KİK Kararı: 2012/UH.I-434 (19 Ocak 2012)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/006
Gündem No : 14
Karar Tarihi : 19.01.2012
Karar No : 2012/UH.I-434
BAŞVURU SAHİBİ:
Eşsiz Temizlik Hazır Yemek Gıda İnş. Tur.San. ve Tic. Ltd. Şti., ARMUTLU BELDESİ SANAYİ CADDESİ NO: 74/16 İZMİR

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Turgutlu Belediyesi Zabıta Müdürlüğü, Turan Mahallesi Yedieylül Yolu 23/2 45400 MANİSA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/170615 İhale Kayıt Numaralı "Belediye Aşevine Malzemeli Yemek Ve Ekmek Alımı Ve Dağıtımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

16.01.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.H.[76].(0254)./2012-3Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Turgutlu Belediyesi Zabıta Müdürlüğütarafından 21.11.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Belediye Aşevine Malzemeli Yemek ve Ekmek Alımı ve Dağıtımı” ihalesine ilişkin olarak Eşsiz Temizlik Hazır Yemek Gıda İnş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 16.12.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 22.12.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 04.01.2012tarih ve 586sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.01.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; iş deneyimini tevsik etmek amacıyla sunmuş oldukları sözleşme ekinde sözleşmeye konu işte çalıştırılan personele ait sigorta prim ödemelerine ilişkin belgelerin sunulmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ancak, sözleşmeye konu işin personel çalıştırılmasına dayalı bir iş değil, yemek hazırlama işi olduğu dolayısı ile, sözleşme ekinde personelin prim ödemelerine ilişkin belgelerin sunulması zorunluluğunun bulunmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İtirazen şikayete konu husus ile ilgili olarak Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinde;

“(1) İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin,

…

istenilmesi zorunludur.

…

(2) İlk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleri, ilgisine göre birinci fıkranın (a) veya (b) bendi kapsamında değerlendirilir.

(3) İş deneyiminin belirlenmesi amacıyla;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b), (c) ve (f) bentlerine göre yapılan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 25’i ile % 50’si aralığında idarece belirlenecek bir orandan az olmamak üzere,

…” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47 nci maddesinde;

“ (1) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde ise bu belgelere ek olarak o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgeler, iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.

…” hükmü,

Bulunmaktadır.

İhale konusu işin tanımı idari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde;

“Belediye Aşevine Malzemeli Yemek ve Ekmek Alımı ve Dağıtımı” olarak yapılmış ve aynı şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7nci maddesinde;

“ 7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler:

7.5.1. İsteklinin yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgeleri veya

b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işlerine ilişkin deneyimini gösteren belgeleri

sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 25'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

…

7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir:

Kamu veya Özel sektöre kendi mutfağında hazırlanmış Yemek Hazırlama ve dağıtım işleri benzer iş kabul edilir.

…”

Düzenlemesine yer verilmek suretiyle isteklilerin teklif bedelinin %25’inden az olmamak üzere ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimine sahip olmaları gerektiği belirtilmiştir.

Bu çerçevede başvuru sahibi Eşsiz Tem. Haz. Yem. Gıd. inş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla sunulan belgeler incelendiğinde;

Şirketin Ye-Me-Ce Yemek San. Ltd. Şti. olan unvanının 07.11.2011 tarih ve 7853 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlanan değişiklik ile Eşsiz Tem. Haz. Yem. Gıd. inş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne dönüştüğü ve iş deneyim belgesi olarak şirketin değişen unvanının yer aldığı, Öztaş İnş. İnş. Malz. Tic. A.Ş. ile 01.08.2010 tarihinde imzalanan sözleşme örneğinin sunulduğu, sözleşmenin konusunun “Öztaş İnş. İnş. Malz. Tic. A.Ş.’nin mutfağında ve demirbaşları kullanılarak yemek hazırlanması, servis yapılması ve sonrası hizmetlerin gerçekleştirilmesi” olduğu, ekinde sözleşme konusu işe ilişkin 48 adet fatura örneğinin, sigortalı hizmet listesinin ve Ye-Me-Ce Yemek San. Ltd. Şti.’ne ait iş yeri bildirgesinin sunulduğu, sözleşeme konusu işte çalışan personelin prim ödemelerine ilişkin olarak ise herhangi bir belgenin sunulmadığı anlaşılmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 nci maddesinde, iş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyiminin nasıl tevsik edeceğine ilişkin gerekli açıklama yapılmış ve gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak yurt içinde gerçekleştirilen işlere ilişkin deneyimin tevsiki amacıyla sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen fatura örnekleri veya onaylı suretleri ile personel çalıştırılan işlerde, o işe ait sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulması gerektiği ifade edilmiştir.

Madde metninden de anlaşılacağı üzere; sözleşme kapsamında personel çalıştırıldığını gösteren Sosyal Güvenlik Kurumu internet sayfası üzerinden düzenlenmiş ve idarece teyidi yapılabilen belgelerin sunulması zorunluluğu ise yalnızca Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78 inci maddesinde yer alan;

“78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayanan, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı hizmetlerdir.

…”

Düzenlemesi ile tanımlanan personel çalıştırılmasına dayalı hizmetler için değil, personel çalıştırılan tüm hizmetler için geçerlidir. Zira, personelin prim ödemelerine ilişkin belgelerin sunulması zorunluluğuna ilişkin düzenleme ile sözleşmeye konu işin personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığına bakılmaksızın sözleşme konusu işte personel çalıştırılması yeterli kabul edilmiştir. Başvuru sahibi tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla sunulan sözleşme örneği incelendiğinde de; sözleşmeye konu işin malzeme dahil yemek hazırlanması, dağıtımı ve sonrası hizmetlerin yapılmasından teşekkül olduğu ve sözleşmeye konu iş yapılırken personel çalıştırıldığı anlaşılmaktadır. Dolayısı ile,Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 nci maddesi doğrultusunda, iş deneyimin tevsiki amacıyla sunulan sözleşme ekinde sözleşmeye konu işte çalışan personelin prim ödemelerine ilişkin belgelerin sunulması zorunluluğu varken, anılan belgelerin sunulmadığı görülerek, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata uygun olduğu sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesindeki iddialara yönelik olarak Kurul çoğunluğunca verilen karar ile “ itirazen şikayet başvurusunun reddine ” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin iş deneyimini tevsiki amacıyla sunduğu belgeler incelendiğinde;

Şirketin Ye-Me-Ce Yemek San. Ltd. Şti. olan unvanının 07.11.2011 tarih ve 7853 sayılı resmi Gazetede yayımlanan değişiklik ile Eşsiz Tem. Haz. Yem. Gıd. inş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.'ne dönüştüğü ve iş deneyim belgesi olarak şirketin değişen unvanının yer aldığı, Öztaş İnş. İnş. Malz. Tic. A.Ş. ile 01.08.2010 tarihinde imzalanan sözleşme örneğinin sunulduğu, sözleşmenin konusunun "Öztaş İnş. inş. Maiz. Tic. A.Ş.'nin mutfağındavedemirbaşları kullanılarak yemek hazırlanması, servis yapılmasıvesonrası hizmetlerin gerçekleştirilmesi " olduğu, ekinde sözleşme konusu işe ilişkin 48 adet fatura örneğinin, sigortalı hizmet listesinin ve Ye-Me-Ce Yemek San. Ltd. Şti.’ne ait iş yeri bildirgesinin sunulduğu, bu durumda iş deneyim belgesi ekinde sigorta prim ödeme belgelerinin sunulmadığı gerekçesi ile adı geçen istekli idarece değerlendirme dışı bırakılması işlemi Kurul çoğunluk kararı ile uygun bulunmuştur.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyim belgesi düzenlenemeyen hallerde iş deneyimini gösteren diğer belgeler ve bu belgelerde aranacak kriterler” başlıklı 47 nci maddesinde; “ Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan her türlü kurum ve kuruluşa bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak gerçekleştirilen işlerde, iş deneyim belgesi düzenlenemez. Bu durumda, bitirilen işlere ilişkin iş deneyiminin belgelendirilmesinde aşağıdaki esaslar uygulanır:

(a) Yurtdışında gerçekleştirilen işler hariç bu madde kapsamında yer alan işlerde; sözleşme ve bu sözleşmenin uygulanmasına ilişkin olarak 213 sayılı Vergi Usul Kanununun ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen; fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri veya serbest meslek makbuzu nüshaları ya da bu nüshaların noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, personel çalıştırılan işlerde o işe ait sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler, iş mevzuatının zorunlu tuttuğu hallerde ise, ayrıca ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesi iş deneyimini gösteren belgelerdir. Aday veya istekli, iş deneyimini gösteren bu belgeleri başvuru veya teklifi kapsamında sunar. Bu maddede belirtilen işler için iş deneyim belgesi düzenlenmiş olsa bile, ihale komisyonunca dikkate alınamaz.

…

(c) Gerçek kişilere veya iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili olmayan kurum ve kuruluşlara gerçekleştirilen işlere ilişkin iş deneyim tutarının tespitinde, diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla işin sözleşmesinde yazılı bedeli aşmamak üzere fiilen yapılan iş tutarı dikkate alınır. Sözleşmede iş artışına ilişkin hüküm bulunması durumunda, ayrıca sözleşme tutarının % 10’unu aşmamak üzere tamamlanan iş tutarı da dikkate alınır. ” hükmü yer almaktadır.

5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanunun 11 inci maddesinde;“ İşyeri, sigortalı sayılanların maddî olan ve olmayan unsurlar ile birlikte işlerini yaptıkları yerlerdir.

İşyerinde üretilen mal veya verilen hizmet ile nitelik yönünden bağlılığı bulunan ve aynı yönetim altında örgütlenen işyerine bağlı yerler, dinlenme, çocuk emzirme, yemek, uyku, yıkanma, muayene ve bakım, beden veya meslek eğitimi yerleri, avlu ve büro gibi diğer eklentiler ile araçlar da işyerinden sayılır.

İşveren, örneği Kurumca hazırlanacak işyeri bildirgesini en geç sigortalı çalıştırmaya başladığı tarihte, Kuruma vermekle yükümlüdür… ” hükmü bulunmaktadır.

Ayrıca, 5510 sayılı Kanunun 107 nci maddesine istinaden 12.05.2010 tarih ve 27579 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan “Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliğinin” 27 inci maddesinde iş yeri bildirgesine ilişkin ayrıntılı açıklamalara yer verilmiş olup söz konusu maddenin 1 inci fıkrasında; “ İşyerinde, Kanunun 4 üncü maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi veya (c) bendi kapsamında sigortalı çalıştıran, sigortalı çalıştırılan bir işyerini devir alan ya da bu nitelikte işyeri kendisine intikal eden işveren, Kanunun 11 inci maddesinde belirtilen sürelerde vermekle yükümlü olduğu örneği Ek-6 ve Ek-6/A’da bulunan işyeri bildirgesini Kuruma e-sigorta ile göndermek zorundadır…” hükmüne yer verilmiştir .

Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.3. maddesinde;

“** Malzeme dahil yemek hazırlama hizmeti veya malzeme dahil yemek hazırlama ve dağıtım hizmeti** ya da makine ve ekipman ile araçlar ve/veya akaryakıtın yüklenici tarafından sağlanacağı çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetler ile personel taşıma gibi hizmetlerpersonel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyecektir …..” açıklaması yer almaktadır.

İlgili mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, isteklilerin iş deneyimlerini tevsik amacıyla özel sektöre taahhüt edilen işleri de ihaleye iş deneyimi olarak sunabileceği, bu kullanımın esas itibariyle sözleşme ve buna ilişkin fatura ile tevsik edileceği öte yandan personel çalıştırılmasına dayanan işlerin yüklenicilerinin de söz konusu işlerin özelliğine göre ilgili sigorta müdürlüğünden alınan işyeri bildirgesi ile o işe ait sosyal sigorta prim ödemelerini gösteren belgeleri sunmaları gerektiği ortaya çıkmaktadır. Dolayısıyla, 5510 sayılı Kanununun 11 inci maddesi ile Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliğinin 27 inci maddesinde düzenlenen işyeri bildirgesi ile sosyal sigorta prim ödeme belgeleri, işçi istihdam edilerek yüklenicinin işyerinde yapılmış işler için zorunlu nitelik taşımaktadır.

Başvuru sahibinin iş deneyimini tevsik amacıyla sunduğu sözleşmede, sözleşmeye konu iş kapsamında personel çalıştırılacağına ilişkin düzenleme yer almamaktadır. Dolayısıyla, başvuru sahibinin teklifinin, iş deneyimine ilişkin olarak sunulan sözleşme ve fatura örneklerine ek olarak sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerin teklif dosyası kapsamında bulunmaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata uyarlık bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibi tarafından iş deneyimi tevsik amacıyla sunulan sözleşmenin konusunun,“yemek hazırlanması, servis yapılmasıvesonrası hizmetlerin gerçekleştirilmesi” işlerinden ibaret olduğu anlaşılmıştır. Yukarıda aktarılan Tebliğ açıklaması uyarınca, söz konusu işin, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı niteliğinde olmadığı anlaşıldığından sözleşme konusu hizmetin, kamu ihale mevzuatında sigorta prim ödeme belgeleri sunulması için şart koşulan iş mevzuatının zorunlu tuttuğu haller kapsamında olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, ihale komisyonu tarafından başvuru sahibinin iş deneyimi tevsik amacıyla sunulan belgelerin Hizmet Alımları Uygulama Yönetmeliğinin 47 nci maddesinde belirtilen kriterleri taşımadığı değerlendirmesinin ve bu doğrultuda başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Başvuruya konu ihaleye ilişkin başvuru sahibinin iş deneyim belgesi ve eki belgelerin mevzuata uygun olduğu değerlendirildiğinden, başvuruya ilişkin “ düzeltici işlem belirlenmesine ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncem ile, Kurulun çoğunluk Kararına katılmıyorum.

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi