuru sahibince 09.11.2012 tarihinde süresi içinde dokümana yönelik itirazda bulunulmadığı ve başvuru sahibince dokümana itiraz edilmeden teklif sunulduğu, dolayısıyla başvuru sahibinin “istekli” konumunda olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibi açısından dokümanın kesinleştiği, teklif değerlendirmesinin de kesinleşen ihale dokümanı hükümleri esas alınarak yapılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

İdari Şartname’nin 18.10.2012 tarihinde zeyilname ile değiştirilen 7.1.(h) maddesi “Gıda Üretim İzin Belgesi” şeklinde olup, 30.10.2012 tarihli Zarf Açma ve Belge Kontrol Tutanağının incelenmesinden başvuru sahibi isteklinin “Gıda Üretim İzin Belgesini” sunmadığı ve bu çerçevede, idarece anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkındaki Yönetmelik’in “Şikayet ehliyeti” başlıklı 5’inci maddesinde “ (1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

…

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler, hakkında başvuruda bulunabilir.” hükmü yer almaktadır.

İncelemeye konu ihalede başvuru sahibinin İdari Şartname’nin 7.1.(h) maddesinde istenilen “Gıda Üretim İzin Belgesi”ni sunmadığı gerekçesiyle teklifi değerlendirme dışı bırakıldığından ve değerlendirmeye alınma olasılığı ortadan kalkmış olduğundan, idarece, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin benzer iş koşulunu sağlamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik işlemler açısından başvuru sahibinin herhangi bir hak kaybının veya zararının veya zarara uğrama ihtimalinin bulunmadığı anlaşılmıştır. Bu itibarla, söz konusu iddiaya yönelik başvurunun 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince ehliyet bakımından reddedilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi