KİK Kararı: 2012/UH.I-2110

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/027
Gündem No : 75
Karar Tarihi : 14.05.2012
Karar No : 2012/UH.I-2110
BAŞVURU SAHİBİ:
Acar Bilgi İşl. Otom. Tem. Gıda Turz. San. Ve Tic. Ltd. Şti., Hürriyet Mah. Gökmen Sok. No : 39 D: 1 Yenibosna İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Adapazarı Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü, Dağdibi Mahallesi Enka Okulu Caddesi No: 9 54100 SAKARYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/23903 İhale Kayıt Numaralı "Katı Atık Toplama Ve Nakli İle Cadde Ve Sokakların El Ve Makine İle Süpürülmesi İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

09.05.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.H.[1440].(0281)./2012-1E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Adapazarı Belediye Başkanlığı Temizlik İşleri Müdürlüğü tarafından 30.03.2012 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Katı Atık Toplama ve Nakli ile Cadde ve Sokakların El ve Makine ile Süpürülmesi İşi” ihalesine ilişkin olarak Acar Bilgi İşl. Otom. Tem. Gıda Turz. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 26.03.2012 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.03.2012 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 10.04.2012 tarih ve 14033 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.04.2012 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

1 ) İhale dokümanında bulunan birim fiyat teklif cetvelinin 41 inci satırında yer alanyaya temizlik ekip tahsisi,42 nci satırında yer alançevre mühendisi tahsisi,43 üncü satırlarında yer alanekip başı tahsisiiş kalemlerinde gösterilen personele ödenecek ücretler ile yemek ve yol giderlerinin idari şartnamede aylık tutarlar şeklinde ödeneceğinin belirtildiği, İş Kanununa göre aylık ödenmesi gereken bu ücretlerin birim fiyat teklif cetvelinde saat üzerinden ödeneceği şeklinde düzenleme yapılmasının mevzuata aykırı olduğu,

2 ) Sözleşme tasarısında işe başlama tarihinin 01.01.2013, işi bitirme tarihinin 30.09.2014 şeklinde olduğu, bu düzenleme doğrultusunda işin süresinin 638 gün olduğu, teknik şartnamenin “İş Kalemlerine Ait Birim Fiyat Tanımları, Tahsis, Taşıma, Çalışma Miktarları ve Motorlu Araçların Özellikleri” başlığı altındaki düzenlemelerde;

“…5.21.1 Yaya temizlik ekibinin sayısı ve tahsis miktarları:

a.Yaya temizlik ekibi sayısı: 174 adet

b.Tahsis miktarı: 888.096 Saat

….

5.22.1 Çevre Mühendisi sayısı ve tahsis miktarları:

a.Çevre Mühendisi sayısı: 1 adet

b.Tahsis miktarı: 5.104 Saat

…

5.23.1 Ekip Başı sayısı ve tahsis miktarları:

a.Ekip Başı sayısı: 8 adet

b.Tahsis miktarı: 40.832 Saat” şeklinde belirlendiği, bu düzenlemelerde belirtildiği üzere, 174 adet yaya temizlik personelinin haftalık çalışma saati (1kişi için) 5.104sa/638 gün=8 sa x 7gün=56 saat olduğu, bu çalışma süresinin İş Kanununa göre belirlenmiş olan haftalık en çok 45 saat çalışma süresini geçtiği, çalışan personele hafta tatilinin verilmesinin mümkün olmadığı,

3 ) Teknik şartnamenin“Tahsis Ekiplerini Hizmete Hazır Bulundurma Alanları” başlıklı 4.2 inci maddesinde; “Bütün ekipler, hizmet sunucusunun temin edeceği ve İdare tarafından uygun görülerek onaylanan yerlerde tam ve noksansız halde hizmete hazır şekilde bulundurulur. Ekipler her gün İdare tarafından belirtilen saatlerde bu alanlarda işe başlar ve işi bitirir. Yaya temizlik ekipleri, idare tarafından belirtilen iş yerlerinde ve saatlerde işe başlamak zorundadır.” düzenlemesinde iş süresince çalışmanın her gün yapılacağının vurgulandığı, ancak Ulusal Bayram ve Genel Tatil Günlerinde yapılacak çalışmaya ilişkin ihale dokümanında herhangi bir düzenlemenin mevcut olmadığı, birim fiyat teklif cetvelinde de buna ilişkin bir satır açılmadığı,

4 )Teknik şartnamenin “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinde; “Katı Atık Toplama ve Nakli ile Cadde ve Sokakların Süpürülmesi İşleri: Belediye sınırları içinde üretilen katı atıkların; hizmet sunucusu tarafından tahsis edilen ve teknik ayrıntıları, özellikleri ile şartları bu şartnamede yazılı ekipler vasıtasıyla toplanması, yerlerden, çöp bidonlarından, çöp konteynırlarından çeşitli aletler ile alınması, tazyikli su ile yıkanarak toplanması, konteynırlara konulması, geçici yerlerde biriktirilmesi ve toplanması, elle veya makine ile süpürülmesi ve toplanması, atık bulunan alanların yıkanarak süpürülmesi ve toplanması, küreme yapılması, iğneli değnekle toplanması, araçlara yüklenmesi, el veya makine ile taşınması ve atık toplama alanlarına boşaltılması işlerini ifade eder.” şeklinde düzenlemenin mevcut olduğu, söz konusu düzenlemede, yüklenici tarafından işin süresi içerisinde çöplerin çöp bidonlarından, çöp konteynırlarından çeşitli aletler ile alındıktan sonra, tazyikli su ile yıkanacağı ayrıca atık bulunan alanlarında yıkanarak süpürüleceği belirtildiği, ancak yıkama sırasında kullanılacak suyun kimin tarafından karşılanacağının (idare-yüklenici) ve miktarının ne olacağına ilişkin ihale dokümanında herhangi bir düzenlemenin mevcut olmadığı, su giderine ilişkin bu belirsizliğin tekliflerin hazırlanması sırasında tereddüde neden olacağı,

5 ) Teknik şartnamenin“Katı Atık Toplama ve Nakli ile Cadde ve Sokakların Süpürülmesi İşlerine Ait Şartlar” başlıklı 4 üncü maddesinde; “Bünyesinde motorlu araç bulunan her ekibin, yaya ekiplerinde ekip sorumlularına ve idarenin görevlendirdiği kontrol teşkilatı görevlilerinin birbirleriyle iletişimi yüklenici tarafından sağlanması zorunludur.” düzenlemesinin bulunduğu, bu düzenlemede yüklenici tarafından sağlanacak iletişimin ne şekilde sağlanacağının belirsiz olduğu, iletişimde kullanılacak teknik cihazların belirtilmediği ve bunların idari şartnamenin teklif fiyata dâhil giderler arasında gösterilmediği, maliyete ilişkin bu durumun tekliflerin hazırlanması sırasında tereddüde neden olacağı,

6. Sözleşme tasarısının “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16 ncı maddesinde; “ _16.1._İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

16.1.1. İhale konusu iş için tahsis olunması gereken ekiplerin temin edilmemesi veya ekibin noksan olması halinde, temin edilmeyen veya noksan olan her ekip için, temin edilmeyen veya noksan geçen her gün sözleşme bedelinin 0,0003 (onbinde üçü) oranında ceza hesaplanıp tahakkuk ettirilerek yüklenicinin hakedişinden kesilir. Ekiplerin görevli olarak hareket ettikleri ve bulundukları güzergâhlarda geçecek hizmet süresi içinde; yerlerde veya alanlarda veya çöp bidonlarında veya konteynırlarda katı atıkların toplanmadığının veya taşınmadığının veya katı atık depolama alanları dışında başka bir yere boşaltıldığının tutanakla tespit edilmesi halinde ve her münferit tespit için 1.000,00 TL para cezası verilir ve yüklenicinin hakedişinden kesilir. Bu madde gereğince kontrol teşkilatı tarafından tutulacak tutanaklarda idare yetkilisinin imzasının bulunması, tespitin yapıldığı güzergâh veya alanın açık adresinin tanımlanması, tarih ve saatinin belirlenmesi ve tutanağın evrak kayıt defterine kaydedilmesi zorunludur.” düzenlemesinin bulunduğu, söz konusu düzenlemede sözleşmeye aykırılık halleri belirtilmiş olmasına rağmen sözleşmeye aykırılık hallerinin ardı ardına veya aralıklı olarak kaç defa gerçekleşmesi durumunda sözleşmenin feshedileceğinin belirtilmediği, cezaların oransal olarak değil de tutar olarak belirtildiği, bu düzenlemelerin Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve Sözleşmenin Feshi” başlıklı 16 ıncı maddesinin 26 numaralı dipnotuna aykırı olduğu,

7. Teknik şartnamenin “İş Kalemlerine Ait Birim Fiyat Tanımları, Tahsis, Taşıma, Çalışma Miktarları ve Motorlu Araçların Özellikleri” başlıklı 5 inci maddesinde birim fiyat tarifleri söz konusu iş süresince araçlarda çalışacak ekip tahsisi ve taşıma olmak üzere iki kısımdan oluştuğu, bu düzenlemelerin; “ 5.1. 280 HP çöp kamyonu için ekip tahsisi birim fiyat tanımı: Bir şoför, iki araç arkası personeli ve diğer malzeme girdilerinden oluşan ekibin temin edilmesi ve ekibin bir saat süre ile çevre temizlik hizmetine tahsis edilmesi karşılığı olarak; bütün masraflar ve yüklenici kârı dâhil, istekli tarafından teklif edilen bedeldir.

5.1.1. 280 HP çöp kamyonu ile taşıma birim fiyat tanımı: 280 HP çöp kamyonu ile çevre temizlik hizmetleri esnasında 1 (bir) kilometre mesafede taşıma yapmak için yüklenici tarafından önerilen amortisman ve tüketilen akaryakıt karşılığı olarak; bütün masraflar ve yüklenici karı dahil, istekli tarafından teklif edilen bedeldir.” şeklinde olduğu, iki düzenleme birlikte değerlendirildiğinde; ekip tahsisinde bulunan şoförün taşıma işinin şoförsüz yapılamayacağından hareketle taşıma işinde de çalışacağı, bu durumda söz konusu işte çalışacak şoförlere ait maliyet kalemi her iki birim fiyat tarifleri içerisinde bulunacağından mükerrer hesaplamaya yol açacağı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1 inci, 2 nci, 3 üncü iddialarına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihalenin “Katı Atık Toplama ve Nakli ile Cadde ve Sokakların El ve Makine ile Süpürülmesi İşi” olduğu, İhaleye ait sözleşme tasarısında işe başlama tarihinin 01.01.2013; işi bitirme tarihinin 30.09.2014 olarak belirlendiği,

İhaleye ait teknik şartnamenin 3 üncü maddesinde işin tanımının “… Belediye sınırları içinde üretilen katı atıkların; hizmet sunucusu tarafından tahsis edilen ve teknik ayrıntıları, özellikleri ile şartları bu şartnamede yazılı ekipler vasıtasıyla toplanması, yerlerden, çöp bidonlarından, çöp konteynırlarından çeşitli aletler ile alınması, tazyikli su ile yıkanarak toplanması, konteynırlara konulması, geçici yerlerde biriktirilmesi ve toplanması, elle veya makine ile süpürülmesi ve toplanması, atık bulunan alanların yıkanarak süpürülmesi ve toplanması, küreme yapılması, iğneli değnekle toplanması, araçlara yüklenmesi, el veya makine ile taşınması ve atık toplama alanlarına boşaltılması işlerini ifade eder.” şeklinde belirtildiği görülmüştür.

4857 Sayılı İş Kanunun “Hafta tatili ücreti” başlıklı 46 ncı maddesinde ;

“ Bu Kanun kapsamına giren işyerlerinde, işçilere tatil gününden önce 63 üncü maddeye göre belirlenen iş günlerinde çalışmış olmaları koşulu ile yedi günlük bir zaman dilimi içinde kesintisiz en az yirmidört saat dinlenme (hafta tatili) verilir…” hükmü,

Anılan Kanunun “Çalışma süresi” başlıklı 63 üncü maddesinde;

“ Genel bakımdan çalışma süresi haftada en çok kırkbeş saattir. Aksi kararlaştırılmamışsa bu süre, işyerlerinde haftanın çalışılan günlerine eşit ölçüde bölünerek uygulanır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78 inci maddesinde ;

“78.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları; ağırlıklı olarak personel çalıştırılmasına dayanan, çalıştırılacak personel sayısının belirlendiği ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı hizmetlerdir.

…

78.3. Malzeme dahil yemek hazırlama hizmeti veya malzeme dahil yemek hazırlama ve dağıtım hizmeti ya da makine ve ekipman ile araçlar ve/veya akaryakıtın yüklenici tarafından sağlanacağı çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetler ile personel taşıma gibi hizmetler personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirilmeyecektir. Ancak, personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımına ilişkin ihale dokümanında haftalık çalışma saatlerinin tamamını idarede geçirecek personel sayısının belirlenmesi hallerde teklif fiyata dâhil giderler arasında işçilik giderine yer verilmesi gerekmektedir.

78.4. Çöp toplama ve nakline ilişkin hizmetlerde, çöp toplama ve naklinde kullanılacak makine ve ekipmanlar ile çöp toplama araçlarının ve akaryakıtın idare tarafından karşılanması durumunda bu alımların ve ayrıca malzemenin idare tarafından karşılandığı yemek hizmeti (malzemesiz yemek hizmeti) alımlarının personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak ihale edilmesi gerekmektedir.

…

78.12. İhale konusu işin niteliği dikkate alınarak işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri hariç, birim fiyat teklif cetvelindeki işçilik kalemleri için (işçi x ay) üzerinden teklif alınması zorunludur. Ancak, işin başlama tarihi ile bitiş tarihi arasında, hafta tatili ve genel tatil günleri dâhil 30 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen aylar ile takvim yılına göre 29 veya 28 günden daha kısa süreli çalışma yapılması öngörülen Şubat ayı için (işçi x gün) üzerinden teklif alınacaktır.” açıklaması yer almaktadır.

Şikâyete konu ihalekapsamında yapılacak olanişin; yüklenici tarafından tahsis edilen makine, ekipman ile araçlar ve akaryakıt vasıtasıyla gerçekleştirileceği, dolayısıyla personel çalıştırılmasına dayalı nitelikte olmadığı anlaşılmıştır.

Başvuruya konu ihale dokümanında yer alan birim fiyat teklif cetveli örneğinde şikâyet konusu kalemler;

Sıra

No

İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması

Birimi

Miktarı

Teklif Edilen Birim Fiyat

Tutarı

….

41

Yaya temizlik ekip tahsisi

Saat

888.096,000

42

Çevre mühendisi tahsisi

Saat

5.104,000

43

Ekip başı tahsisi

Saat

40.832,000

Şeklinde düzenlenmiştir.

İdari şartnamenin “Teklif fiyata dâhil olan giderler” başlıklı 25 inci maddesinde;

_“…25.3._Teklif fiyata dâhil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir:

25.3.1. İşin süresi ve personel sayısı dikkate alınarak ilgili mevzuatına göre hesaplanacak işçilik ücreti:

_Bu işe ait sözleşmenin uygulanması esnasında çalıştırılacak vasıflı personele ödenecek ücretin asgari ücrete oranı aşağıdaki şekilde olacaktır.

Sıra No İşçinin Pozisyonu Asgari Ücretin Fazlası (%)

1 Çevre Mühendisi 150
2 Ekip Başı 100
3 Şoför 50
4 Araç Arkası 20
5 Yaya Temizlik Ekibi Personeli 10_

25.3.2. Yemek, yol ve giyecek giderleri:

Ayrıca, teklif fiyatına personel yol ve yemek giderleri dâhildir. Yüklenici bu giderleri bordroda gösterecek ve idareye ibraz edecektir. Personelin yol gideri günlük brüt (3,50.-TL) ve yemek gideri günlük brüt (4,50.-TL) olarak hesaplanacaktır. Yüklenici tarafından karşılanacak bu giderlerin aylık gün sayısı olarak 26 (yirmialtı) gün esas alınacaktır.

25.3.3. Malzeme giderleri:

Yüklenici, çalıştırılacak personelin giyim bedelini ayni olarak karşılayacaktır.(Özellikleri teknik şartnamede belirtilen; 478 adet iş yeleği, 478 adet yazlık pantolon, 1434 adet yazlık tişört, 478 adet kışlık takım (pantolon+kaban), 478 adet çizme, 478 adet şapka, 478 adet bere, 478 adet yağmurluk.)

25.3.4. Diğer giderler:

İşin yapımı esnasında çöp kamyonları tahsis ekiplerine aylık toplam 400 (dörtyüz) adet çalı süpürgesi, yaya temizlik ekibi personeli tarafından kullanılacak aylık toplam 1.600 (binaltıyüz) adet çalı süpürgesi, 200 (ikiyüz) adet bitkisel süpürge ve 200 (ikiyüz) Kg. jumbo boy çöp poşeti istekli tarafından temin edilecektir…” düzenlemesi,

Teknik şartnamenin “İş Kalemlerine Ait Birim Fiyat Tanımları, Tahsis, Taşıma, Çalışma Miktarları ve Motorlu Araçların Özellikleri” başlığı altında;

“5.21. Yaya ekip tahsisi birim fiyat tanımı: Seyyar konteynır, iğneli değnek, küreme küreği, amele küreği, çalı süpürgesi, bitkisel süpürge, çöpçü küreği(faraş), ve iş elbiselerinden oluşan ihtiyaçları ile birlikte bir adet temizlik işçisinin (süpürge elemanı ) temin edilmesi ve bir (1) saat süre ile ve yaya olarak temizlik hizmetinde çalıştırılması için gereken masraflar ile yüklenici karı dahil; istekli tarafından teklif edilen bedeldir.

5.21.1 Yaya temizlik ekibinin sayısı ve tahsis miktarları:

a.Yaya temizlik ekibi sayısı: 174 adet

b.Tahsis miktarı: 888.096 Saat

5.22. Çevre Mühendisi Tahsisi birim fiyat tanımı: Bir adet Çevre Mühendisinin, işin kontrolü amacıyla temin edilmesi ve bir (1) saat süre çalıştırılması için gereken masraflar ile yüklenici karı dâhil; istekli tarafından teklif edilen bedeldir.

5.22.1 Çevre Mühendisi sayısı ve tahsis miktarları:

a.Çevre Mühendisi sayısı: 1 adet

b.Tahsis miktarı: 5.104 Saat

5.23. Ekip Başı Tahsisi birim fiyat tanımı: Bir adet Ekip Başının, işin kontrolü amacıyla temin edilmesi ve bir (1) saat süre çalıştırılması için gereken masraflar ile yüklenici karı dahil; istekli tarafından teklif edilen bedeldir.

5.23.1 Ekip Başı sayısı ve tahsis miktarları:

a.Ekip Başı sayısı: 8 adet

b.Tahsis miktarı: 40.832 Saat ” düzenlemesi,

Anılan şartnamenin“Tahsis Ekiplerini Hizmete Hazır Bulundurma Alanları” başlıklı 4.2 inci maddesinde; “ Bütün ekipler, hizmet sunucusunun temin edeceği ve İdare tarafından uygun görülerek onaylanan yerlerde tam ve noksansız halde hizmete hazır şekilde bulundurulur. Ekipler her gün İdare tarafından belirtilen saatlerde bu alanlarda işe başlar ve işi bitirir. Yaya temizlik ekipleri, idare tarafından belirtilen iş yerlerinde ve saatlerde işe başlamak zorundadır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihale dokümanında iş kapsamında çalıştırılacak personelin günlük ya da haftalık kaç saat üzerinden çalıştırılacağına dair herhangi bir düzenlemenin yapılmadığı görülmüştür.

Kamu İhale Genel Tebliğinin yukarıda aktarılan 78.12 inci maddesinde yer alan düzenleme personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında yer alan işçilik iş kalemlerine ilişkin olarak düzenlenmiştir. Başvuruya konu ihale personel çalıştırılmasına dayalı nitelikte olmadığı belirlendiğinden birim fiyat teklif cetvelinde, şikâyet konusu yaya temizlik ekibi tahsisi, çevre mühendisi tahsisi, ekip başı tahsisi adlı işçilik iş kalemlerine ilişkin olaraksaat üzerinden teklif alınmasına engel nitelikte bir durumun olmadığı değerlendirilmiştir.

Buna karşın, başvuru sahibinin itirazen şikâyet başvurusunda belirttiği,şikâyet konusu kalemlerden 174 adet yaya temizlik personelinin ihale süresi boyunca toplam çalışma süresinin 888.096 saat olarak belirlendiği, buradan hareketle bir yaya temizlik personeliiçin toplam çalışmanın 5.104 saat olduğu, bunun işin toplam süresine bölündüğünde 8 saat (5.104sa/638 gün=8) günlük çalışma süresi ve 56 saat (7x8=56 saat) haftalık çalışma süresine tekabül ettiği tespit edilmiştir. 1 yaya temizlik personelinin yanı sıra, çevre mühendisi ve ekip başı personeli için de aynı durumun geçerli olduğu görülmüştür.

Aynı şekilde, idare tarafından belirlenen 1 adet yaya temizlik personelinin toplam çalışma süresinin (5.104 saat) İş Kanununa göre belirlenmiş olan günlük çalışma süresine (7,5 saat) bölünmesi halinde, 680 güne (5104/7,5=680) ulaşılmaktadır. Bu da ihale konusu işin süresi olan 638 günden fazla bir çalışmaya tekabül etmektedir. Aynı durumun çevre mühendisi ve ekip başı personeli için de geçerli olduğu görülmüştür.

Netice itibariyle, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan düzenlemenin, İş Kanununa aykırı olarak işin süresi içinde yer alan hafta tatilleri,ulusal bayram ve genel tatil günleri dikkate alınmadan ve ayrıca haftalık çalışma saatlerini de aşan şekilde belirlendiği tespit edilmiş olup, söz konusu düzenlemenin isteklileri tereddüde düşürdüğü ve sağlıklı teklif hazırlanmasını engelleyeceği değerlendirildiğinden, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır. Bu durum iptal gerekçesi olarak görülmüştür.

2 ) Başvuru sahibinin 4 üncü iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait teknik şartnamenin “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinde;

“Katı Atık Toplama ve Nakli ile Cadde ve Sokakların Süpürülmesi İşleri: Belediye sınırları içinde üretilen katı atıkların; hizmet sunucusu tarafından tahsis edilen ve teknik ayrıntıları, özellikleri ile şartları bu şartnamede yazılı ekipler vasıtasıyla toplanması, yerlerden, çöp bidonlarından, çöp konteynırlarından çeşitli aletler ile alınması, tazyikli su ile yıkanarak toplanması, konteynırlara konulması, geçici yerlerde biriktirilmesi ve toplanması, elle veya makine ile süpürülmesi ve toplanması, atık bulunan alanların yıkanarak süpürülmesi ve toplanması, küreme yapılması, iğneli değnekle toplanması, araçlara yüklenmesi, el veya makine ile taşınması ve atık toplama alanlarına boşaltılması işlerini ifade eder” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan düzenlemeden, işin ifası sırasında çöp toplama işinden sonra temizleme işleminin su ile gerçekleştireceği anlaşılmaktadır. İhale dokümanında söz konusu su giderinin idare tarafından karşılanacağına ilişkin bir açıklamanın yer almadığı görülmüştür. Ayrıca, idari şartnamenin teklif fiyata dâhil giderlerin belirtildiği 25 inci maddesinde ve birim fiyat teklif cetvelinde de söz konusu su giderinin yer almadığı tespit edilmiştir. Bu durumun isteklileri tereddüde düşürdüğü ve sağlıklı teklif hazırlanmasını engellediği değerlendirildiğinden, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmüştür.

3 ) Başvuru sahibinin 5 inci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik şartnamenin“Katı Atık Toplama ve Nakli ile Cadde ve Sokakların Süpürülmesi İşlerine Ait Şartlar” başlıklı 4 üncü maddesinde; “Bünyesinde motorlu araç bulunan her ekibin, yaya ekiplerinde ekip sorumlularına ve idarenin görevlendirdiği kontrol teşkilatı görevlilerinin birbirleriyle iletişimi yüklenici tarafından sağlanması zorunludur.” düzenlemesi yer almaktadır.

Söz konusu düzenleme ile ihale konusu işin aksamadan gerçekleştirilmesi amacıyla işin ifası sırasında iletişimde koordinasyonun sağlanması görevinin yüklenicide bulunduğu anlaşılmaktadır. İhale konusu alanda faaliyet gösteren ve basiretli tacir olma yükümlülüğüne haiz isteklilerin bu durumu da göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlayabilecekleri değerlendirildiğinden, başvuru sahibi istekli tarafından tekliflerin oluşturulması sürecinde tereddüt yaratıldığına ilişkin iddia yerinde bulunmamıştır.

4 ) Başvuru sahibinin 6 ncı iddiasına ilişkin olarak:

Sözleşme tasarısının “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16 ncı maddesinde;

_“16.1._İdare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir:

_16.1.1. İhale konusu iş için tahsis olunması gereken ekiplerin temin edilmemesi veya ekibin noksan olması halinde, temin edilmeyen veya noksan olan her ekip için, temin edilmeyen veya noksan geçen her gün sözleşme bedelinin 0,0003 (onbinde üçü) oranında ceza hesaplanıp tahakkuk ettirilerek yüklenicinin hakedişinden kesilir.

Ekiplerin görevli olarak hareket ettikleri ve bulundukları güzergâhlarda geçecek hizmet süresi içinde; yerlerde veya alanlarda veya çöp bidonlarında veya konteynırlarda katı atıkların toplanmadığının veya taşınmadığının veya katı atık depolama alanları dışında başka bir yere boşaltıldığının tutanakla tespit edilmesi halinde ve her münferit tespit için 1.000,00 TL para cezası verilir ve yüklenicinin hakedişinden kesilir. Bu madde gereğince kontrol teşkilatı tarafından tutulacak tutanaklarda idare yetkilisinin imzasının bulunması, tespitin yapıldığı güzergâh veya alanın açık adresinin tanımlanması, tarih ve saatinin belirlenmesi ve tutanağın evrak kayıt defterine kaydedilmesi zorunludur. _

İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarı, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30'unu geçmeyecektir.”

_16.2._Yukarıda belirtilen cezalar ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın yükleniciye yapılacak ödemelerden kesilir. Cezanın ödemelerden karşılanamaması halinde ceza tutarı yükleniciden ayrıca tahsil edilir.

_16.3._İhtarda belirtilen sürenin bitmesine rağmen aynı durumun devam etmesi halinde, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminat gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.

_16.4._Sözleşmenin uygulanması sırasında yüklenicinin 4735 sayılı Kanunun 25 inci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunduğunun tespit edilmesi, halinde ise ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilir ve sözleşme feshedilerek hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilir.” düzenlemesi,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ekinde yer alan Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin “Cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16 ncı maddesine ait 26 no’lu dipnotta; “ Bu madde aşağıda belirtilen açıklamalara uygun olarak İdare tarafından düzenlenecektir:

(1) Kısmi kabul öngörülmeyen işlerde, yüklenicinin işi süresinde bitirmemesi durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(2) Kısmi kabul öngörülen işlerde, yüklenicinin işin kısmi kabule konu olan kısmını süresinde tamamlamaması durumunda, İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı süresinde tamamlanmayan kısmın bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, gecikmeden kaynaklanan aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(3) İşin özelliği gereği sürekli tekrar eden nitelikteki işlerde, işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halinde, idarece her bir aykırılık için ayrı ayrı uygulanmak üzere kesilecek ceza miktarı, sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ayrıca, bu aykırılıkların ardı ardına veya aralıklı olarak gerçekleştirilmek suretiyle belli bir sayıya ulaşması durumunda, yukarıda öngörülen ceza uygulanmakla birlikte 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin feshedileceği hususu ile sözleşmenin bu şekilde feshedilebilmesi için gerekli olan aykırılık sayısı (iki veya daha fazla) idarece belirlenerek bu maddede yazılacaktır. Ancak ağır aykırılık hallerinde, bu aykırılık halleri maddede belirtilmek kaydıyla, aykırılık bir defa gerçekleşmiş olsa dahi yukarıda öngörülen şekilde sözleşmenin feshedilebileceği hususuna da idarece gerek görülmesi halinde bu maddede yer verilecektir.

(4) İşin tamamının ya da kısmi kabule konu olan kısmının süresinde bitirilmemesi veya işin tekrar eden kısımlarının sözleşmeye uygun olarak gerçekleştirilmemesi halleri hariç, idarece gerek görülüyorsa diğer sözleşmeye aykırılık hallerinin neler olduğu belirlenecek ve bu aykırılıkların gerçekleşmesi durumunda İdare tarafından en az on gün süreli yazılı ihtar yapılarak gecikilen her takvim günü için kesilecek ceza miktarı sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere oran olarak belirtilecektir. Ancak, söz konusu aykırılığın işin niteliği gereği giderilmesinin mümkün olmadığı hallerde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşmenin idarece feshedilebileceği, sözleşmenin feshedilmemesi halinde ise sözleşme bedelinin % 1’ini geçmemek üzere idarece bu maddede belirlenecek oranda ceza uygulanacağı hususuna maddede yer verilecektir.

(5) İdare tarafından kesilecek cezanın toplam tutarının, hiçbir durumda, sözleşme bedelinin % 30’unu geçmeyeceği hususu da bu maddede belirtilecektir.” düzenlemesi,

Yer almaktadır.

İhale dokümanında yer alan sözleşme tasarısının 16 ncı maddesinde idare tarafından cezalarla ilgili olarak hem sözleşme bedeli üzerinden oran olarak belirleme yapıldığı, hem de belli miktarlarda parasal değerler olarak düzenleme yapıldığı, cezayı gerektiren hallerin kaç defa tekrar etmesi durumunda sözleşmenin feshedileceğine yönelik ise herhangi bir düzenlemenin yapılmadığı görülmüştür.

Mevcut düzenlemenin bu haliyle Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşmenin 26 no’lu dipnotta belirtilen düzenlemeye aykırı olduğu belirlendiğinden, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

5 ) Başvuru sahibinin 7 nci iddiasına ilişkin olarak:

Teknik şartnamenin“İş Kalemlerine Ait Birim Fiyat Tanımları, Tahsis, Taşıma, Çalışma Miktarları ve Motorlu Araçların Özellikleri” başlıklı 5 inci maddesindeki düzenlemeler; “ 5.1. 280 HP çöp kamyonu için ekip tahsisi birim fiyat tanımı: Bir şoför, iki araç arkası personeli ve diğer malzeme girdilerinden oluşan ekibin temin edilmesi ve ekibin bir saat süre ile çevre temizlik hizmetine tahsis edilmesi karşılığı olarak; bütün masraflar ve yüklenici k â rı dâhil, istekli tarafından teklif edilen bedeldir.

5.1.1. 280 HP çöp kamyonu ile taşıma birim fiyat tanımı: 280 HP çöp kamyonu ile çevre temizlik hizmetleri esnasında 1 (bir) kilometre mesafede taşıma yapmak için yüklenici tarafından önerilen amortisman ve tüketilen akaryakıt karşılığı olarak; bütün masraflar ve yüklenici kârı dahil, istekli tarafından teklif edilen bedeldir...” şeklindedir.

Teknik şartnamenin anılan düzenlemesinde; birim fiyat tariflerinin yapıldığı, bu tariflerde söz konusu iş süresince araçlarda çalışacak ekip tahsisinin ayrı bir iş kalemi, araçlara ilişkin amortisman ve tüketilen akaryakıtın da yine ayrı bir iş kalemi olarak belirlendiği, dolayısıyla hizmet kapsamında çalışacak şoföre ilişkin mükerrer hesaplamanın söz konusu olmadığı belirlenmiştir. Başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.

Mahmut GÜRSES

Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

Ahmet ÖZBAKIR

Kurul Üyesi

Mehmet Zeki ADLI

Kurul Üyesi

Hasan KOCAGÖZ

Kurul Üyesi

Hamdi GÜLEÇ

Kurul Üyesi

Mehmet AKSOY

Kurul Üyesi