KİK Kararı: 2012/UH.I-3097

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/045
Gündem No : 49
Karar Tarihi : 01.08.2012
Karar No : 2012/UH.I-3097
BAŞVURU SAHİBİ:
S.G.S. Turizm Taş. İnş. Petrol Ürünleri Tem. Ve Gıda San. Dış Tic. Ltd. Şti., BİRLİK MAHALLESİ 796.SOKAK NO:34 KAT:3 DAİRE:30 İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Avcılar Belediye Başkanlığı (Park Ve Bahçeler Müdürlüğü), Merkez Mahallesi Marmara Caddesi No:1/2 34310 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/8077 İhale Kayıt Numaralı "Avcılar İlçesi Dahilindeki Park Ve Yeşil Alanların Bakım Onarım Hizmet Alım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

Avcılar Belediye Başkanlığı Park ve Bahçeler Müdürlüğütarafından 23.02.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Avcılar İlçesi Dahilindeki Park ve Yeşil Alanların Bakım Onarım Hizmet Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak S.G.S. Turizm Taş. İnş. Petrol Ürünleri Tem. ve Gıda San. Dış Tic. Ltd. Şti.nin 11.06.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 14.06.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 25.06.2012tarih ve 22725sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.06.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuruya ilişkin olarak 2012/2413sayılı şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme sonucunda esas inceleme raporu düzenlenmiştir.

KARAR:

Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihalede sundukları iş deneyim belgesinin gerekli şartları taşımaması nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak belgenin adının iş bitirme olduğu, eksikliğin belgeyi düzenleyen idarenin verdiği yanıttan kaynaklanmış olabileceği, bu nedenle idare tarafından tesis edilen işlemde kamu ihale mevzuatına uyarlık bulunmadığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kanun’un ihaleye katılımda yeterlik kurallarını düzenleyen 10 uncu maddesinin ilk fıkrasının (b) bendinin 2 numaralı alt bendinde, istekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak, son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgelerin istenebileceği hüküm altına alınmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesinde, iş deneyim belgelerinin Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak yurt içinde veya yurt dışında gerçekleştirilen işler ya da denetlenen veya yönetilen yapımla ilgili hizmet işleri için, iş sahibi tarafından düzenlenip ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanacağı; 48 inci maddesinde, ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı olarak iş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirmeye alınacağı, iş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarlarının iş deneyiminde değerlendirmeye alınmayacağı; 50 nci maddesinde ise ihale komisyonunun, aday veya isteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren belgelerde tereddüt duyulan konulara ilişkin gerekli incelemeyi yapmaya yetkili olduğu hüküm altına alınmıştır.

Aktarılan mevzuattan hareketle, iş deneyiminin ihalelerde mesleki yeterliğin belirlenmesi ve değerlendirilmesi için kullanıldığı, kamu sektörüne taahhüt edilen işlerde sadece kabulü yapılarak tamamlanan işler için iş bitirme belgesi düzenlenebileceği, dolayısıyla kabul işlemleri yapılmamış hizmet alımı ihalesi sözleşmeleri için iş deneyimini gösteren herhangi bir belge düzenlenemeyeceği ve ihalelerde katılım yeterliğini göstermek amacıyla kullanılamayacağı anlaşılmaktadır.

İncelenen ihale, park ve yeşil alanların bakım onarımı işi olup, ihalede üç geçerli teklif sunulmuş ve en düşük fiyat esasına göre ihale sonuçlandırılmıştır. Başvuru sahibi tarafından, ihalede sundukları iş deneyim belgesinin gerekli şartları taşımaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldıkları, ancak belgenin adının iş bitirme olduğu, eksikliğin belgeyi düzenleyen idarenin verdiği yanıttan kaynaklanmış olabileceği, bu nedenle idare tarafından tesis edilen işlemde kamu ihale mevzuatına uyarlık bulunmadığı iddia edilmektedir.

İhalenin İdari Şartnamesinin 7.5.1 inci maddesinde, istekliler tarafından teklif edilen bedelin yüzde 30’undan az olmamak üzere ihale konusu iş veya benzer işlere ait belgelerin sunulacağı, 7.6 ncı maddesinde, bu ihalede benzer iş olarak, park ve yeşil alanların bakım onarım hizmeti ile personel ve araç desteği ile park ve yeşil alanların bakım onarımı hizmetininkabul edileceği düzenlenmiştir.

Başvuru sahibinin ihalede iş deneyimine esas olmak üzere sunduğu belge incelendiğinde, Adıyaman Belediye Başkanlığı’na taahhüt edilmiş, 14.282.732,00 TL bedelli, çöp ve katı atıkların toplanması, çöp döküm alanına nakliyesi, sokak ve caddelerin makine ve elle süpürülmesi, yıkanması ile park, bahçe ve yeşil alanların temizliği hizmetini konu alan bir iş bitirme belgesinin bulunduğu, belgenin 14.07.2009 tarihli olduğu ve üzerinde işin kabul tarihinin bulunmadığı görülmüştür.

Konuyla ilgili olarak idare tarafından yapılan ilk değerlendirmede başvuru sahibinin sunduğu belgede kabul tarihi eksikliği olması ve belgeye konu edimin benzer iş kapsamında bulunmaması gerekçeleriyle ilgilinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilmiş, bunun üzerine ilgili tarafından 26.03.2012 tarihinde itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuş ve Kamu İhale Kurulunun 16.04.2012 tarih ve 2012/UH.I-1695 sayılı kararıyla ihaleyi yapan idarenin, uyuşmazlığa konu belgeyi düzenleyen idareden, işin kabulünün yapılıp yapılmadığı bilgisi ile toplam hakediş belgelerini talep etmesi, işin kabulü yapılmışsa, hakedişlerdeki benzer iş kapsamındaki işleri dikkate alarak başvuru sahibinin deneyim tutarını tespit etmesi ve bu aşamadan sonra ihaleyi sonuçlandırması yönünde düzeltici işlem kararı verilmiştir.

Atıf yapılan Kurul kararı üzerine idare tarafından 04.05.2012 tarihinde uyuşmazlığa konu olan belgeyi düzenleyen Adıyaman Belediye Başkanlığından, ilgili belgenin düzenlenmesini olanaklı kılan sözleşmenin kabulünün yapılıp yapılmadığı, kabulü yapılmışsa buna ilişkin belgeler ile hakediş belgeleri, teknik şartname ve birim fiyat poz tariflerinin gönderilmesi talep edilmiş, gerekli yanıt 21.05.2012 tarihinde gönderilmiştir.

Adıyaman Belediyesi Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından gönderilen 21.05.2012 tarihli ve 3413 sayılı yazıda SGS Tur. Taş. İnş. Pet. Ürün Tem. Gıda San. Dış Tic. Ltd. Şti. adlı yüklenicinin imzalamış olduğu 2006/155731 ihale kayıt numaralı ihaleye ilişkin sözleşmenin kabul işlemlerinin yapılmadığı belirtilmiş ve diğer hakedişe esas belgeler gönderilmiştir.

Kamu ihale mevzuatının iş deneyimini gösteren belgelerle ilgili yukarıda atıf yapılan düzenlemelerinde, hizmet alımı ihaleleri sözleşmelerinde iş bitirme belgesinin düzenlenebilmesi için işin kabulünün yapılmasının zorunlu olduğu, bir başka ifadeyle yüklenici tarafından kusursuz ifa şartının yerine getirilmesi gerektiği ortaya çıkmaktadır. İncelenen ihalede uyuşmazlığa konu belgeye esas kabul işlemlerinin yerine getirilmemiş olması, anılan belgenin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45 inci maddesine aykırı biçimde düzenlendiğini ortaya koymakta ve bu belgenin 4734 sayılı Kanun kapsamındaki ihalelerde iş deneyimini gösteren belge olarak kullanılmasını hukuken engellemektedir.

Öte yandan başvuru sahibi istekliye düzenlenen belgenin iş bitirme başlığında ibaresinin bulunması ve ilgilinin teminatının iade edilmesi durumu göz önüne alındığında, incelenen iş deneyim belgesinin hangi gerekçeyle düzenlendiği, kabul yapılmaması gerekçesiyle yüklenicinin kesin teminatıyla ilgili nasıl bir işlem yapıldığı, sözleşme yürütümü sürecinde herhangi bir yasaklama yaptırımı uygulanıp uygulanmadığı konularında 11.07.2012 tarihinde bilgi talep edilmiş ve gerekli yanıt 24.07.2012 tarihinde gönderilmiştir.

Gelen yazıda belgeye konu iş için 27.12.2006 tarihinde sözleşme imzalandığı, 30.06.2009 tarihinde süre uzatımına gidildiği, 30.08.2009 tarihinde işin tamamlandığı, bu nedenle 14.07.2009 tarihli belgede kabul tarihinin yer almadığı, yüklenicinin sözleşme kapsamındaki yükümlülüklerini yerine getirdiği ancak sehven kabul işlemi yapılmadığı, 22.05.2012 tarihinde gerekli kabul işlemlerinin tamamlandığı belirtilmiş, yazı ekinde iş artış olurları ve hakediş ödemelerine ilişkin belgeler gönderilmiştir.

Yukarıdaki bilgiler çerçevesinde her ne kadar idare tarafından iş deneyim belgesi düzenleme zamanında sehven kabul yapılmadığı belirtilmişse de, bu durumun başvuru sahibine belge düzenleme koşulları için asli bir eksiklik olduğu, ihale tarihi olan 23.02.2012 tarihi itibariyle kabulü yapılmamış bir sözleşmeye ilişkin ilgilinin geçerli bir iş deneyiminin bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Sonuç olarak yukarıdaki tespitler çerçevesinde idare tarafından tesis edilen değerlendirme dışı bırakma işleminde kamu ihale mevzuatına aykırılık bulunmadığından başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiş olup itirazen şikayet başvurusunun reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle 4734 sayılı Kanun’un 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere:

1. Anılan Kanun’un 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. S.G.S. Turizm Taş. İnş. Petrol Ürünleri Tem. ve Gıda San. Dış Tic. Ltd. Şti. adlı istekli adına kabul işlemleri yapılmadan düzenlenen iş deneyim belgesinin iptali için Adıyaman Belediyesine bildirimde bulunulmasına,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesindeki belirttiği “ ihalede sundukları iş deneyim belgesinin gerekli şartları taşımaması nedeniyle değerlendirme dışı bırakıldıkları, ancak belgenin adının iş bitirme olduğu, eksikliğin belgeyi düzenleyen idarenin verdiği yanıttan kaynaklanmış olabileceği, bu nedenle idare tarafından tesis edilen işlemde kamu ihale mevzuatına uyarlık bulunmadığı ” iddiasına yönelik olarak Kurul kararında, “ Yukarıdaki bilgiler çerçevesinde her ne kadar idare tarafından iş deneyim belgesi düzenleme zamanında sehven kabul yapılmadığı belirtilmişse de, bu durumun başvuru sahibine belge düzenleme koşulları için asli bir eksiklik olduğu, ihale tarihi olan 23.02.2012 tarihi itibariyle kabulü yapılmamış bir sözleşmeye ilişkin ilgilinin geçerli bir iş deneyiminin bulunmadığı anlaşılmaktadır.“ şeklinde ifade edilen gerekçelere dayanılarak başvuru hakkında Kurulca “ İtirazen şikayet başvurusunun reddine ”karar verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun ihaleye katılımda yeterlik kurallarını düzenleyen 10 uncu maddesinin ilk fıkrasının (b) bendinin 2 numaralı alt bendinde, istekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak, son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgelerin istenebileceği hüküm altına alınmıştır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesinde, iş deneyim belgelerinin Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak yurt içinde veya yurt dışında gerçekleştirilen işler ya da denetlenen veya yönetilen yapımla ilgili hizmet işleri için, iş sahibi tarafından düzenlenip ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanacağı; 48 inci maddesinde, ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili tek sözleşmeye dayalı olarak iş deneyimini gösteren belgelerin değerlendirmeye alınacağı, iş deneyimini gösteren belgelerde yer alan ancak, ihale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarlarının iş deneyiminde değerlendirmeye alınmayacağı; 50 nci maddesinde ise ihale komisyonunun, aday veya isteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren belgelerde tereddüt duyulan konulara ilişkin gerekli incelemeyi yapmaya yetkili olduğu hüküm altına alınmıştır.

Aktarılan mevzuattan hareketle, iş deneyiminin ihalelerde mesleki yeterliğin belirlenmesi ve değerlendirilmesi için kullanıldığı, kamu sektörüne taahhüt edilen işlerde sadece kabulü yapılarak tamamlanan işler için iş bitirme belgesi düzenlenebileceği, dolayısıyla kabul işlemleri yapılmamış hizmet alımı ihalesi sözleşmeleri için iş deneyimini gösteren herhangi bir belge düzenlenemeyeceği ve ihalelerde katılım yeterliğini göstermek amacıyla kullanılamayacağı anlaşılmaktadır.

Başvuru sahibinin ihalede iş deneyimine esas olmak üzere sunduğu belge incelendiğinde, Adıyaman Belediye Başkanlığı’na taahhüt edilmiş, 14.282.732,00 TL bedelli, çöp ve katı atıkların toplanması, çöp döküm alanına nakliyesi, sokak ve caddelerin makine ve elle süpürülmesi, yıkanması ile park, bahçe ve yeşil alanların temizliği hizmetini konu alan bir iş bitirme belgesinin bulunduğu, belgede; % 99 ortak olarak başvuru sahibi olarak, % 1 ortak olarak Akmercan Turz. Taş. İnş. Pet. Ürün. Temz. ve Gıda San. Dış Tic. Ltd. Şti.’nin gösterildiği, belgede, belgeye konu sözleşme tarihi olarak 27.12.2006 tarihinin, sözleşme bedelinin 14.381.040,00 TL olarak, toplam sözleşme bedelinin 14.282.732,00 TL olarak ve belge tutarının da, 14.282.732,00TL olarak belirtildiği, belgenin 14.07.2009 tarihli olduğu ve üzerinde işin kabul tarihinin bulunmadığı görülmüştür.

Belgeye konu bilgilere ışık tutmak için yapılan araştırma sonucunda belgeyi düzenleyen idareden gelen bilgiler ışığı altında, belgeye konu iş için 27.12.2006 tarihinde sözleşme imzalandığı, 30.06.2009 tarihinde süre uzatımına gidildiği, “** 30.08.2009 tarihinde işin tamamlandığı** ,bu nedenle 14.07.2009 tarihli belgede kabul tarihinin yer almadığı , yüklenicinin sözleşme kapsamındaki yükümlülüklerini yerine getirdiği ancak sehven kabul işlemi yapılmadığı, 22.05.2012 tarihinde gerekli kabul işlemlerinin tamamlandığı” hususlarının belgeyi düzenleyen kamu idaresince kabul edildiği, kamu idaresinden kaynaklanan kabulün yapılamamış olması durumunda, teklif ettiği bedelin çok çok üstünde benzer iş tutarlı deneyim belgesinin sırf kabul tarihi içermiyor diye kabul edilmemesi mevzuata aykırılık yaratmaktadır.

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği hükümlerine göre, hizmet işlerinde yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde tamamlanan işlere ilişkin belge düzenleme koşulu getirilmiş olduğu, bu kapsamda iş deneyim belgesi sunulması gerekliliğindeki amacın, bedel içeren tek sözleşmeye göre işin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru beş yıl içinde tamamlanıp , tamamlanmadığı hususunun bilinmesinin amaçlandığı, şikayete konu iş deneyim belgesi bu hususlar paralelinde incelendiğinde,

Belgeye konu sözleşmeyi yürüten ve bu sözleşme üzerinden belgeyi düzenleyen idarenin kamu idaresi olduğu, idareden gelen bilgilere göre, belgeye konu işin tamamlandığı ancak idareden kaynaklanan sebeplerle sehven kabulünün yapılamadığı, belge bedelinin ihale tarihine güncel tutarının isteklinin teklif ettiği bedelinin çok üstünde olduğu, belgenin verildiği tarihin 14.07.2009 olduğu ve bu tarihte işin tamamlandığının kamu idaresince de kabul edildiği, başvuruya konu ihale ilan tarihinin 25.01.2012 olduğu göz önüne alındığında sunulacak belge kabul tarihinin mevzuata göre 25.01.2007-25.01.2012 tarihleri arasında olması gerektiği, sunulan belgede kabul tarihi eksikliği olsa da, belgeyi düzenleyen kamu idaresince kabulün sehven yapılamadığı, oysa ki, işin belge tarihi itibariyle tamamlandığı hususlarının idarece açıkça kabul edildiği, belge tarihinin son beş yıllık zaman diliminin alt ve üst sınırlara yakın olmadığı, bu tarihlerin arasında olduğu, ilk ilan veya davet tarihine yakın bir tarihli belge olması durumunda kabul tarihi eksikliğinin burada önem kazanacağı, bu durumun anılan belgede oluşmadığı hususları bir arada değerlendirildiğinde, iş deneyim belgesinin 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesindeki temel ilkelerin ilgili olanların çalıştırılmasının temini yönünden de geçerli belge olarak değerlendirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle başvuru sahibinin iş deneyim belgesinin geçerli olduğu, bu nedenle adı geçen isteklinin teklifinin değerlendirmeye alınmasının teminine yönelik “ düzeltici işlem belirlenmesine ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemiz ile, Kurul çoğunluğunca alınan “ itirazen şikayet başvurusunun reddine ” niteliğindeki karara katılmıyoruz.

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi