KİK Kararı: 2012/UH.I-1329

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2012/018
Gündem No : 92
Karar Tarihi : 12.03.2012
Karar No : 2012/UH.I-1329
BAŞVURU SAHİBİ:
İvme Bilişim ve Sağlık Hizmetleri Ltd. Şti. , HALFETTİN MAHALLESİ BARBAROS SOKAK YILMAZ İŞ MERKEZİ NO:5/3 MALATYA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Isparta İl Sağlık Müdürlüğü, Çelebıler Mahallesı Eskı Özel Idare Yanı 32100 ISPARTA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2012/1709 İhale Kayıt Numaralı "Şoför" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.03.2012tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.H.[686].(0063)./2012-15Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Isparta İl Sağlık Müdürlüğütarafından 16.01.2012tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Şoför” ihalesine ilişkin olarak İvme Bilişim ve Sağlık Hizmetleri Ltd. Şti.’nin 30.01.2012tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 01.02.2012tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 10.02.2012tarih ve 5957sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 09.02.2012tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

19.01.2012 tarihinde tebliğ edilen kesinleşen ihale kararında ihalenin Hanoğlu Tem. Tic. ve San. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığının bildirildiği, ihale üzerinde bırakılan firma ve yetkilileri hakkında Malatya 1. Ağır Ceza Mahkemesince 2009/165 sayılı açılmış kamu davası bulunduğu ve davanın Yargıtay’da temyiz aşamasında olduğu,

Hanoğlu Tem. Tic. ve San. Ltd. Şti.'nin ortaklık yapısı incelendiğinde % 60 hisse ile Emin Müteahhitliğin şirket ortağı olduğu ve şirketi temsilen hisse temsilcisi Recep Vural'ın ihale yasaklısı olduğu, Emin Müteahhitlik firmasının kamu davasının açıldığı 12.03.2010 tarihinde şirket ortağının 387… TC kimlik numarası ile Ferit Vural ve 387… TC kimlik numarası ile Recep Vural olduğu,

4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen yasak fiil ve davranışlarda bulunması sebebi ile aynı Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrası gereğince haklarında kamu davası açılmasına karar verilen ;

a-Gerçek kişiler,

b-Tüzel kişiler,

c-Gerçek ve kamu tüzel kişilerinin o işteki ortakları,

d-Gerçek ve tüzel kişilerin o işteki vekillerinin, yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşların ihalelerine katılamayacakları, 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yapılan gönderme dolayısıyla 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrası gereğince bu kanun kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı haklarında kamu davası açılanların, kamu davası açıldığı tarihte 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte ihalelere katılamayacakları, 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılan ve ihalelere katılamayacak ortak/ortaklar belirlenirken kamu davasının açıldığı tarihteki durumun dikkate alınacağı yolunda düzenlemeler bulunduğu,

Anılan Kanunun 11 inci maddesinde; doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihaleye katılamayacakları hükmü dikkate alındığında yasaklı ortakları ile ihaleye dolaylı teklif veren Hanoğlu Tem. Tic. ve San. Ltd. Şti.'nin değerlendirme dışı bırakılması ve haklarında yasaklılık işlemlerinin başlatılması gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Bahse konu ihale İl Sağlık Müdürlüğü Sütçüler İlçe Devlet Hastanesince sunulan sağlık hizmetleri sırasında kullanılan ambulans olmak üzere araçlarda (motorlu kara taşıtları) çalışacak (6 Kişi) sürücü hizmet alımı ihalesi olup, 16.01.2012 tarihinde yapılan ihaleye 5 istekli teklif vermiş olup bir istekli teklif mektubunda teşekkür mektubu çıktığından teklifi değerlendirme dışı bırakılmış, ihale en düşük teklifi sunan Hanoğlu Tem. Hizm. Taah. Yemekcilik Yönetim Danışmanlığı Reklam Cenaze Bilgisayar Hizm. İnş. Maden. Nakl. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakılmış ikinci en avantajlı teklif sahibi olarak başvuru sahibi İvme Bilişim ve Sağlık Hizmetleri Ltd. Şti. belirlenmiştir.

Hanoğlu Tem. Hizm. Taah. Yemekcilik Yönetim Danışmanlığı Reklam Cenaze Bilgisayar Hizm. İnş. Maden. Nakl. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklif zarfı içerisinde sunduğu belgelerin incelenmesinde;

Teklif mektubunda şirket müdürü Cemal Elibol’un imzasının yer aldığı, Hanoğlu Tem. Hizm. Taah. Yemekcilik Yönetim Danışmanlığı Reklam Cenaze Bilgisayar Hizm. İnş. Maden. Nakl. San. Tic. Ltd. Şti.’ne ilişkin 15.09.2008 tarih ve 7149 sayılı ile 15.02.2010 tarih ve 7501 sayılı 2 adet Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin sunulduğu görülmüştür.

15.09.2008 tarih ve 7149 sayılı şirketin kuruluşuna ilişkin Ticaret Sicili Gazetesinde; “Sicil no: Antalya/57245/59507,

-Ticaret merkezi: Gençlik Mah. Işıklar Cad. No:27 Türkay Apt. K:1, D:1 Antalya

-Kurucunun adı: Cemal Elibol,

-Kurucunun adı: Emin Müteahhitlik Temizlik Yemekçilik Posta Dağıtım Hizmetleri Turizm Tekstil Nakliye Petrol Ürünleri Gıda İnşaat Elektrik Elektronik Bilgisayar Madencilik Otomotiv Tarım Hayvancılık Su Ürünleri Deri Cenaze Hizmetleri Medikal Sanayi Ticaret Limited Şirketi Vergi no:333 044 7558, ikametgah adresi: Gençlik Mah. Işıklar Cad. Türkay Apt. No:27 K:1 D:1 Merkez/ANTALYA,

-Sermaye (m:6): Şirketin sermayesi her biri 5.000,00 YTL kıymetinde 100 paya ayrılmış 500.000,00 YTL olup;

-60 paya karşılık olan 300.000,00 YTL Emin Müteahhitlik Temizlik Yemekçilik Posta Dağıtım Hizmetleri Turizm Tekstil Nakliye Petrol Ürünleri Gıda İnşaat Elektrik Elektronik Bilgisayar Madencilik Otomotiv Tarım Hayvancılık Su Ürünleri Deri Cenaze Hizmetleri Medikal Sanayi Ticaret Limited Şirketi,

-40 paya karşılık olan 200.000,00 YTL Cemal Elibol,

-Şirketin idaresi: Şirketin işleri ve muameleleri ortaklar kurulu tarafından seçilecek bir veya birkaç müdür tarafından yürütülür. Aksine bir karar alınıncaya kadar Cemal Elibol şirket müdürü olarak seçilmiştir.” hususlarına yer verilmiştir.

15.02.2010 tarih ve 7501 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinde şirketin sicil numarasının Antalya/57245/59507 olarak belirtildiği ve söz konusu gazetenin konusunun anılan şirketin merkez nakline ilişkin olduğu görülmüştür.

Hanoğlu Tem. Hizm. Taah. Yemekcilik Yönetim Danışmanlığı Reklam Cenaze Bilgisayar Hizm. İnş. Maden. Nakl. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklif dosyasında, % 60 paya sahip ortağı Emin Müteahhitlik Temizlik Yemekçilik Posta Dağıtım Hizmetleri Turizm Tekstil Nakliye Petrol Ürünleri Gıda İnşaat Elektrik Elektronik Bilgisayar Madencilik Otomotiv Tarım Hayvancılık Su Ürünleri Deri Cenaze Hizmetleri Medikal Sanayi Ticaret Limited Şirketi’ne ilişkin Ticaret Sicili Gazetesi bulunmadığından başvuru sahibi firmanın dilekçesi ekinde sunulan anılan firmaya ilişkin Ticaret Sicili Gazetesi ve söz konusu Ticaret Sicili Gazetesindeki bilgilerden www.ticaretsicil.gov.tradresinden anılan firmaya ilişkin temin edilen Ticaret Sicili Gazetelerinin incelenmesinden;

16.11.2007 tarih ve 6938 sayılı “sermaye değişikliğine” ilişkin Ticaret Sicili Gazetesinde;

“Sicil no: Antalya/37306/39433

Ticaret merkezi: Gençlik Mah. Işıklar Cad. Türkay Apt. No:27 K:1, D:1 Antalya

Madde 6: Şirketin sermayesi her biri 2.500 YTL kıymetinde 1000 paya ayrılmış 2.500.000 YTL’den ibarettir. Bundan 600 paya karşılık 1.500.000 YTL’si Ferit Vural, 400 paya karşılık 1.000.000 YTL’si Recep Vural tarafından taahhüt edilmiştir.

Ferit Vural TC kimlik no : 387…

Recep Vural TC kimlik no: 387…,” hususlarının yer aldığı,

26.05.2008 tarih ve 576 sayılı “şirket müdürü” konulu Ticaret Sicili Gazetesinde; şirket ortaklarından Recep Vural’ın aksine bir karar alınıncaya kadar şirket müdürü olarak seçilmesine karar verildiği görülmüştür.

11.05.2009 tarih ve 7308 sayılı “hisse devri” konulu Ticaret Sicili Gazetesinde;

“Şirket ortaklarından Ferit Vural’ın 600 adet hissesinin Nursel Vural’a devredildiği,

Yapılan devir sonucunda şirket ortakları

Ortak adı: Recep Vural

TC kimlik no: 387…

Hisse adedi: 400

Hisse tutarı:1.000.000,00 TL

Ortak adı:Nursel Vural

TC kimlik no:386…

Hisse adedi: 600

Hisse tutarı:1.500.000,00 TL olduğu” belirtilmiştir.

Ayrıca, Kamu Alımlarını İzleme ve Bilgi Hizmetleri Dairesi Başkanlığından 23.02.2012 tarih ve 586 sayılı yazı ile Recep Vural ve Ferit Vural hakkında kamu davası açılıp açılmadığı ve haklarında kamu davası açılmışsa iddianamenin bir örneğinin gönderilmesi istenilmiş, gönderilen belgelerden 22.05.2009 tarihinde Recep Vural ve Ferit Vural hakkında Malatya Cumhuriyet Başsavcılığınca kamu kurum veya kuruluşlarının ihalesine fesat karıştırmak suçundan açılmış kamu davası bulunduğu ve yargılama sonuna kadar haklarında yasaklama kararı verildiği görülmüştür.

Özetle; ihale üzerinde bırakılan Hanoğlu Tem. Hizm. Taah. Yemekcilik Yönetim Danışmanlığı Reklam Cenaze Bilgisayar Hizm. İnş. Maden. Nakl. San. Tic. Ltd. Şti.’nin ortakları % 40 hisse ile Cemal Elibol, % 60 hisse ile Emin Müteahhitlik Temizlik Yemekçilik Posta Dağıtım Hizmetleri Turizm Tekstil Nakliye Petrol Ürünleri Gıda İnşaat Elektrik Elektronik Bilgisayar Madencilik Otomotiv Tarım Hayvancılık Su Ürünleri Deri Cenaze Hizmetleri Medikal Sanayi Ticaret Limited Şirketidir. Anılan şirketin (Emin firmasının) 11.05.2009 tarih ve 7308 sayılı “hisse devri” konulu Ticaret Sicili Gazetesine göre ise şirket ortaklarının % 40 hisse ile Recep Vural, % 60 hisse ile Nursel Vural olduğu, 22.05.2009 tarihinde Malatya 1. Ağır Ceza Mahkemesinde anılan şirket ortaklarından Recep Vural hakkında açılmış bir kamu davası olduğu görülmüştür. Bahse konu ihalenin ihale tarihi 16.01.2012’dir.

4734 sayılı Kanunun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11 inci maddesinde;

“Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

a) (Değişik: 20/11/2008-5812/4 md.) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar ile 12/4/1991 tarihli ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamına giren suçlardan veya örgütlü suçlardan veyahut kendi ülkesinde ya da yabancı bir ülkede kamu görevlilerine rüşvet verme suçundan dolayı hükümlü bulunanlar.

b) İlgili mercilerce hileli iflas ettiğine karar verilenler.

c) İhaleyi yapan idarenin ihale yetkilisi kişileri ile bu yetkiye sahip kurullarda görevli kişiler.

d) İhaleyi yapan idarenin ihale konusu işle ilgili her türlü ihale işlemlerini hazırlamak, yürütmek, sonuçlandırmak ve onaylamakla görevli olanlar.

e) (c) ve (d) bentlerinde belirtilen şahısların eşleri ve üçüncü dereceye kadar kan ve ikinci dereceye kadar kayın hısımları ile evlatlıkları ve evlat edinenleri.

f) (c), (d) ve (e) bentlerinde belirtilenlerin ortakları ile şirketleri (bu kişilerin yönetim kurullarında görevli bulunmadıkları veya sermayesinin % 10'undan fazlasına sahip olmadıkları anonim şirketler hariç).

İhale konusu işin danışmanlık hizmetlerini yapan yükleniciler bu işin ihalesine katılamazlar. Aynı şekilde, ihale konusu işin yüklenicileri de o işin danışmanlık hizmeti ihalelerine katılamazlar. Bu yasaklar, bunların ortaklık ve yönetim ilişkisi olan şirketleri ile bu şirketlerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları şirketleri için de geçerlidir.

(Değişik üçüncü fıkra: 30/7/2003-4964/8 md.) İhaleyi yapan idare bünyesinde bulunan veya idare ile ilgili her ne amaçla kurulmuş olursa olsun vakıf, dernek, birlik, sandık gibi kuruluşlar ile bu kuruluşların ortak oldukları şirketler bu idarelerin ihalelerine katılamazlar.

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.” hükmü,

Anılan Kanunun “Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinde;

“İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü

Aynı Kanunun “İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58 inci maddesinde;

“ (Değişik birinci fıkra: 30/7/2003-4964/ 35 md.) 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerinşahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

…” hükmü,

Anılan Kanunun “İsteklilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 59 uncu maddesinde;

“ Taahhüt tamamlandıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunulur. Hükmolunacak cezanın yanısıra, idarece 58 inci maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte yasaklanırlar.

Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir.

Bu Kanunda belirtilen yasak fiil veya davranışları nedeniyle haklarında mükerrer ceza hükmolunanlar ile bu kişilerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğu sermaye şirketleri veya bu kişilerin ortağı olduğu şahıs şirketleri, mahkeme kararı ile sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanır.

Bu madde hükümlerine göre; mahkeme kararı ile yasaklananlar ve ceza hükmolunanlar, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna, meslek sicillerine işlenmek üzere de ilgili meslek odalarına bildirilir.

Sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlara ilişkin mahkeme kararları, Kamu İhale Kurumunca, bildirimi izleyen onbeş gün içinde Resmî Gazetede yayımlanmak suretiyle duyurulur.” hükmü yer almakta olup,

Kamu İhale Genel Tebliğinin 28 inci maddesinde yasaklamaya ilişkin açıklamalara yer verilmiştir. Anılan Tebliğin 28.2. “Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler” başlıklı 28.2 nci maddesinde;

“4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesi ve 4735 sayılı Kanunun 27 nci maddesinin uygulanmasıyla ilgili açıklama yapılmasına gerek duyulmuştur.

_28.2.1. 1/1/2003 tarihinde yürürlüğü giren 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile Kanun kapsamındaki kurum ve kuruluşların yapacakları ihalelerde uygulanacak esas ve usuller belirlenmiş, Kanunun 59 uncu maddesinin 1 inci fıkrasında; taahhüt tamamlandıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunulacağı, hükmolunacak cezanın yanı sıra, idarece 58 inci maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte yasaklanacakları,_2 nci fıkrasında ise; bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanların yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamayacakları, haklarında kamu davası açılmasına karar verilenlerin, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kuruma bildirileceği hükme bağlanmıştır.

28.2.1.1. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin birinci fıkrasının göndermede bulunduğu aynı Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrasında da haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verileceği , haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verileceği hüküm altına alınmıştır.

…

28.2.1.3. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yapılan gönderme dolayısıyla;

_Türk Ceza Kanununda tüzel kişiler hakkında ceza davası açılmasının öngörüldüğü durumlarda haklarında kamu davası açılan tüzel kişilik şahıs şirketi ise bu şirketin ortaklarının tamamı; sermaye şirketi ise, sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek ve tüzel kişi ortaklar da yargılama sonuna kadar 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan Kurum ve kuruluşların ihalelerine anılan Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrası uyarınca katılamayacaklardır. Aynı nedenle;_yukarıda belirtilen şekilde yargılama sonuna kadar ihalelere katılamayacak olanların ortağı olduğu şahıs şirketleri ile sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye şirketleri de yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşların ihalelerine katılamayacaklardır.

…

28.2.3. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin 2 nci fıkrası gereğince bu Kanun kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı haklarında kamu davası açılanlar, kamu davası açıldığı tarihte 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında sayılanlarla birlikte ihalelere katılamayacaktır. 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında sayılan ve ihalelere katılamayacak olan ortak/ortaklıklar belirlenirken, kamu davası açıldığı tarihteki durum dikkate alınacaktır. Bu nedenle, bu Kanun kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı kamu davası açıldığı tarihte Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrasında sayılanlar arasında yer alan gerçek ve tüzel kişilerin bu durumlarında daha sonra bir değişiklik olsa bile yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaları mümkün bulunmamaktadır. İdareler, hakkında kamu davası açılan isteklinin 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında sayılan ortak/ortaklıklarını, ihaleye katılım aşamasında sunulan belgeleri dikkate alarak ve gerektiğinde yapacağı araştırmalar neticesinde tespit edecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Bahse konu ihalede ihale üzerinde bırakılan Hanoğlu Tem. Hizm. Taah. Yemekcilik Yönetim Danışmanlığı Reklam Cenaze Bilgisayar Hizm. İnş. Maden. Nakl. San. Tic. Ltd. Şti.’nin % 60 hissesine sahip ortağı Emin Müteahhitlik Temizlik Yemekçilik Posta Dağıtım Hizmetleri Turizm Tekstil Nakliye Petrol Ürünleri Gıda İnşaat Elektrik Elektronik Bilgisayar Madencilik Otomotiv Tarım Hayvancılık Su Ürünleri Deri Cenaze Hizmetleri Medikal Sanayi Ticaret Limited Şirketidir. Anılan şirketin 11.05.2009 tarih ve 7308 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinde yayımlanan hisse devrine ilişkin yapılan değişiklikle söz konusu şirketin % 40 hissesine sahip ortağı Recep Vural, % 60 hissesine sahip ortağı ise Nursel Vural’dır. Anılan şirketin % 40 hissesine sahip ortağı Recep Vural hakkında 22.05.2009 tarihinde Malatya Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından kamu davası açıldığı görülmüştür. Anılan mevzuat hükümleri uyarınca Recep Vural’ın bahse konu şirketin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan ortağı olmaması nedeniyle anılan şirket hakkında yargılama sonuna kadar yasaklama kararı verilemeyeceğinden Emin Müteahhitlik Temizlik Yemekçilik Posta Dağıtım Hizmetleri Turizm Tekstil Nakliye Petrol Ürünleri Gıda İnşaat Elektrik Elektronik Bilgisayar Madencilik Otomotiv Tarım Hayvancılık Su Ürünleri Deri Cenaze Hizmetleri Medikal Sanayi Ticaret Limited Şirketinin anılan mevzuat hükümleri çerçevesinde ihalelere katılmasında bir engel bulunmamaktadır. Bu nedenle anılan şirketin ihalelere katılmasında bir engel bulunmadığından Hanoğlu Tem. Hizm. Taah. Yemekcilik Yönetim Danışmanlığı Reklam Cenaze Bilgisayar Hizm. İnş. Maden. Nakl. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 16.01.2012 tarihinde yapılan ihaleye katılarak teklif vermesinde ve ihalenin bu firma üzerinde bırakılmasında anılan mevzuat hükümlerine bir aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi