KİK Kararı: 2011/UY.III-976

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/022
Gündem No : 13
Karar Tarihi : 14.03.2011
Karar No : 2011/UY.III-976
BAŞVURU SAHİBİ:
Mustafa Çelik, İncilipınar Mahallesi Muammer Aksoy Bulv. Dünya İş Merkezi No:34 Kat.5 Şehitkamil / Gaziantep

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Dsi 20.Bölge Müdürlüğü 202.Şube Müdürlüğü, Budak Mahallesi Fevzı Çakmak Bulvarı 27090 Şehitkamil / Gaziantep

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/529930 İhale Kayıt Numaralı "Gaziantep İslahiye-Akınyolu-Karakaya Köyleri Mitiloğlu ve Karakaya Dereleri Taşkın Koruma İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

11.03.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.Y.[06.78].(0260)./2011-14E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

DSİ 20.Bölge Müdürlüğü 202.Şube Müdürlüğü tarafından 09.12.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Gaziantep İslahiye-Akınyolu-Karakaya Köyleri Mitiloğlu ve Karakaya Dereleri Taşkın Koruma İnşaatı Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Mustafa Çelik’nin 17.02.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 18.02.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 28.02.2011 tarih ve 10908 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.02.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; gerçek kişi olarak teklif verdiği ihalede anahtar teknik personel olarak kendisinin çalışacağını ilişkin belgeyi teklif dosyası kapsamında sunduğu halde, idare tarafından anahtar teknik personel listesi sunmadıkları gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmalarının yerinde olmadığı, iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdare tarafından ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen belgelerin incelenmesi neticesinde, ihale ilanının 08.11.2010 tarihinde Kamu İhale Bülteninde yayımlandığı, 09.12.2010 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen ve tekliflerin birim fiyat üzerinden sunulduğu ihaleye 15 isteklinin teklif verdiği, başvuru sahibi ile birlikte 8 isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve ihalenin Kent Yapı İnş. Tes. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakılarak sonuçlandırıldığı anlaşılmaktadır.

İhale konusu işe ait idari şartnamenin “ Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5 inci maddesinin 2 No’lu alt maddesinde, 5 yıl tecrübesi olan 1 adet inşaat mühendisinin anahtar teknik personel olarak istenildiği belirtilerek; “ İsteklinin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte anahtar teknik personel çalıştırılması ve bu durumun belgelendirilmesi gerekir. Bu personelin; özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle, isteklinin bünyesinde bulunduğu hususu ise ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından teklif dosyası kapsamında, inceleme konusu ihale kapsamında gerçekleştirilecek**** İslahiye-Akınyolu-Karakaya Köyleri Mitiloğlu ve Karakaya Dereleri Taşkın Koruma İnşaatı Yapımı işinde kendisinin anahtar teknik personel olarak çalışacağını ve ihalenin uhdesinde kalması durumunda görev yaptığı süre boyunca başka bir gerçek ve ya tüzel kişi bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalışmayacağını dair “Anahtar teknik personel beyannamesi” nin ve TMMOB İnşaat Mühendisler Odası Gaziantep Şubesi tarafından kendi adına ( Mustafa Çelik ) düzenlenmiş, anılan odaya 07.02.2002 tarihinden itibaren inşaat mühendisi olarak kayıtlı olduğunu gösterir 09.12.2010 tarihinde düzenlenmiş “Oda Kayıt Belgesi’ nin sunulduğu tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesinde anahtar teknik personele ilişkin hükümlere yer verildiği görülmekle birlikte, anılan yönetmeliğin “Yürürlük” başlıklı 72 nci maddesinde “Bu Yönetmeliğin, 40 ıncı maddesi 5/3/2011, diğer maddeleri 5/3/2009 tarihinde yürürlüğe girer.” hükmü yer almaktadır.

Ayrıca, Kamu İhale Genel Tebliğinin “İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 37 nci maddesinde;“ Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin Organizasyon Yapısına ve Personel Durumuna İlişkin Belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesi, Yönetmeliğin Geçici 3 üncü maddesi uyarınca (Değişik ibare:04/03/2010-27511 R.G./ 2 md.) 5/3/2011 tarihinde yürürlüğe girecek olup, bu tarihe kadar 11/9/2003 tarihli ve 25226 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 41 inci maddesinin, birinci fıkrası, yedinci fıkrasının ikinci ve üçüncü cümlesi ile son fıkrası hariç, uygulanmasına devam edilecektir. 11/9/2003 tarihli ve 25226 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 41 inci maddesinin, 4/3/2009 tarihli ve 27159 sayılı mükerrer Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin geçici 3 üncü maddesi uyarınca değişiklikler işlenmiş ve (Değişik ibare:04/03/2010-27511 R.G./ 2 md.) 5/3/2011 tarihine kadar yürürlükte olacak hali aşağıdaki gibidir:

“MADDE 41- Asgari yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personel öngörülmesi halinde, ilgilinin en az beş yıl deneyimli mimar veya mühendis olması yeterlidir. Ancak, bu kişilerin ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibarıyla isteklinin bünyesinde bulunuyor olması şartlarının aranması zorunludur. Özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası kayıt süresini gösteren belgeyle, kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle; isteklinin bünyesinde bulunuyor olduğu hususu ise, ilgili adına prim ödendiğini veya ilgilinin işe alındığını gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir.****

Bu niteliklere sahip gerçek kişi isteklilerden, şahıs şirketi ortaklarından, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklarından, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortaklarından, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortaklarından ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarından isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz.

İş ortaklığında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir.

Konsorsiyumlarda, koordinatör ortağa ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personel işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.

Anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda teknik personel olarak ihale konusu işte istihdam edilemez.

İhale konusu işte çalıştırılması öngörülen teknik personelin nitelik ve sayısı ilan ve ihale dokümanında belirtilir. İş ortaklığında teknik personel, ortaklık oranına bakılmaksızın pilot ve diğer ortaklar tarafından karşılanabilir. Konsorsiyumlarda ise, işin uzmanlık gerektiren kısımları için öngörülen teknik personelin, ilgili kısma teklif veren ortak tarafından karşılanması gerekir.”

_37.1.1.**** Bu kapsamda ilanı veya duyurusu (Değişik ibare:04/03/2010-27511 R.G./ 2 md.) 5/3/2011 tarihine kadar yapılacak ihalelerde, aşağıdaki hususlara uyulması gereklidir: _

a) Yaklaşık maliyeti eşik değerin onda birine kadar olan ihalelerde anahtar teknik personel istenilmeyecektir.

b) Yaklaşık maliyeti eşik değerin ondan birinden eşik değerin yarısına kadar ihalelerde anahtar teknik personel istenilmesi idarelerin takdirinde olup, yaklaşık maliyeti eşik değerin yarısına eşit ve üzerinde olan ihalelerde ise anahtar teknik personel istenilmesi zorunludur.

c) Anahtar teknik personel istenilmesi durumunda; anahtar teknik personel olarak bildirilen kişilerin ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibarıyla isteklinin bünyesinde bulunuyor olması yeterli olup, ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca çalışma zorunluluğu aranmayacak, aday veya istekliler tarafından, 4/3/2009 tarihli ve 27159 sayılı mükerrer Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 1 nolu ekinde yer alan (Standart Form-KİK025.1/Y) düzenlenerek sunulacaktır. ” açıklamaları yer almaktadır.

Bu durumda 08.11.2010 tarihinde ilanı yapılan inceleme konusu ihaleye ilişkin itirazen şikayet başvurusunun sonuçlandırılmasında, 11/9/2003 tarihli ve 25226 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 41 inci maddesinin, 4/3/2009 tarihli ve 27159 sayılı mükerrer Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin geçici 3 üncü maddesi uyarınca değişiklikler işlenmiş halinin esas alınması gerekmektedir.

İnceleme konusu ihalede, başvurun sahibi Mustafa Çelik’in gerçek kişi tacir olduğu ve anahtar teknik personel olarak kendisinin çalışacağını taahhüt ettiği, yukarıda yer verilen Tebliğ açıklaması gereğince gerçek kişi isteklilerin kendilerinin de anahtar teknik personel olarak çalışabileceği bu durumda da, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge sunmasına da gerek bulunmadığı dikkate alındığında, başvuru sahibinin anahtar teknik personel listesi sunmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının yerinde olmadığı anlaşılmaktadır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Mustafa Çelik’in teklifinin değerlendirmeye alınması suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****