KİK Kararı: 2011/UY.III-878

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/019
Gündem No : 2
Karar Tarihi : 03.03.2011
Karar No : 2011/UY.III-878 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Doğusan İnşaat San. Tic. Ltd. Şti. - Hasyol İnşaat (Hasan İçten) Ortak Girişimi, Av.Mustafa Semiz Ehlibeyt Mahallesi 6. Sokak Ekşioğlu İş Merkezi No: 16/12-13 Balgat/Ankara

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Karayolları 14. Bölge Müdürlüğü Yol Yapım Başmühendisliği, Ankara Yolu Üzeri Duaçınarı Mevkii Yıldırım/Bursa

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/111366 İhale Kayıt Numaralı "(Bandırma-Gönen) Ayr. Çardak Devlet Yolu Km. 57+000-85+500 Arası Eksik Kalan Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Üst Yapı İşleri (Alttemel, Plentmikstemel, Bsk Yapılması) İşleri" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

25.02.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.Y.[03.63].(0198)./2011-5E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Karayolları 14. Bölge Müdürlüğü Yol Yapım Başmühendisliği tarafından 21.09.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “(Bandırma-Gönen) Ayr. Çardak Devlet Yolu Km. 57+000-85+500 Arası Eksik Kalan Toprak İşleri, Sanat Yapıları ve Üst Yapı İşleri (Alttemel, Plentmikstemel, BSK Yapılması) İşleri” ihalesine ilişkin olarak Doğusan İnşaat San. Tic. Ltd. Şti. - Hasyol İnşaat (Hasan İçten) Ortak Girişimi’nin 12.01.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 19.01.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 26.01.2011 tarih ve 5227 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.01.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

2. İnş. Müh. Avni NAS adına “Kontrol Mühendisi” sıfatıyla Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenmiş olan “Toprakkale – İskenderun Otoyolu” işine ait iş denetleme belgesinin iptal edilmesi hususunda 01.12.2008 tarih ve 2008/UY.II-4871 sayılı Kurul Kararının gereklerinin yerine getirilmemesi işleminde sorumluluğu olan kamu görevlileri hakkında gerekiyorsa inceleme ve/veya soruşturma yapılmak üzere konunun Ulaştırma Bakanlığı’na bildirilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan “Bergiz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti.” tarafından sunulan iş deneyim belgesinin inşaat mühendisi Avni Nas’a kontrol mühendisi sıfatı ile Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından verilmiş olan iş denetleme belgesi olduğu, söz konusu belgenin 01.12.2008 tarih ve 2008/UY.II-4871 sayılı Kamu İhale Kurulu Kararı ile iptal edildiği, idareye yaptıkları şikayet başvurusuna idarece verilen cevaplardan söz konusu Kurul Kararının ilgili istekliye de tebliğ edilmiş ancak söz konusu belgenin iptaline yönelik herhangi bir işlemin belgeyi düzenleyen idarece tesis edilmemiş olduğunun anlaşıldığı, buna rağmen anılan isteklinin Kurul Kararı ile iptal edilmiş bir iş deneyim belgesi ile ihaleye katıldığı ve idare nezdinde oluşan tereddütlere rağmen idarece söz konusu belgenin geçerli bir iş deneyim belgesi olarak kabul edildiği, halbuki Kurul Kararı ile iptal edilmiş bir belge ile ihaleye katılımın 17 nci maddesinin (a) bendi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği ve anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10 uncu maddesinin birinci fıkrasının (b) bendinde; “ b)**** Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

__

1) İsteklinin, mevzuatı gereği ilgili odaya kayıtlı olarak faaliyette bulunduğunu ve teklif vermeye yasal olarak yetkili olduğunu kanıtlayan belgeler,__

__

_ 2) _İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

__

_ a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,_

__

_ b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,_

__

_ c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,_

__

_ d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler,_

__

e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla ilgili deneyimi gösteren belgeler.”in mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak ihaleye katılacak isteklilerden istenebileceğine hükmedilmiştir.

Bu doğrultuda, söz konusu ihaleye ait ilanın 4.3.1 inci maddesinde; “ Son on beş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ve teklif edilen bedelin %80 oranından az olmamak üzere ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgeler ”, 4.4 üncü maddesinde de; “ 4.4.1 Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:
(A) VIII.Grup: Bitümlü Sıcak Karışım Yeni Yol Yapımı İşleri (Altyapı+Üstyapı) maddesinde belirtilen; 1.Otoyol/Devlet/İl Yolu yapımı işleri 2. Devlet ve/veya İl Yolu yapımı işleri 3. Köy Yolu/Belediye/Cadde/Sokak yapımı işleri 4. Bünyesinde Toprak işleri, Sanat yapıları ve Üst Yapı, (Alttemel-Plentmikstemel) Bitümlü Sıcak Karışım (BSK), işleri
4.4.2 Benzer işe denk sayılacak mühendislik veya mimarlık bölümleri; İnşaat Mühendisliği’dir.” düzenlemesine yer verildiği,

İdari şartnamenin 7.6 ncı maddesinde de;

“ Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: (A) VIII.Grup: Bitümlü Sıcak Karışım Yeni Yol Yapımı İşleri (Altyapı+Üstyapı) maddesinde belirtilen; 1.Otoyol/Devlet/İl Yolu yapımı işleri 2. Devlet ve/veya İl Yolu yapımı işleri 3. Köy Yolu/Belediye/Cadde/Sokak yapımı işleri 4. Bünyesinde Toprak işleri, Sanat yapıları ve Üst Yapı, (Alttemel-Plentmikstemel) Bitümlü Sıcak Karışım (BSK), işleri ve İş deneyim belgesi yerine diplomalarını sunmak suretiyle ihaleye girecek olan ve ihale konusu iş veya benzer işe denk sayılacak mühendislik veya mimarlık bölümleri; İnşaat Mühendisliği bölümleri denk sayılacaktır.

__

a)(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./6 md.) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.

(3) Geçici kabul tarihi veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olduğu işler de ikinci fıkra kapsamında değerlendirilir.

(4) Yapım işlerinde iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlerin belirlendiği tebliğde belirtilen esaslara uygun biçimde, hangi nitelikteki iş ya da işlerin benzer iş kabul edileceği idarece tespit edilir ve ihale veya ön yeterlik dokümanı ile ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilanda veya davet mektubunda belirtilir.

(5) İş deneyim belge tutarlarının;

a) Kanunun 19 uncu maddesi ile 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ve yaklaşık maliyeti eşik değerin;

1) İki katına kadar olan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 50’sinden az ve % 100’ünden fazla,

2) İki katı ile bu değerin üzerinde olan ihalelerde, teklif edilen bedelin % 50’sinden az ve % 80’inden fazla, olmamak üzere idarece belirlenecek orandan az olmaması yeterlik kriteri olarak aranır.

b) Kanunun 20 nci maddesi ile 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ve yaklaşık maliyeti eşik değerin;

1) İki katına kadar olan ihalelerde, yaklaşık maliyetin % 50’sinden az ve % 100’ünden fazla,

2) İki katı ile bu değerin üzerinde olan ihalelerde, yaklaşık maliyetin % 50’sinden az ve % 80’inden fazla, olmamak üzere idarece belirlenecek tutardan az olmaması yeterlik kriteri olarak aranır.

(6) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini, konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

(7) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortaklar, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilirler. Bu durumda; yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde, benzer işe ait olmayan yapım işine ilişkin iş deneyimleri, kısa listenin oluşturulmasında yapılan puanlamada dikkate alınmaz.

(8) Konsorsiyumların katılabileceği ihalelerde, uzmanlık gerektiren kısımlar esas alınarak, konsorsiyum ortağı tarafından birden fazla kısma ya da tek bir aday veya istekli tarafından işin tamamına başvuruda bulunulması veya teklif verilmesi halinde, iş deneyimini tevsik etmek amacıyla her bir kısım için iş deneyimini gösteren ayrı bir belge sunulabilir.

(9) Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

(10) Tüzel kişi tarafından tam olarak değerlendirilmek üzere sunulan iş denetleme belgesinin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

(11)Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere, en az beş yıldır en az % 51 hissesine sahip mimar veya mühendis ortağının mezuniyet belgesinin sunulması durumunda; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

(12) Mezuniyet belgelerinin iş deneyimini tevsik için sunulması durumunda; mezuniyetten sonra geçen sürenin onbeş yıldan fazlasının değerlendirmeye alınabilmesi için, başvuru veya teklif kapsamında mezuniyet belgesi sahibine ait yapım işine ilişkin bir iş deneyim belgesinin sunulması zorunludur.

(13) Her iki ortağın da mühendis olup % 50 – % 50 ortak olduğu tüzel kişiler, ortaklarından herhangi birine ait deneyimi, ilgilinin mezuniyet belgesini sunmak suretiyle, benzer iş deneyimi olarak kullanabilir. Bu durumda; her iki ortağın mezuniyet belgesinin de teklif kapsamında sunulması zorunludur.

(14) İş deneyimi olarak, bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce düzenlenmiş iş durum belgesi sunulması halinde, belgeyi düzenleyen idarenin, belgeye konu işte iş artışı varsa iş artışı tutarı, yazının tanzim edildiği tarih itibari ile toplam sözleşme bedelinin % 80’inin tamamlanıp tamamlanmadığı, tamamlanmış ise tamamlandığı tarihi belirtir yazısının başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

(15) İş deneyimi olarak, bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce düzenlenmiş ve geçici kabulü yapılmamış bir işe ait iş denetleme veya iş yönetme belgesinin sunulması halinde; belgeyi düzenleyen idarenin, belgeye konu işin geçici kabulünün yapılıp yapılmadığı, yapılmışsa geçici kabul tarihi, belgeye konu işte iş artışı varsa iş artışı tutarı, yazının tanzim edildiği tarih itibari ile toplam sözleşme bedelinin % 80’inin tamamlanıp tamamlanmadığı, tamamlanmış ise tamamlandığı tarihi belirtir yazısının başvuru veya teklif kapsamında sunulması zorunludur.

(16) Belge düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara yurt dışında gerçekleştirilen işler hariç yurt dışında gerçekleştirilen diğer işlerle ilgili olarak, iş deneyimini tevsik için, o ülke mevzuatına göre, iş sahibinin adı veya unvanı, işin yapıldığı yer ve niteliği, yüklenicinin, ilgisine göre fiilen denetleme veya yönetme faaliyetlerinde bulunanların adı veya unvanı, sözleşme bedeli ve tarihi ile işin bitim tarihini içerecek şekilde düzenlenmiş belgenin sunulması gereklidir. ” düzenlemesine yer verildiği,

Söz konusu ihaleye ilişkin ilanda, son on beş yıl içinde bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ve teklif edilen bedelin % 80 oranından az olmamak üzere ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması talep edilmesine rağmen idari şartnamenin anılan maddesinde teklif edilen bedelin % 80 oranından az olmamak koşulunun açıkça belirtilmediği, ancak ihaleye katılan istekliler tarafından sunulan iş deneyim belgelerinin % 80 üzerinden değerlendirildiği dikkate alındığında idari şartnamede yer alan söz konusu eksikliğin ihale sonucu bakımından etkili olmadığı,

İhale üzerinde bırakılan istekli tarafından benzer işlerle ilgili iş deneyimini gösterir belge olarak, son bir yıldır isteklinin % 50 den fazla hissesine sahip olduğu belgelendirilen İnş. Müh. Avni Nas adına 25.08.2008 tarihinde “Kontrol Mühendisi” sıfatıyla Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenmiş olan “Toprakkale – İskenderun Otoyolu” işine ait iş denetleme belgesinin sunulduğu,

Söz konusu belge ile ilgili olarak daha önce Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından 12.09.2008 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Bala Ayr. - Aksaray - Ereğli Ayr. Yolu (Km:195+200-216+491 Kesim) Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Ösak İnşaat İthalat İhrc. San. ve Tic. A.Ş. - Heltaş İnşaat Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 11.11.2008 tarih ve 31897 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.11.2008 tarihli dilekçe ile yaptığı itirazen şikayet başvurusu üzerine alınan 01.12.2008 tarih ve 2008/UY.II-4871 sayılı Kamu İhale Kararında “ İhale komisyonu tarafından söz konusu belgenin son on beş yıl içerisindeki tutarının sözleşme bedelinin %50’lik kısmını karşılamadığı tespit edilmiştir. Kamu ihale mevzuatına göre düzenlenen iş denetleme belgelerinin, son on beş yıl içerisindeki tutarının sözleşme bedelinin %50’sini karşılayıp karşılamadığı hususunun, belge düzenleme aşamasında dikkate alınması gerektiği, son on beş yıl içerisindeki denetlenen iş tutarı sözleşme bedelinin %50’sini karşılamayan kişilere iş denetleme belgesi düzenlenmemesi gerekmektedir. Bu nedenle, İnş. Müh. Avni NAS adına “Kontrol Mühendisi” sıfatıyla Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenmiş olan “Toprakkale – İskenderun Otoyolu” işine ait iş denetleme belgesinin iptal edilmesi gerekmektedir.” sonucuna varıldığı ve bu hususun Karayolları Genel Müdürlüğüne bildirilmesine karar verildiği,

İdare tarafından 29.09.2010 tarih ve 37390 sayılı yazı ile söz konusu belgenin geçerli olup olmadığı ve geçerli ise belgede belirtilmemiş olan “geçici kabul” itibar tarihinin bildirilmesi hususunda Karayolları Genel Müdürlüğü’nden bilgi talep edildiği, anılan yazıya Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından 08.10.2010 tarih ve 110-2434 sayılı yazı ile “ 04.03.2009 tarih ve 27159 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin İş Deneyim Belgelerinin Değerlendirilmesi ile ilgili 48 inci maddesinin 5 (c) 1 bendinde; Belgeye konu işin geçici kabul tarihinin il ilan veya davet tarihinden geriye doğru son 15 yıl içinde olması kaydıyla, ilk sözleşme bedelinin en az %80’i oranında fiilen denetleme ve yürütme faaliyetinde bulunmuş olması denmektedir. Buna göre söz konusu işin geçici kabul itibar tarihi 20.10.2004 olup konunun tarafınızca değerlendirilmesi hususunda gereğini rica ederim.” şeklinde cevap verildiği,

Bunun üzerine idare tarafından 12.10.2010 tarih ve 38829 sayılı yazı ile tekrar Karayolları Genel Müdürlüğüne başvurulduğu ve söz konusu iş deneyim belgesinin ilgili Kurul Kararı neticesinde iptal edilip edilmediği ve söz konusu belgenin geçerli olup olmadığı bilgisinin talep edildiği, Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından 18.10.2010 tarih ve 110-2554 sayılı yazısı ile “ 08.10.2010 tarih ve 110-2434 sayılı yazımızda belirtilen hususlara ilave bir görüşümüz bulunmamaktadır ” şeklinde cevap verildiği,

Bunu takiben, idare tarafından 05.11.2010 tarih ve 43045 sayılı yazı ile Karayolları Genel Müdürlüğü Hukuk Müşavirliğinden söz konusu hususta görüş talep edildiği ve Karayolları Genel Müdürlüğü Hukuk Müşavirliği’nin 01.12.2010 tarih ve 15373 sayılı yazısında özetle; “söz konusu Kurul Kararının alındığı 01.12.2008 tarihinde yürürlükte bulunan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 55 inci maddesi (g) bendinden hareketle son on beş yıl içerisinde denetlenen iş tutarı sözleşme bedelinin % 50 sini karşılamayan işlere iş deneyim belgesi düzenlenmemesi gerektiği, söz konusu Kurul Kararında ilgili iş deneyim belgesinin iptal edilmesi gerektiği hususunun Karayolları Genel Müdürlüğüne bildirilmesine karar verildiği, ancak söz konusu belgenin anılan Kurul Kararı ile iptal edilmiş sayılmayacağı, karar üzerine Karayolları Genel Müdürlüğünün belgenin iptali yönünde işlem tesis etmesi gerektiği ancak İşletmeler Dairesi Başkanlığının yazılarından belgenin iptal edildiğine ilişkin ibareye rastlanmadığı, belgenin iptal edilmesi gerektiğine dayanak oluşturan mevzuat ise yürürlükten kaldırılmış olduğu için bu mevzuata dayalı olarak belgenin iptali yönünde yeni bir bireysel idari işlem tesisinin hukuki dayanağının olmayacağı, bu durumda 04.03.2009 tarihli Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin Geçici 2 nci maddesine göre mevcut iş deneyim belgesinin yürürlükte olan mevzuatta aranan şartları taşıyıp taşımadığının değerlendirilmesi ve buna göre işlem tesis edilmesi gerektiği” şeklinde görüş bildirildiği,

Bu defa idare tarafından 10.12.2010 tarih ve 46198 sayılı yazı ile anılan Hukuk Danışmanlığı görüşü de belirtilerek Karayolları Genel Müdürlüğünden söz konusu belgenin iptal edilip edilmediği hususunun açıklığa kavuşturulmasının talep edildiği, Karayolları Genel Müdürlüğünün 20.12.2010 tarih ve 110-3158 sayılı cevabi yazısında ise 10.03.2009 tarih ve 387-0405 sayılı yazı ile anılan Kurul Kararının gereğinin yapıldığının belirtildiği ve yazı ekinde sunulan 10.03.2009 tarih ve 387-0405 sayılı yazının ise Avni Nas’a hitaben “ Genel Müdürlüğümüzden almış olduğunuz 25.08.2008 tarih ve B.11.1.TCK.0.13.02-387/2224 sayılı İş Deneyim Belgeniz ile ilgili olarak Kamu İhale Kurulu’nun 01.12.2008 tarihli ve 2008/UY.II-4871 sayılı kararı ekte gönderilmektedir ” şeklinde düzenlenmiş olduğu,

İdare tarafından sonuç olarak, yukarıda anılan Hukuk Danışmanlığı görüşü ve ihale tarihi itibariyle yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 48 inci maddesinde yer alan “ İş Denetleme ve İş Yönetme Belgelerinde, belgeye konu işin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde olması kaydıyla ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında fiilen denetlenen veya yönetme faaliyetinde bulunulmuş olması şartı aranır ” hükmü doğrultusunda, işin geçici kabul tarihinin Karayolları Genel Müdürlüğünün 08.10.2010 tarih ve 2434 sayılı yazısında 20.10.2004 olarak belirtilmesine istinaden şikayet konusu belgenin mevzuata uygun olduğunun değerlendirildiği ve ihalenin anılan istekli üzerinde bırakıldığı,

Tespit edilmiştir.

Yapılan inceleme neticesinde, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesinin 01.12.2008 tarih ve 2008/UY.II-4871 sayılı Kurul Kararı ile iptal edilmesi gerektiğine hükmedilmesine ve bu hususun 17.03.2009 tarih ve 3837 sayılı Kamu İhale Kurumu yazısı ile belgeyi düzenleyen Karayolları Genel Müdürlüğü’ne bildirildiği ancak Kamu İhale Kanununun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin son fıkrasında; “ İdareler hukuki durumda değişiklik yaratan Kurul kararlarının gerektirdiği işlemleri ivedilikle yerine getirmek zorundadır.” hükmü doğrultusunda başvuru konusu iş deneyim belgesinin iptali yönünde ivedilikle işlem tesis edilmesi gerekmesine rağmen Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından anılan belgenin iptali yönünde işlem tesis edilmediği, yalnızca anılan Kurul Kararının Avni Nas’a tebliğ edilmesi ile yetinildiği tespit edilmiş olup, belgenin iptali yönünde belgeyi düzenleyen idare tarafından açık bir işlem tesisi söz konusu olmadığından anılan Kurul Kararı ile söz konusu belgenin iptali işleminin doğrudan tesis edilmiş olmayacağı,

Bu durumda; 26.06.2010 tarih ve 27623 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “5/3/2009 tarihinden önce alınmış belgeler” başlıklı Geçici 2 nci maddesinde yer alan; “ (1) Bu Yönetmeliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce alınmış olan iş deneyim belgeleri, bu Yönetmelikte öngörülen diğer şartları sağlamaları halinde, bu Yönetmelik kapsamında yapılan ihalelerde iş deneyimini gösterir belge olarak kullanılabilir.

(2) ...

(3) 1/1/2003 ile 5/3/2009 tarihleri arasında alınan belgelerin yenilenmesinin belge sahibi tarafından talep edilmesi halinde; bu belgelerin aslının teslim edilmesini müteakip belgeyi daha önce düzenleyen merci tarafından, belgenin yenilendiği tarihteki kriterler göz önüne alınarak, bu Yönetmelikte belirtilen esas ve usullere göre yeni belge düzenlenir ve düzenlenen yeni belgeye, daha önce düzenlene belgenin tarih ve sayısı yazılarak, eski belgenin yerine verildiğine dair şerh düşülür.

(4) ...” hükmü doğrultusunda anılan iş deneyim belgesinin yukarıda anılan Yönetmelikte öngörülen şartları sağladığının anlaşılması halinde iş deneyim belgesi olarak kullanılabileceği,

Anılan yönetmeliğin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinin ikinci fıkrasında;“(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) …,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) …,

ç) …,

d) …,

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.” hükmünün yer aldığı,

Şikayet konusu iş deneyim belgesinde ilk sözleşme bedelinin 237.978.000 USD, ilgilinin görevi sırasında işin gerçekleşen tutarının 236.914.304 USD olarak belirtildiği, işin geçici kabul tarihi yerine kesin kabul itibar tarihinin yer aldığı ancak Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından söz konusu işin geçici kabul tarihinin 20.10.2004 olarak idareye bildirildiği ve mevcut ihalenin ilan tarihinin 13.08.2010 olduğu ve işin geçici kabul tarihinin ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde yer aldığı ve ilgilinin görevi sırasında işin gerçekleşen tutarının ilk sözleşme bedeline oranlanması ile işin ilk sözleşme bedelinin % 99,60’ı oranında ilgilinin denetleme görevinde bulunduğu, bu itibarla söz konusu iş deneyim belgesinin yukarıda anılan Yönetmelik maddesinde belirtilen şartı sağladığı anlaşıldığından söz konusu iş deneyim belgesinin idarece uygun görülmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede;

Şikayete konu iş denetleme belgesinin düzenlendiği 25.08.2008 tarihinde yürürlükte bulunan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 51 inci maddesinin (d) bendinde yer alan; "Mühendis veya mimar olmak şartıyla, 4734 sayılı Kanun kapsamındaki idarelerde, diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki kuruluşlarda veya özel sektörde, tek bir işin (sözleşmenin) en az yüzde ellisinde fiilen denetleme veya yönetme görevlerinde bulunanlara iş denetleme belgesi (standart form KİK035.0/Y) veya iş yönetme belgesi (standart form KİK036.0/Y), ilgilinin mesleki tecrübesini tevsik amacıyla düzenlenir.” hükmüne istinaden 01.12.2008 tarih ve 2008/UY.II-4871 sayılı Kamu İhale Kararında "İhale komisyonu tarafından söz konusu belgenin son on beş yıl içerisindeki tutarının sözleşme bedelinin %50'lik kısmını karşılamadığı tespit edilmiştir. Kamu ihale mevzuatına göre düzenlenen iş denetleme belgelerinin, son on beş yıl içerisindeki tutarının sözleşme bedelinin %50 'sini karşılayıp karşılamadığı hususunun, belge düzenleme aşamasında dikkate alınması gerektiği, son on beş yıl içerisindeki denetlenen iş tutarı sözleşme bedelinin %50'sini karşılamayan kişilere iş denetleme belgesi düzenlenmemesi gerekmektedir. Bu nedenle, İnş. Müh. Avni NAS adına "Kontrol Mühendisi" sıfatıyla Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenmiş olan "Toprakkale-İskenderun Otoyolu" işine ait iş denetleme belgesinin iptal edilmesi gerekmektedir." sonucuna varıldığı ve bu hususun Karayolları Genel Müdürlüğüne bildirilmesine karar verildiği,

Bunun üzerine belgeyi düzenleyen Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından 10.03.2009 tarih ve 387-0405 sayılı yazı ile söz konusu Kurul Kararının belge sahibi Avni NAS'a tebliğ edildiği,

Dolayısı ile söz konusu Kurul Kararında iş denetleme belgesinin iptal edilmesi gerektiğine ilişkin kararın gereğinin yerine getirilmesi açısından iş denetleme belgesinin kamu gücü kullanmak suretiyle belge sahibinden geri alınması gibi bir yönteme başvurulması söz konusu olamayacağı açık olduğundan, anılan Kurul Kararının belge sahibine tebliğ edilmesi işleminin anılan Kurul Kararının gereğinin yerine getirilmesi bakımından, Karayolları Genel Müdürlüğünün 20.12.2010 tarih ve 110-3158 sayılı yazısında da belirtildiği üzere yeterli olduğu,

Bu itibarla, söz konusu iş denetleme belgesinin geçersizliği anılan Kurul Kararı ve bu karar üzerine idare tarafından tesis edilen tebligat işlemi ile ortaya konulmuş olduğundan, söz konusu belgeye ilişkin olarak başvuru konusu ihaleye ait ilan tarihinde yürürlükte olan 26.06.2010 tarih ve 27623 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin "5/3/2009 tarihinden önce alınmış belgeler" başlıklı Geçici 2 nci maddesi hükümlerinin yürütülmesi olanağının bulunmadığı ve söz konusu belgeye konu işten edinilen iş deneyimini tevsik amacıyla belgeyi düzenleyen idareye başvurularak yürürlükteki mevzuata uygun bir deneyim belgesi edinilmesi sorumluluğunun belge sahibine ait olduğu, belge sahibi Avni NAS tarafından ise bu şekilde edinilmiş bir iş deneyim belgesinin başvuru konusu ihalede sunulmamış olduğunun rapordaki tespitlerden anlaşıldığı, bu nedenle ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği kanaatine varılmıştır.

**** Yukarıda açıklandığı üzere inceleme konusu ihalede “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle “itirazen şikayet başvurusunun reddine” ne ilişkin karara katılmıyoruz. ****

** Ali Kemal AKKOÇ Adem KAMALI **

** II. Başkan Kurul Üyesi**