KİK Kararı: 2012/UH.I-2535

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/037
Gündem No : 11
Karar Tarihi : 20.06.2012
Karar No : 2012/UH.I-2535
BAŞVURU SAHİBİ:
Oran Özel Güvenlik Ve Eğitim Danışmanlık Hiz. A.Ş., DİKMEN KEKLİK PINARI MAHALLESİ PARK MANZARA EVLERİ 876.SOKAK NO:10 YENİORAN / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
T.C Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü 1. Bölge Müdürlüğü, Gar Binası 3.Kat Komisyon Bürosu No: 4 Haydarpaşa 34716 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/38843 İhale Kayıt Numaralı "H.Paşa- Gebze, Sirkeci-Halkalı Arası Ve Tekirdağ Gar Şfl.De Özel Güvenlik" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

18.06.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.H.[2218].(0183)./2012-35E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Devlet Demiryolları İşletmesi Genel Müdürlüğü 1. Bölge Müdürlüğü tarafından 04.05.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “H.Paşa-Gebze, Sirkeci-Halkalı Arası ve Tekirdağ Gar Şefliği Özel Güvenlik Hizmeti” ihalesine ilişkin olarak Oran Özel Güvenlik ve Eğitim Danışmanlık Hiz. A.Ş.’nin 25.05.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 31.05.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 08.06.2012 tarih ve 21166 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.06.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. İdare tarafından ihale üzerinde bırakılan istekli Kalkan Öz. Güv.ve Koruma Hiz. Tic .Ltd. Şti. ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen Beta-1 Güv. Koruma Hizmetleri Ltd Şti.’nin aşırı düşük teklif açıklamalarında giyim bedelini tevsik etmek üzere sundukları proforma faturalar gönderilmek suretiyle, proforma faturada yer alan bilgilerin ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığı tespitinin yapılacak incelemelerde değerlendirilmek üzere anılan proforma faturayı düzenleyen Kahraman Temizlik Danışmanlık Tekstil (Ömer Devrim Kahraman)’ın bağlı bulunduğu Maltepe Vergi Dairesi’ne (Ankara) bildirilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin aşırı düşük teklif açıklamalarının idarece şeklen incelendiği, içerik itibariyle bir değerlendirme yapılmadığı, ihale üzerinde bırakılan isteklinin zorunlu asgari işçilik maliyeti dışında kalan giderler için sadece 233,12 TL öngördüğü, bu tutarın idari şartname düzenlemeleri çerçevesinde hayatın olağan akışına aykırı olduğu, maliyet/satış tutarı tespit tutanağına dayanak teşkil eden faturaların istenilerek incelenmesi gerektiği, ihalede kendileri lehine düzeltici işlem verilmesi gerektiği iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Yapılan incelemede, idari şartnamede;

“Madde 25 - Teklif fiyata dahil olan giderler

_25.1._İstekliler, sözleşmenin uygulanması sırasında, çalıştıracağı personelin aylık ücreti, yasal kesintiler, (Yüklenici payı dahil) haricinde,nakdi olarak ödenecek ve ücret bordolarında açıkça gösterilecek,yol,yemek,giyecek bedelleri ( ilgili mevzuat gereğince ödenecek vergi, (sözleşme bedelinin %04,95?i oranındaki ihale karar damga vergisi ve %08,25?i oranındaki mukavele damga vergisi, % 005 oranında KİK payı ), Özel Güvenlik mali sorumluluk sigortası giderlerini resim, harç, ve benzeri giderler ile malzeme giderleri, teklif fiyatına dahil edilecektir.

(Resmi, bayram tatillerinde, 6 Adet Güvenlik Grup Şefi 10 günden toplam:60 gün, 144 Adet Güvenlik Personeli 10 günden toplam:1440 gün, görev yapacaktır. 2 Ad.Özel Güvenlik Şefi Resmi,bayram tatillerinde çalışmayacak olup,aşağıda belirtilen brüt asgari ücretin fazlası üzerinden, mesai ücreti ödenecektir.)Teklifler buna göre değerlendirilecektir

_25.2._25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz.

_25.3._Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

-Haftada 45 saatten, ayda 26 gün çalışma esasına göre;
a-) 2Ad. Özel Güvenlik Şefine, brüt asgari ücreti; % 70 fazlası, maaş ödenmek kaydıyla;
b-) 7 Ad. Özel Güvenlik Grup Şefine; brüt asgari ücretin; % 50 fazlası, maaş ödenmek kaydıyla;

c-) 179 Ad. Özel Güvenlik Görevlisine; brüt asgari ücretin; % 40 fazlası, maaş ödenmek kaydıyla

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Çalıştırılacak, 188 Personelin tamamı için günlük, yemek bedeli, brüt 3,50 TL den, aylık 26 gün üzerinden, nakit olarak ödenerek, maaş bordrosunda gösterilecektir.
Çalıştırılacak, 188 Personelin tamamı için günlük, yol bedeli, brüt 3,50 TL den, aylık 26 gün üzerinden, nakit olarak ödenerek, maaş bordrosunda gösterilecek olup, bu giderler teklif fiyatına dahildir

25.3.3. Bu madde boş bırakılmıştır.

25.3.4. Diğer giderler:

188 Ad. Özel Güvenlik personeline, 5188 sayılı Kanun ve ikincil mevzuatına uygun olarak, Teknik Şartnamenin 9.maddesinde belirtilen giyim eşyaları, istenilen kalite ve miktarda olmak kaydıyla, Ayrıca; Teknik şartnamenin 9.4 Md. Özel güvenlik personelinin üniformasına / kıyafetine ek olarak belirtilen teçhizatları ayni olarak verilecektir. Bu giderleri teklif fiyatlarına dahil edeceklerdir.

-Yüklenici istihdam edecekleri, 188 Ad. Özel Güvenlik görevlilerinin, 5188 sayılı Kanun 21. Md. belirtilen Özel Güvenlik Mali Sorumluluk Sigortasını, Tekn. Şart. 10.Md. göre yaptıracak olup, bu giderleri teklif fiyatına dahil edeceklerdir.

_25.4._Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.

25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir.

Bu hizmet için, şartnamede belirtilen teknik özelliklerde iş kazaları ve meslek hastalıkları sigortaları prim tarifesine göre, İşkolu kodu 8010, işin tehlike sınıfı (l) prim nispeti ise % 1 olarak hesaplanacaktır” düzenlemesinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Bu çerçevede, başvuru konusu ihalede asgari işçilik maliyeti (giyim ve özel güvenlik mali sorumluluk sigortası hariç) 2.418.279,54 TL olarak hesaplanmıştır.

2.418.512,66 TL teklif fiyatı sunmuş olan ihale üzerinde bırakılan istekli Kalkan Öz. Güv. ve Koruma Hiz. Tic. Ltd. Şti. aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında;

Açıklama üst yazısı,

İşçilik hesaplama modülü çıktıları,

Fiyat analiz cetveli (genel gider ve firma kârı 2,41 TL),

Giyim için öngörülen toplam 45,12 TL tutarında Kahraman Temizlik Danışmanlık Tekstil (Ömer Devrim Kahraman) tarafından düzenlenmiş proforma fatura ile Ek.05 nolu maliyet/satış tutarı tespit tutanağı,

Sigorta şirketi bölge müdürlüğü tarafından düzenlenmiş özel güvenlik mali sorumluluk sigortasına ilişkin 184,24 TL tutarında fiyat teklifi sunmuştur.

2.418.525,82 TL fiyat teklifi sunmuş ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi Beta-1 Güv. Koruma Hizmetleri Ltd Şti. ise aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında;

Açıklama üst yazısı,

İşçilik hesaplama modülü çıktıları,

Giyim için öngörülen toplam 28,20 TL tutarında Kahraman Temizlik Danışmanlık Tekstil (Ömer Devrim Kahraman) tarafından düzenlenmiş proforma fatura ile Ek.05 nolu maliyet/satış tutarı tespit tutanağı,

Genel Müdürlük tarafından teyit edilmiş özel güvenlik mali sorumluluk sigortasına ilişkin 375,06 TL tutarında fiyat teklifi sunmuştur.

Kamu İhale Genel Tebliği’nde;

“79.4.2.4. Tedarikçi veya üreticilerden alınan birim fiyatları gösteren proforma fatura sunularak açıklama yapılması durumunda proforma faturadaki birim satış tutarı;

a) Maliyete dayalı açıklama yapıldığında, maliyet/satış tutarı tespit tutanağında yer alan (Ek-O.5) ağırlıklı ortalama birim maliyetin,

b) Satışlar üzerinden açıklama yapıldığında, maliyet/satış tutarı tespit tutanağında yer alan (Ek-O.5) ağırlıklı ortalama birim satış tutarının % 80’inin,

altında olamaz.

Maliyete dayalı açıklama yapıldığında, mükellefle tam tasdik sözleşmesi yapan veya beyannamelerini imzalamaya yetkili olan meslek mensubu tarafından proforma fatura üzerine; “Birim satış tutarının, mükellefin yasal defter ve belgelerine göre çıkartılan ve tarafımdan onaylanan maliyet/satış tutarı tespit tutanağındaki ağırlıklı ortalama birim maliyet tutarının altında olmadığını beyan ederim.” ibaresinin yazılarak imzalanması ve iletişim bilgileri de belirtilmek suretiyle kaşelenmesi/mühürlenmesi gerekmektedir.

Satışlar üzerinden açıklama yapıldığında, mükellefle tam tasdik sözleşmesi yapan veya beyannamelerini imzalamaya yetkili olan meslek mensubu tarafından proforma fatura üzerine; “Birim satış tutarının, mükellefin yasal defter ve belgelerine göre çıkartılan ve tarafımdan onaylanan maliyet/satış tutarı tespit tutanağındaki ağırlıklı ortalama birim satış tutarının % 80’inin altında olmadığını beyan ederim.” ibaresinin yazılarak imzalanması ve iletişim bilgileri de belirtilmek suretiyle kaşelenmesi/mühürlenmesi gerekmektedir.

Kaşeleme işlemi bu Tebliğin 8.4 maddesinde belirtilen özel kaşe kullanılmak suretiyle yapılabileceği gibi, bu kaşe dışında meslek mensubuna ilişkin bilgileri içeren kaşe kullanılmak suretiyle de yapılabilir.

……………

79.4.2.15. Maliyet/satış tutarı tespit tutanaklarının; 3568 sayılı Serbest Muhasebeci Mali Müşavirlik ve Yeminli Mali Müşavirlik Kanununa göre çalışan meslek mensuplarından, mükellefle tam tasdik sözleşmesi yapan veya beyannamelerini imzalamaya yetkili olanlar tarafından düzenlenmesi, bütün belge ve tutanakların her sayfasının taraflar tarafından imzalanarak kaşelenmesi gerekmektedir.

(79.4.2.4.) maddesine göre düzenlenen tutanak meslek mensubu ve proforma fatura veren tedarikçi veya imalatçı tarafından, (79.4.2.5.) maddesine göre düzenlenen tutanak meslek mensubu ile istekliye fiyat teklifini veren kişi tarafından imzalanarak kaşelenecek ancak bu tutanaklar proforma fatura veya fiyat teklifi ekinde idareye verilmeyecek ve düzenleyen meslek mensubu tarafından muhafaza edilecektir.

(79.4.2.12.) maddesine göre düzenlenen tutanaklar ise meslek mensubu ile ihaleye katılan istekli tarafından imzalanarak kaşelenecek ve açıklama ekinde idareye sunulacaktır.

Meslek mensubu, proforma fatura veya fiyat teklifi üzerindeki beyanı ile O-5, O-6, O-7 nolu tutanaklardaki beyanların doğruluğundan sorumludur.

Gerekli görülmesi durumunda ihaleyi yapan idare, proforma fatura ve fiyat tekliflerine ilişkin maliyet/satış tutarı tespit tutanaklarını, incelemek üzere muhafaza eden meslek mensubundan isteyebilir.

İhale komisyonunun, gerek meslek mensubundan istenen tutanaklar gerekse istekliler tarafından açıklama kapsamında ihale komisyonuna sunulan tutanaklar üzerinde yaptığı inceleme sonucunda sunulan proforma fatura / fiyat teklifi ile bu belgeler arasında uyumsuzluk olduğunu tespit etmesi durumunda teklif reddedilerek uyumsuzluğun niteliğine göre söz konusu belgeler mükellef ve/veya isteklinin bağlı olduğu vergi dairesine gönderilir ve gerekli olması halinde Cumhuriyet Savcılığına bildirim yapılır...” açıklaması yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin aşırı düşük teklif açıklamaları kapsamında sundukları giyime ilişkin aynı firma tarafından düzenlenmiş proforma faturalar ile maliyet/satış tutarı tespit tutanaklarının Genel Tebliğ’de öngörülen şartları taşıdığı, proforma faturalar ile maliyet/satış tutarı tespit tutanaklarında belirtilen maliyet ve satış tutarları arasında uyumsuzluk bulunmadığı anlaşılmıştır. Kamu İhale Genel Tebliği’nin, aşırı düşük teklif açıklamaları kapsamında proforma fatura ve fiyat teklifleri ile ayrıca istenmesi durumunda maliyet/satış tutarı tespit tutanaklarının sunulmasını öngördüğü dikkate alındığında, Kanunen kendilerine bu tür tutanakları düzenleme yetkisi verilmiş olan serbest muhasebeci mali müşavir veya yeminli mali müşavirlerin düzenledikleri bu tutanaklara esas faturaların itirazen şikâyet başvurusunun incelenmesi aşamasında Kamu İhale Kurumu tarafından istenilerek incelenmesine gerek bulunmamaktadır.

Öte yandan, Kamu İhale Genel Tebliği’nde;

“79.4.2.23. Özel güvenlik hizmet alımlarında ihale konusu işe ilişkin her türlü güvenlik sistem ve cihazları ile ekipman, alet, edevat, kelepçe, cop, dedektör, telsiz, el feneri, düdük gibi makine ve ekipman maliyetlerinin tamamı, sözleşme ve genel giderler içerisinde yer alan amortisman olarak kabul edilecek ve aşırı düşük teklif sorgulamasında önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyecektir.

………………….

Özel güvenlik hizmet alım ihalelerinde mali sorumluluk sigortası gideri aşırı düşük teklif sorgulamasında önemli bir bileşen olarak kabul edilecek ve isteklilerce aşırı düşük teklif sorgulaması çerçevesinde sigorta acentelerinden alınarak sunulan poliçe, proforma fatura veya sözleşmelerin ekine sigorta acentelerince Özel Güvenlik Mali Sorumluluk Sigortası Tarife ve Talimatında yer alan teminat tutarları üzerinden teklif ettikleri sigorta prim tutarlarıyla özel güvenlik mali sorumluluk sigortası hizmetini geçekleştirebileceklerine ilişkin ilgili sigorta şirketinin genel müdürlüğünden veya bölge müdürlüğünden alınan teyit yazısının eklenmesi ve bu teyitlerin yetkili kişilerin imzasını taşıması gerekecektir. Ancak sigorta şirketlerinin genel müdürlük veya bölge müdürlüklerinden alınmış poliçe veya fiyat teklifleri için teyit alınmasına gerek bulunmamaktadır.” açıklaması yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan istekli özel güvenlik mali sorumluluk sigortasına ilişkin olarak sigorta şirketi bölge müdürlüğü tarafından düzenlenmiş fiyat teklifi, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi ise sigorta şirketi genel müdürlüğü tarafından teyit edilmiş özel güvenlik mali sorumluluk sigortasına ilişkin fiyat teklifi sunmuş olup, sunulan bu belgeler anılan Genel Tebliğin ilgili maddesinde yer alan açıklamaya uygun bulunmuştur.

İhale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin aşırı düşük teklif açıklamaları kapsamında sundukları giyime ilişkin proforma faturalar ve maliyet/satış tutarı tespit tutanaklarının Genel Tebliğ’de öngörülen şartları taşıdığı, proforma fatura ile maliyet/satış tutarı tespit tutanağında belirtilen maliyet ve satış tutarları arasında uyumsuzluk bulunmadığı, aynı şekilde özel güvenlik mali sorumluluk sigortasına ilişkin belgelerin Genel Tebliğin ilgili maddelerinde yer alan açıklamaya uygun olduğu hususları göz önünde bulundurulduğunda, idare tarafından ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin aşırı düşük teklif açıklamaların uygun görülmesinde mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Kazım ÖZKAN

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi

EK GEREKÇE

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53. maddesinin (a) fıkrasında;Kamu İhale Kurumunun, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkili olduğu, (b) fıkrasının 9. bendinden sonraki 2. alt bendinde de; Kurumun Kurul kararıyla bu Kanunun ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun uygulanmasına ilişkin standart ihale dokümanı, tip sözleşme, yönetmelik ve tebliğler çıkarmaya yetkili olduğu, Kurul ve Kurumun yetkilerini, düzenleyici işlemler tesis ederek ve özel nitelikli kararlar alarak kullanacağı, standart ihale dokümanları, tip sözleşmeler, yönetmelik ve tebliğlerin Resmî Gazetede yayımlanarak yürürlüğe konulacağı hükme bağlanmıştır.

Anılan düzenleme uyarınca, Kamu İhale Kurulunun 4734 ve 4735 sayılı Kanunların uygulanması konusunda genel düzenleyici işlemler yapma yetkisini haiz olduğu kuşkusuzdur.

Anılan yetki çerçevesinde yürürlüğe konulan Kamu İhale Genel Tebliğinin 79.4.2.18 maddesinde; “ İtirazen şikayet başvurularına ilişkin olarak Kurum tarafından yapılan incelemede gerekli görülmesi durumunda, proforma fatura ve fiyat tekliflerine ilişkin maliyet/satış tutarı tespit tutanakları, bunları muhafaza eden meslek mensubundan istenebilir. Gerek meslek mensubundan istenen tutanaklar gerekse ihaleyi yapan idare tarafından Kuruma gönderilen belgeler arasında yer alan proforma fatura ve fiyat teklif tutarları ile maliyet/satış tutarı tespit tutanağında belirtilen maliyet ve satış tutarlarının arasında uyumsuzluk olduğunun veya bu belgelerde yer alan bilgilerin ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığının değerlendirilmesi durumunda; proforma fatura ve fiyat teklifleri ile maliyet/satış tutarı tespit tutanakları mükellef ve/veya isteklinin bağlı olduğu vergi dairesine gönderilir ve gerekli olması halinde Cumhuriyet Savcılığına bildirim yapılır. ” hükmü bulunmaktadır.

İnceleme kapsamında karşılaşılan proforma faturalardaki ekonomik değerlerin hayatın olağan akışına uygun olup olmadığının objektif bir kriterinin olamayacağı açık ise de, olağandışılık konusundaki makul şüphe yeterlidir.

İhalenin iptal edilmiş olması ya da aşırı düşük teklif açıklaması uygun bulunmayan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmış olması dahi giyim bedeline ilişkin olarak düzenlenen ve idareye sunulan belgenin usulüne uygun olmadığına ilişkin eylemi ortadan kaldırmayacağından;

1. İdare tarafından ihale üzerinde bırakılan Kalkan Öz. Güv.ve Koruma Hiz. Tic .Ltd. Şti.’nin aşırı düşük teklif açıklamasında; giyim bedeline ilişkin 45,12 TL bedel öngören proforma fatura ile açıklamada bulunmasına karşın, bu anılan proforma fatura ekindeki maliyet/satış tespit tutarı tespit tutanağında mevzuata aykırılık görülmeyerek, açıklaması kabul edildiğinden, anılan proforma fatura ile maliyet/satış tutarı tespit tutanağı gönderilmek suretiyle, söz konusu belgelerde yer alan bilgilerin ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığı tespitinin yapılacak incelemelerde değerlendirilmek üzere, anılan proforma faturayı düzenleyen Kahraman Temizlik Danışmanlık Tekstil’in bağlı olduğu Maltepe-Ankara Vergi Dairesi Başkanlığı'na bildirimde bulunulması,

2. İdare tarafından ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen Beta-1 Güv. Koruma Hizmetleri Ltd Şti.’nin aşırı düşük teklif açıklamasında; giyim bedeline ilişkin 28,20 TL bedel öngören proforma fatura ile açıklamada bulunmasına karşın, bu anılan proforma fatura ekindeki maliyet/satış tespit tutarı tespit tutanağında mevzuata aykırılık görülmeyerek, açıklaması kabul edildiğinden, anılan proforma fatura ile maliyet/satış tutarı tespit tutanağı gönderilmek suretiyle, söz konusu belgelerde yer alan bilgilerin ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığı tespitinin yapılacak incelemelerde değerlendirilmek üzere, anılan proforma faturayı düzenleyen Kahraman Temizlik Danışmanlık Tekstil’in bağlı olduğu Maltepe-Ankara Vergi Dairesi Başkanlığı'na bildirimde bulunulması,

Hususları anılan Tebliğ gereği olduğundan, bu hususların anılan Kurul kararı gerekçeleri arasında yer alması gerektiği yönündeki düşüncemizle, karara katılıyoruz.

Kazım ÖZKAN Erkan DEMİRTAŞ Mehmet AKSOY

II. BAŞKAN Kurul Üyesi Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin itirazen şikayet başvuru dilekçesinde belirtilen iddiasına yönelik Kurul çoğunluğunca verilen karar ile; ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin aşırı düşük teklif açıklamaların idarece uygun görülmesi işleminin mevzuata uygun olduğuna ilişkin “ itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasına yönelik yapılan incelemeye göre;

Kamu İhale Tebliğinin 79.4.2.18. maddesinde;“ İtirazen şikayet başvurularına ilişkin olarak Kurum tarafından yapılan incelemede gerekli görülmesi durumunda, proforma fatura ve fiyat tekliflerine ilişkin maliyet/satış tutarı tespit tutanakları, bunları muhafaza eden meslek mensubundan istenebilir. Gerek meslek mensubundan istenen tutanaklar gerekse ihaleyi yapan idare tarafından Kuruma gönderilen belgeler arasında yer alan proforma fatura ve fiyat teklif tutarları ile maliyet/satış tutarı tespit tutanağında belirtilen maliyet ve satış tutarlarının arasında uyumsuzluk olduğunun veya bu belgelerde yer alan bilgilerin ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığının değerlendirilmesi durumunda; proforma fatura ve fiyat teklifleri ile maliyet/satış tutarı tespit tutanakları mükellef ve/veya isteklinin bağlı olduğu vergi dairesine gönderilir ve gerekli olması halinde Cumhuriyet Savcılığına bildirim yapılır. “ açıklaması yer almaktadır.

Kurumca bu açıklama uyarınca yapılan incelemelere göre, hizmet alımlarında aşırı düşük teklif açıklamasında giyim bedeline ilişkin yapılan açıklamalarda, istekli tarafından giyim bedeline ilişkin sunulan proforma fatura ve fiyat teklif tutarlarıile maliyet/satış tutarı tespit tutanağında belirtilen maliyet ve satış tutarlarının arasında uyumsuzluk olduğunun veya bu belgelerde yer alanbilgilerin ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığının değerlendirilmesi durumunda, belirtilen proforma fatura ve fiyat teklifleri ile maliyet/satış tutarı tespit tutanakları mükellef ve/veya isteklinin bağlı olduğu vergi dairesine gönderilmesi, ayrıca konunun önemine göre de Cumhuriyet Savcılığına bildirim yapılması hususlarının anlaşılması gerektiğinin aşikar olması nedeni ve bu yönde verilen Kurul Kararları ile konu içtihat niteliğini kazanmış olmasının yanında Tebliğin yukarıda sözü edilen düzenlemesi birbirine bağlı/bağımlı iki temel açıklamadır.

Şöyle ki; cari piyasa koşullarına, temel ekonomik verilere ve hayatın olağan durumuna uygun olmadığı anlaşılan fiyat teklifinin bir şekilde şekle uygun olarak müşavir tarafından tevsik edilmesi halinde, bu durumun ilgili vergi dairesine bildirilerek “bu tevsikin” doğruluğunun testi istenilmekte ve sistemin sigortası genel kabulüyle yapılmış bir mevzuat düzenlemesi şeklinde tezahür etmiştir. Kamu İhale Tebliğinin 79.4.2.18. maddesinin birbirine bağımlı son açıklama cümlesinin uygulanmaması halinde başlangıç cümlesine göre tekliflerin değerlendirilmesinin sağlıklı ve hukuken uygun bir yanı olmayacaktır.

İstekliler tarafından asgari işçilik bedelinin çok az üstünde verilen teklif bedelinin en düşük teklife yakın olmasının sağlanması için teklif bileşenlerinden olan giyim bedeli açıklamasına yönelik olarak verilen proforma fatura ve fiyat teklif tutarlarının düşük bedelli olarak oluşturulduğunun konu ile ilgili içtihat niteliğinde verilmiş Kurul kararlarından anlaşıldığı, verilen proforma fatura ve fiyat teklif tutarlarının ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığının anlaşılmasına rağmen, düşük bedelli de olsa, istekli tarafından verilen proforma fatura ve fiyat tekliflerin Kamu İhale Genel Tebliğinin ilgili hükümlerine göre belge üzerinde taşıması gereken şartları taşıdığının tespiti halinde anılan açıklamanın mevzuat uyarınca uygun görüldüğünün içtihat niteliğinde verilmiş olan Kurul kararlarından anlaşıldığı, ancak sunulan proforma fatura ve fiyat teklif tutarlarının ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığının anlaşılması durumunda da, teklif açıklaması bu yönden mevzuata uygun görülmekle birlikte proforma fatura ve fiyat teklif tutarlarının düşüklüğünün düzenlenen ve idareye sunulan belgenin usulüne uygun olmadığına ilişkin eylemi ortadan kaldırmayacağı düşüncesi ile, Kanunun temel ilkelerinden eşit muamele ve güvenirlik ilkelerinin ön planda çalıştırılmasının temini yönünden incelenmesi için Kurulca bağlı bulunan vergi dairesine gönderilmiştir.

Yukarıda yapılan iki değerlendirmenin belge üzerinde aynı anda var olduğu durumda, bildirim yapılmasının anlamlı olduğu yönünde bütünlük sağladığı şeklinde yapılan değerlendirmelerin birbirinden bağımsız işletilmesi durumunda, yani aşırı düşük açıklamada, isteklinin giyime ilişkin sunduğu proforma fatura ve fiyat teklif tutarlarının ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığının açıkça bilinmesine rağmen, sırf, anılan belgelerin Tebliğinin sözü edilen açıklamalarına göre belge üzerinde taşıması gereken şartlara uygun olarak taşıdığı tespitine dayanılarak isteklinin açıklamasının mevzuata uygun olduğunu kabul etmenin mevzuat ile çelişki yarattığı, bu nedenle, anılan belgelerin Kamu İhale Genel Tebliğinin ilgili açıklamalarına göre belge üzerinde taşıması gereken şartları taşıdığının tespit edilmiş olmasına rağmen, proforma fatura ve fiyat teklif tutarlarının ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığı durumunun incelenmesi için Tebliğin ilgili açıklaması uyarınca ilgili vergi dairesine bile bile gönderilmemesi durumunda, Kanunda belirtilen temel ilkelerden eşit muamele ve güvenirlik ilkelerinin ön planda zedelendiği işlemlerin gerçekleştirilmiş olacağı düşüncesiyle, Tebliğin ilgili açıklamalarına göre, belge üzerinde taşıması gereken şartları taşıdığının tespit edilmiş olmasına rağmen, vergi dairesine bildirim yapılmasına gerek görülmeyen, proforma fatura ve fiyat teklif tutarlarının , ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığının anlaşıldığı durumda, anılan isteklinin aşırı düşük açıklamalarının mevzuata uygun olmadığı gerekçesi olarak kabul edilmemesi gerekmektedir.

İncelemeye konu ihalede, başvuru sahibinin iddiası yukarıda aktarılan değerlendirmeler ışığı altında değerlendirildiğinde;

İdarece hesaplanan kârsız yaklaşık maliyetin altında teklif veren; Kalkan Öz.Güv.ve Koruma Hiz. Tic .Ltd.Şti., Beta 1 Güv. Koru Ma Hizmetleri Ltd Şti., Oran Öz. Güvenlik Eğitim Dan. Hizm. A. Ş., Bengi Grup Özel Güvenlik Hiz. A. Ş., Murat Özel Güvenlik Koruma Hizm. Ltd Şti. ve Poligard Öz. Güvenlik Eğ. Hizmetleri Ltd. Şti. olmak üzere yedi istekliden aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği, isteklilerden Bengi Grup Özel Güvenlik Hiz. A. Ş.’nin aşırı düşük teklif açıklamasında bulunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, açıklama sunan diğer altı isteklinin aşırı düşük açıklamasının idarece uygun bulunarak en düşük teklif veren istekliler üzerinde ihalenin sonuçlandırıldığı anlaşılmıştır.

Aşırı düşük teklif açıklaması uygun bulunarak ihale üzerinde bırakılan Kalkan Öz.Güv.ve Koruma Hiz. Tic .Ltd. Şti.’nin aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında ihale konusu işte çalışacak 188 personelin giyim maliyetinin tevsiki için parça başına 0,01 TL ile 0,02 TL arasında birim fiyat teklif edilen 2820 parça giyim malzemesi için toplamda 45,12 TL fiyat öngörülen Kahraman Temizlik Danışmanlık Tekstil (Ömer Devrim Kahraman) tarafından istekli adına tanzim edilerek düzenlenmiş 03.05.2012 tarihli proforma fatura ileekinde bu fiyatların açıklanmasına ilişkin maliyet/satış tutarı tespit tutanağının (Ek-O.5)sunulduğu,

Aşırı düşük teklif açıklaması uygun bulunarak ihalede ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlenen Beta 1 Güv. Koru Ma Hizmetleri Ltd. Şti.’nin aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında ihale konusu işte çalışacak 188 personelin giyim maliyetinin tevsiki için parça başına 0,01 TL ile 0,02 TL arasında birim fiyat teklif edilen 2444 parça giyim malzemesi için toplamda 28,20 TL fiyat öngörülen Kahraman Temizlik Danışmanlık Tekstil (Ömer Devrim Kahraman) tarafından istekli adına tanzim edilerek düzenlenmiş 03.05.2012 tarihli proforma fatura ileekinde bu fiyatların açıklanmasına ilişkin maliyet/satış tutarı tespit tutanağının (Ek-O.5)sunulduğu,

Anlaşılmıştır.

İhalenin üzerinde bırakıldığı istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen istekli tarafından aşırı düşük açıklamaları kapsamında sundukları; proforma faturalar ile eki maliyet /satış tespit tutanaklarında parça başı giyim maliyeti olarak önerilen bedellerinin, maliyet muhasebesi kayıtları açısından ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığı, bu nedenle adı geçen isteklilerin aşırı düşük teklif açıklamasının mevzuata uygun olmadığı gerekçesine dayanılarak değerlendirme dışı bırakılmaları gerektiği değerlendirilmiştir.

Diğer yandan; ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenen isteklilerin dışında, aşırı düşük açıklaması idarece uygun görülen; Oran Öz. Güvenlik Eğitim Dan. Hizm. A.Ş., Murat Özel Güvenlik Koruma Hizm. Ltd Şti. ve Poligard Öz. Güvenlik Eğ. Hizmetleri Ltd. Şti. olmak üzere üç isteklinin giyim maliyetlerinin tevsikine ilişkin sunduğu belgeler üzerinde yukarıda iki istekli nezdinde yapılan değerlendirmeye paralel yapılacak incelemesonuca göre idarece eşit muamele ilkesi gereği olarak bu kapsamda da ayrıca karar verilmesi gerektiği değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle, ticari şirketlerin iktisadi amacının kâr elde etmek olduğu, kâr elde etmese dahi en azından zarar etmemek üzere ticari faaliyetlerine devam etmelerinin bir zorunluluk olduğu aksi takdirde söz konusu şirketlerin zarar etmemek ve kâr elde etmek için kayıt dışı ticari yollara başvurmalarının kuvvetle muhtemel olduğu düşüncesi ile, inceleme konusu ihalede giyimine ilişkin açıklamaları kapsamında verdikleri proforma faturalardaki teklif fiyatlarının maliyet muhasebesi kayıtları açısından ticari hayatın olağan durumu ve ekonomik verilerle ilgili genel bilgilerle uyumlu olmadığı belirlenen, ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibinin tekliflerinin bu gerekçe ile değerlendirme dışı bırakılmaları gerektiği, ayrıca; aşırı düşük açıklaması idarece uygun bulunan yukarıda belirtilen üç istekli teklifi nezdinde de, iki istekli nezdinde yapılan değerlendirmeye paralel yapılacak incelemesonuca göre idarece eşit muamele ilkesi gereği olarak bu kapsamda da ayrıca karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncem ile, bu hususlara yönelik Kurul çoğunluğunca alınan “itirazen şikayet başvurusunun reddi” niteliğindeki karara katılmıyorum.

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi