KİK Kararı: 2011/UY.III-377

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/007
Gündem No : 27
Karar Tarihi : 24.01.2011
Karar No : 2011/UY.III-377
BAŞVURU SAHİBİ:
Tolerans Makina Otomativ San. Paz. Tic. Ltd. Şti., Köseköy San. Sit. H Blok No:53 Kartepe / KOCAELİ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Yalıkavak Belediyesi Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü, Merkez Mahalle Kayacık Cad. No:1 Yalıkavak Bodrum / MUĞLA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/565590 İhale Kayıt Numaralı "Yalıkavak Kanalizasyon Şebeke Sisteminde Mevcut Terfi Merkezi 4 ve Terfi Merkezi 5’deki Pompa Manevra Odalarına 316 L Paslanmaz Krom Kollektör İmalatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

21.01.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.03-.Y.[02.32].(0257)./2011-9 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Yalıkavak Belediyesi Başkanlığı Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 27.12.2010 tarihinde pazarlık usulü (21/b) ile yapılan “Yalıkavak Kanalizasyon Şebeke Sisteminde Mevcut Terfi Merkezi 4 ve Terfi Merkezi 5’deki Pompa Manevra Odalarına 316 L Paslanmaz Krom Kollektör İmalatı” ihalesine ilişkin olarak Tolerans Makina Otomativ San. Paz. Tic. Ltd. Şti.’nin 14.01.2011 tarih ve 2605 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; teklif mektubu kapsamında sunmuş oldukları “aisi 316 L malzemesine ait malzeme sertifikası” örneğinin aslı veya noter onaylı sureti olmadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, sunmuş oldukları sertifikanın üretici firma tarafından düzenlendiği ve kendileri tarafından kaşelenerek imzalandığı, söz konusu belgenin, ürünün fiziksel ve kimyasal özelliklerinin taahhüdünden ibaret olduğu, bu nedenle aslının veya noter onaylı suretinin sunulmasının önem arz etmediği, tekliflerinin belirtilen gerekçe ile değerlendirme dışı bırakılması işleminin mevzuata uygun olmadığı iddiasına yer verilmiştir.

4734 sayılı kanunun 21 inci maddesinin (b) bendine göre pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ihalede, başvuru sahibine 28.12.2010 tarihinde faks yoluyla gönderilen ve başvuru dilekçesinde aynı tarihte tebellüğ edildiği belirtilen ihalenin iptaline ilişkin yazıdan; başvuru sahibinin teklif mektubu ekinde sunmuş olduğu “316 L Paslanmaz Krom Sertifikası”nın aslı veya noter onaylı suretinin sunulmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, aynı gerekçe ile 2 isteklinin ve ihale dosyası uygun olmadığı gerekçesiyle 1 isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması sonrasında geçerli teklif kalmadığından ihalenin iptal edildiği, başvurunun ihalenin iptaline karşı değil, teklifinin değerlendirilme dışı bırakılmasına yönelik olduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden isteklilerin Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabileceği hükmüne yer verilmiştir.

Anılan Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde; “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır….” hükmü,

Aynı Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında ise; “ İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir. ” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 2 nci maddesinin üçüncü fıkrasında; “İhalede geçerli teklif kalmaması nedeniyle veya ihalede geçerli teklif olmakla birlikte bazı tekliflerin değerlendirme dışı bırakılması nedeniyle ihalede rekabetin oluşmadığı ve/veya kaynakların etkin kullanımının gerçekleşmediği gerekçesiyle ihalenin idare tarafından iptal edildiği durumlarda, aday veya istekliler tarafından başvuru veya teklifin değerlendirme dışı bırakılmasına karşı yapılan başvurular, ihalenin iptal edilmesi işlemine karşı yapılan başvuru olarak değerlendirilmez. Bu başvurular ihalenin iptaline yönelik bir başvuru olarak değerlendirilmediğinden, başvurunun veya teklifin geçerli olduğuna dair başvuruların öncelikle idareye yapılması, idareye yapılan şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya on günlük süre içerisinde idare tarafından bir karar alınmaması hallerinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulması gerekmektedir. Kuruma yapılan itirazen şikayet başvurusu üzerine Kurul tarafından başvuru sahibinin teklifinin geçerli olduğuna dair düzeltici işlem kararı verilen hallerde, idarenin ihalenin iptali kararını geri almaması durumunda iptal kararına karşı doğrudan idari yargı mercilerine başvuruda bulunulması gerekmektedir.” açıklaması,

Yer almaktadır.

Anılan Kanun hükmü uyarınca; pazarlık usulü (21/b) ile gerçekleştirilen şikayete konu ihalede, tekliflerin değerlendirilmesine ilişkin olarak, 5 gün içinde idareye başvurulması gerekmektedir.

Başvuru sahibinin Kuruma sunmuş olduğu dilekçede, şikayete konu işlemin farkına varıldığı tarihin 28.12.2010, idareye sunulan şikayet dilekçesinin tarihinin 02.01.2011 olarak belirtildiği, başvuru sahibinin şikayet dilekçesinin hangi tarihte Kurum kayıtlarına alındığına ilişkin olarak idareye yazılan 17.01.2011 tarih ve 195 sayılı yazıya karşı idarenin Kuruma göndermiş olduğu 19.01.2011 tarih ve 36 sayılı cevap yazısında, başvuru sahibi Tolerans Makina Otomotiv San. Paz. Tic. Ltd. Şti.’nin şikayet dilekçesinin 06.01.2011 tarihinde 161 sayı ile idare kayıtlarına alındığının ifade edildiği anlaşılmış, şikayete konu işlemin farkın varıldığı tarihten itibaren 5 gün içinde idareye başvuruda bulunulmadığından, başvurunun süresi içinde yapılmadığı sonucuna varılmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin” Ön inceleme konuları ve ön inceleme üzerine yapılacak işlemler” başlıklı 16 ncı maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde, başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı hususunun incelemeye konu olacağı, anılan Yönetmeliğin 17 nci maddesinin birinci fıkrasında da, 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine Kurul tarafından başvurunun reddine karar verileceği belirtilmiştir.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddinin gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

FARKLI GEREKÇE

İncelemeye konu ihalede;

4734 sayılı Kanun’un 54. maddesinin 1. fıkrasında; ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabileceklerin, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabileceği; 55. maddesinin 1. fıkrasında; şikâyet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılacağı; 56. maddesinin 1. fıkrasında ise; idareye şikâyet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55. maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği, ihalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikâyet ve itirazen şikâyet üzerine alınanlar itirazen şikâyete konu edilebileceği ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabileceği hükümleri yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde de; İsteklilerin; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler hakkında başvuruda bulunabileceği, 6. maddesinin 3. fıkrasında; Kuruma itirazen şikâyet süresinin; şikâyet veya itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün , diğer hallerde on gün olduğu, 14. maddesinin 1.fıkrasında; idareye yapılan şikâyet başvurusu üzerine idare tarafından alınan kararın uygun bulunmaması veya süresi içinde karar alınmaması hallerinde veya şikâyet ya da itirazen şikâyet üzerine idare tarafından alınan ihalenin iptali kararlarına karşı doğrudan Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabileceği , 15. maddesinin 1. fıkrasında; Kuruma yapılan başvuruların, öncelikle 16. madde çerçevesinde inceleneceği, 16. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendinde; başvurunun süresinde yapılıp yapılmadığı , 4. fıkrasında ise; yapılan ön inceleme sonucunda, bir aykırılığın tespit edilmesi halinde bu hususa ilişkin ön inceleme raporu düzenleneceği, 21. maddesinin (c) bendinde ise; başvurunun süre , usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verileceği hükümlerine yer verilmiştir.

27.12.2010 __ tarihinde yapılan ihalenin, geçerli teklif kalmadığı gerekçesiyle iptal edildiği, ihalenin iptal edilmesinden önce ihaleye ilişkin olarak idareye herhangi bir şikâyette bulunulmadığı ve iptal kararının itirazen şikâyet üzerine alınmadığı, idarece alınan ihalenin iptali kararından sonra idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu anlaşıldığından, anılan mevzuat hükümleri uyarınca şikâyet başvurusunun görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Şikâyete konu işleme karşı, işlemi tesis eden yer mahkemesinde dava açılabileceği tabiidir.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede, başvuru konusunun Kurumun görev alanında bulunmadığı anlaşıldığından, başvurunun İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 16. maddesinin 1. fıkrasının (a) bendi gereğince görev yönünden reddedilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “ başvurunun reddine ” ilişkin karara katılıyorum.

** Erkan DEMİRTAŞ**

** Kurul Üyesi**