KİK Kararı: 2011/UY.III-3733

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/072
Gündem No : 7
Karar Tarihi : 14.11.2011
Karar No : 2011/UY.III-3733
BAŞVURU SAHİBİ:
Ermit Mühendislik İnşaat San. Ve Tic. Ltd. Şti., ilkbahar mahallesi 571.cadde 613.sokak no:5 YILDIZ / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İstanbul Su Kanal İdaresi İski Genel Müdürlüğü, Kagıthane Tesıslerı Nurtepe Mevkıı Alıbey Cad. 1 34406 İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/113012 İhale Kayıt Numaralı "Genel Müdürlük Binası İnşaatı (2)" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

11.11.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.Y.[3481].(0219)./2011-62E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü tarafından 06.09.2011 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Genel Müdürlük Binası İnşaatı (2)” ihalesine ilişkin olarak Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 04.10.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 10.10.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 21.10.2011 tarih ve 46150 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; sundukları iş deneyim belgesine konu işin benzer iş kapsamında olup olmadığına ilişkin tevsik edici belgelerin ön yeterlik başvuru dosyasında yer almadığı gerekçesiyle ön yeterlik başvurusunun değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddiasına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Ön Yeterlik Şartnamesinin 7.5.1 inci maddesinde; “ Adayın, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

İşlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. Aday tarafından 50000000 TRY (Türk Lirası)'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80?ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20?sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur. ” düzenlemesi,

Aynı şartnamenin 7.6 ncı maddesinde; “ Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

11.06.2011 tarih ve 27961 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan “Yapım İşlerinde benzer iş grupları tebliği”nde yer alan B/II grubu işlerdir. ” düzenlemesi,

Yer almaktadır.

Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ön yeterlik başvuru dosyasında Milli Savunma Bakanlığı Ankara İnşaat Emlak Bölge Başkanlığı tarafından Hürriyet Biricik adına düzenlenmiş TSK Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi İnşaatı işine ait iş denetleme belgesi ile bu iş denetleme belgesine ilişkin Hürriyet Biricik’in Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 05.09.2011 tarihinden önceki beş yıl içinde %55 hissesine sahip ortağı olduğunu gösteren ortaklık durum belgesi ve Milli Savunma Bakanlığı Ankara İnşaat Emlak Bölge Başkanlığının 20.08.2010 tarih ve 2907 sayılı yazısının yer aldığı tespit edilmiş olup, Milli Savunma Bakanlığı Ankara İnşaat Emlak Bölge Başkanlığının 20.08.2010 tarih ve 2907 sayılı yazısında Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin sunduğu iş denetleme belgesinin B.2 grubundaki “Özelliği Olan Askeri Yapılar” içerisinde olduğunun belirtildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10 uncu maddesinde; “ İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

_
2 ) (Değişik: 20/11/2008-5812/3 md.) İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;_

a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler,

e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla ilgili deneyimi gösteren belgeler.

…

(Ek fıkra: 12/6/2002-4761/13 md.) Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur. (Değişik son cümle: 20/11/2008-5812/3 md.) Denetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler ilk beş yıl en fazla beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda gerçek kişiler ile tüzel kişilerin en az beş yıldır yarısından fazla hissesine sahip olan mühendis ve mimarların iş denetleme nedeniyle alacakları belgeler tam olarak, yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler en fazla beşte bir oranında dikkate alınır.

… ” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48 inci maddesinde; “ (1) Aday ve isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili iş deneyimlerinin değerlendirilmesinde; tek sözleşmeye dayalı olarak alınmış iş deneyim belgeleri dikkate alınır. Birden fazla iş deneyimi toplanarak değerlendirilemez.

… ” hükmü,

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin 2 nci maddesinin sekizinci, dokuzuncu, onuncu ve onbirinci fıkralarında; “ 2.8. Birden fazla gruptan işleri içeren iş deneyim belgelerinde, ihale konusu işe benzer nitelikteki işler değerlendirmeye alınır. Örneğin; bir rekreasyon alanı yapım işinde, iş kapsamında BIII grubuna giren bir bina inşasının da gerçekleştirilmesi durumunda; iş deneyim belgesi sahibi, BIII grubu işleri ayrıştırılmak suretiyle BIII grubu iş deneyimi istenen bir ihaleye katılabilecektir.

2.9. BII grubu bina işlerinde belirtilen yapı inşaat alanları; yapı kullanma izin belgesi alınan binalarda “yapı kullanma izin belgesi”nde belirtilen yapı inşaat alanı, henüz yapı kullanma izin belgesi alınmayan binalarda ise “yapı ruhsatı”nda belirtilen yapı inşaat alanıdır.

2.10. BII grubu bina işleri listesinde belirtilen yapı inşaat alanlarından daha küçük bina işlerinin ihalelerinde, tek başına BII grubu işler, benzer iş olarak belirlenemez.

2.11. BII grubu işlerin benzer iş olarak belirlendiği ihalelerde, sunulacak iş deneyim belgesinden yapım işinin BII grubunda belirtilen fiziki kriterleri sağlayıp sağlamadığının anlaşılamaması durumunda, bu hususa ilişkin tevsik edici belgenin teklif kapsamında sunulması zorunludur. Bu kapsamda yapı inşaat alanını tevsik etmek üzere, yapı kullanma izin belgesi veya yapı ruhsatının başvuru veya teklif kapsamında sunulması gerekmektedir. ” açıklaması,

Yer almaktadır.

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin ekindeki listede yer alan B.II iş grubundaki askeri tesis ve binalar işinin B.II iş grubuna girebilmesi için 20.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanına sahip olması gerektiği belirtilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 37 nci maddesinde; “ İhale komisyonunun talebi üzerine idare tekliflerin incelenmesi, karşılaştırılması ve değerlendirilmesinde yararlanmak üzere net olmayan hususlarla ilgili isteklilerden yazılı olarak tekliflerini açıklamalarını isteyebilir. Ancak bu açıklama, hiçbir şekilde teklif fiyatında değişiklik yapılması veya ihale dokümanında yer alan şartlara uygun olmayan tekliflerin uygun hale getirilmesi amacıyla istenilmez ve yapılmaz.

Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. Ancak, teklifin esasını değiştirecek nitelikte olmaması kaydıyla, belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir. Belirlenen sürede bilgileri tamamlamayan istekliler değerlendirme dışı bırakılır ve geçici teminatları gelir kaydedilir. Bu ilk değerlendirme ve işlemler sonucunda belgeleri eksiksiz ve teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olan isteklilerin tekliflerinin ayrıntılı değerlendirilmesine geçilir. Bu aşamada, isteklilerin ihale konusu işi yapabilme kapasitelerini belirleyen yeterlik kriterlerine ve tekliflerin ihale dokümanında belirtilen şartlara uygun olup olmadığı ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunup bulunmadığı incelenir. Uygun olmadığı belirlenen isteklilerin teklifleri ile birim fiyat teklif cetvellerinde aritmetik hata bulunan teklifler değerlendirme dışı bırakılır. ” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İhale Komisyonlarının inceleme yetkisi” başlıklı 50 inci maddesinde; “(1) İhale komisyonu, aday veya isteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren belgelerde tereddüt duyulan hususlara ilişkin gerekli incelemeyi yapmaya yetkilidir.

(2) İhale komisyonunun iş deneyimini gösteren belgelere ilişkin bilgi talepleri ilgililerce ivedikle karşılanır. ” hükmü,

Yer almaktadır.

Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ön yeterlik başvuru dosyasında iş denetleme belgesine konu TSK Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi İnşaatı işine ilişkin olarak Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin 2 nci maddesinde belirtilen yapı kullanma izin belgesi veya yapı ruhsatının yer almadığı görülmesine karşın, bu belgelerin idare tarafından bilgi eksikliği kapsamında sonradan ilgililerden istenebileceği anlaşıldığından, idare tarafından bu belgelerin ilgililerden istenilmesinden sonra Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ön yeterlik başvurusunun değerlendirilmesi gerektiği, bu nedenle itirazen başvuru sahibi Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

Fema İnşaat Tic. A.Ş. - Ankas Grup İnşaat Tur. ve Tic. A.Ş. Ortak Girişiminin ön yeterlik başvuru dosyasında Mustafa Doğan Tarakçı adına İnönü Üniversitesi Rektörlüğü tarafından düzenlenmiş “İnönü Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi Yapımı” işine ait iş yönetme belgesi ile Zeynel Alaca adına Milli Savunma Bakanlığı İnşaat Emlak ve NATO Güvenlik Yatırım Daire Başkanlığı tarafından düzenlenmiş TSK Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi İnşaatı işine ait iş denetleme belgesi, ayrıca iş denetleme belgesine ilişkin Mustafa Doğan Tarakçı’nın 05.09.2011 tarihinden önceki bir yıl boyunca Fema İnşaat Tic. A.Ş.’nin %51 hissesine sahip olduğu hususunu gösteren ortaklık durum belgesi ve iş yönetme belgesine ilişkin Zeynel Alaca’nın 02.09.2011 tarihinden önceki bir yıl boyunca Ankas Grup İnşaat Tur. ve Tic. A.Ş.’nin %51 hissesine sahip olduğu hususunu gösteren ortaklık durum belgesinin yer aldığı tespit edilmiştir.

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin ekindeki listede yer alan B.II iş grubundaki askeri tesis ve binaları yapımı işinin B.II iş grubuna girebilmesi için 20.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanına sahip olması, hastanelerin yapımı işinin ise B.II iş grubuna girebilmesi için 20.000 m2 ve üstü yapı inşaat alanına sahip olması gerektiği belirtilmektedir.

Fema İnşaat Tic. A.Ş. - Ankas Grup İnşaat Tur. ve Tic. A.Ş. Ortak Girişiminin ön yeterlik başvuru dosyasında iş denetleme belgesine konu “TSK Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi İnşaatı” işi ile iş yönetme belgesine konu “İnönü Üniversitesi Araştırma ve Uygulama Hastanesi Yapımı” işine ilişkin Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin 2 nci maddesinde belirtilen yapı kullanma izin belgesi veya yapı ruhsatının yer almadığı görülmesine karşın, bu belgelerin idare tarafından bilgi eksikliği kapsamında sonradan ilgililerden istenebileceği anlaşıldığından, idare tarafından bu belgelerin ilgililerden istenilmesinden sonra Fema İnşaat Tic. A.Ş. - Ankas Grup İnşaat Tur. ve Tic. A.Ş. Ortak Girişiminin ön yeterlik başvurusunun değerlendirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda anılan gerekçeler doğrultusunda idare tarafından adaylardan Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Fema İnşaat Tic. A.Ş. - Ankas Grup İnşaat Tur. ve Tic. A.Ş. Ortak Girişiminin sunduğu iş deneyim belgelerine ilişkin yapı ruhsatı veya yapı kullanma izin belgelerinin idare tarafından ilgililerden istenilmesinden sonra Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. ile Fema İnşaat Tic. A.Ş. - Ankas Grup İnşaat Tur. ve Tic. A.Ş. Ortak Girişiminin ön yeterlik başvurularının idare tarafından değerlendirilmesi yönünde düzeltici işlem tesis edilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İncelemeye konu ihalede;

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin olarak;sundukları iş deneyim belgesine konu işin benzer iş kapsamında olup olmadığına ilişkin tevsik edici belgelerin ön yeterlik başvuru dosyasında yer almadığı gerekçesiyle ön yeterlik başvurusunun değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddia edilmektedir.

İddiaya ilişkin idarenin cevabı:

Başvuru sahibinin iddiasına ilişkin idare tarafından verilen cevap yazısında; “ Ermit Müh. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’ne ait 01.09.2009 tarih, 4230-1445 sayılı işin adı; “TSK Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi İnşaatı İşi” olan M.S.B. İnş.Eml. ve NATO Güv.Yat.D.Başk.’lığı’ndan alınmış ve inşaat mühendisi Hürriyet BİRİCİK adına verilmiş İş Deneyim Belgesi (İş Denetleme), 11.06.2011 tarih ve 27961 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği Madde.2.11’deki “BII grubu işlerin benzer iş olarak belirlendiği ihalelerde, sunulacak iş deneyim belgesinden yapım işinin B/II grubunda belirtilen fiziki kriterleri sağlayıp sağlamadığının anlaşılamaması durumunda, bu hususa ilişkin tevsik edici belgenin teklif kapsamında sunulması zorunludur. Bu kapsamda yapı inşaat alanını tevsik etmek üzere, yapı kullanma izin belgesi veya yapı ruhsatının başvuru veya teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.” Hükmü gereği incelendiğinde, başvuru kapsamında İş Deneyim Belgesinde belirtilen işe ait Yapı Kullanma İzin Belgesi veya Yapı Ruhsatı bulunmadığından, yapının fiziki kriterleri sağlayıp sağlamadığı anlaşılamamıştır. İş Deneyim Belgesinin sınıflandırılması ile ilgili Kurumdan yazı alınmış ve Kurum, belgenin B/II grubu özelliği olan Askeri Yapılar grubuna ait olduğunu belirten yazı vermiş, ancak Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği madde.2.11.’deki hükümlerde belirtilen teklif kapsamında sunulması gereken tevsik edici belgenin sunulmadığı anlaşıldığından, bu durumun mevzuata uygun olmadığı tespit edilmiştir. ” hususu yer almaktadır.

Yapılan inceleme ve hukuki değerlendirme:

4734 sayılı Kanunun 10. maddesinde;

“İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir:

…

b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için;

…

2)İstekli tarafından kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleriyle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

b) Son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işlerinde sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

c) Devam eden yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerle ilgili deneyimi gösteren belgeler,

d) Son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarına ilişkin deneyimi gösteren belgeler,

e) Devredilen işlerde sözleşme bedelinin en az % 80’inin tamamlanması şartıyla, son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan yapım işleri ile kabul işlemleri tamamlanan yapımla ilgili hizmet işleri ve son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan mal ve hizmet alımlarıyla ilgili deneyimi gösteren belgeler.

…

Birinci fıkranın (b) bendinin (2) numaralı alt bendinde belirtilen belgelerden, yapım ve yapımla ilgili hizmet işlerinde, denetleme veya yönetme görevi nedeniyle alınanlarda gerçek kişinin mühendis veya mimar olma şartı aranır. İş bitirme, yönetim veya denetim suretiyle elde edilecek belgeler, belge sahibi kişi veya kuruluşların dışındaki istekliler tarafından kullanılamaz, belgeler devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları, her ihalede bu oranın aranması ve teminat süresince bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur. (Değişik son cümle: 20/11/2008-5812/3 md.) Denetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler ilk beş yıl en fazla beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda gerçek kişiler ile tüzel kişilerin en az beş yıldır yarısından fazla hissesine sahip olan mühendis ve mimarların iş denetleme nedeniyle alacakları belgeler tam olarak, yönetim faaliyetleri nedeniyle alınacak belgeler en fazla beşte bir oranında dikkate alınır.

… ” hükmü,

Anılan Kanunun 37. maddesinde; “… Tekliflerin değerlendirilmesinde, öncelikle belgeleri eksik olduğu veya teklif mektubu ile geçici teminatı usulüne uygun olmadığı 36 ncı maddeye göre ilk oturumda tespit edilen isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasına karar verilir. … ” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 48. maddesinin 1. fıkrasında; “ Aday ve isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili iş deneyimlerinin değerlendirilmesinde; tek sözleşmeye dayalı olarak alınmış iş deneyim belgeleri dikkate alınır. Birden fazla iş deneyimi toplanarak değerlendirilemez. … ” hükmü,

Yer almaktadır.

Ön yeterlik şartnamesinin 7.5.1 maddesinde; “ Adayın, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

İşlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. Aday tarafından 50000000 TRY (Türk Lirası)'den az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80?ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20?sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur. ” düzenlemesi,

7.6 maddesinde ise; “ Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler: 11.06.2011 tarih ve 27961 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan “Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği”nde yer alan B/II grubu işlerdir. ” düzenlemesine yer verilmiştir.

Başvuru sahibi Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ön yeterlik başvuru dosyasında Milli Savunma Bakanlığı Ankara İnşaat Emlak Bölge Başkanlığı tarafından Hürriyet Biricik adına düzenlenmiş TSK Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi İnşaatı işine ait iş denetleme belgesi ile bu iş denetleme belgesine ilişkin Hürriyet Biricik’in Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 05.09.2011 tarihinden önceki beş yıl içinde %55 hissesine sahip ortağı olduğunu gösteren ortaklık durum belgesi ve Milli Savunma Bakanlığı Ankara İnşaat Emlak Bölge Başkanlığının 20.08.2010 tarih ve 2907 sayılı yazısının yer aldığı tespit edilmiş olup, Milli Savunma Bakanlığı Ankara İnşaat Emlak Bölge Başkanlığının 20.08.2010 tarih ve 2907 sayılı yazısında Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin sunduğu iş denetleme belgesinin B.2 grubundaki “Özelliği Olan Askeri Yapılar” içerisinde olduğunun belirtildiği anlaşılmıştır.

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin 2. maddesinin sekizinci, dokuzuncu, onuncu ve onbirinci fıkralarında; “ 2.8. Birden fazla gruptan işleri içeren iş deneyim belgelerinde, ihale konusu işe benzer nitelikteki işler değerlendirmeye alınır. Örneğin; bir rekreasyon alanı yapım işinde, iş kapsamında BIII grubuna giren bir bina inşasının da gerçekleştirilmesi durumunda; iş deneyim belgesi sahibi, BIII grubu işleri ayrıştırılmak suretiyle BIII grubu iş deneyimi istenen bir ihaleye katılabilecektir.

2.9. BII grubu bina işlerinde belirtilen yapı inşaat alanları; yapı kullanma izin belgesi alınan binalarda “yapı kullanma izin belgesi”nde belirtilen yapı inşaat alanı, henüz yapı kullanma izin belgesi alınmayan binalarda ise “yapı ruhsatı”nda belirtilen yapı inşaat alanıdır.

2.10. BII grubu bina işleri listesinde belirtilen yapı inşaat alanlarından daha küçük bina işlerinin ihalelerinde, tek başına BII grubu işler, benzer iş olarak belirlenemez.

2.11. BII grubu işlerin benzer iş olarak belirlendiği ihalelerde, sunulacak iş deneyim belgesinden yapım işinin BII grubunda belirtilen fiziki kriterleri sağlayıp sağlamadığının anlaşılamaması durumunda, bu hususa ilişkin tevsik edici belgenin teklif kapsamında sunulması zorunludur. Bu kapsamda yapı inşaat alanını tevsik etmek üzere, yapı kullanma izin belgesi veya yapı ruhsatının başvuru veya teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.” Açıklaması yer almaktadır.

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin ekindeki listede yer alan B.II iş grubundaki askeri tesis ve binalar işinin B.II iş grubuna girebilmesi için 20.000 m 2 ve üstü yapı inşaat alanına sahip olması gerektiği belirtilmektedir.

Başvuru sahibi Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ön yeterlik başvuru dosyasında, iş denetleme belgesine konu TSK Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi İnşaatı işine ilişkin, Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin 2. maddesinde belirtilen yapı kullanma izin belgesi veya yapı ruhsatının yer almadığı, iş deneyim belgesinde belirtilen işe ait yapı kullanma izin belgesi veya yapı ruhsatı bulunmadığından, yapının fiziki kriterleri sağlayıp sağlamadığı anlaşılamadığı gerekçesiyle idarece, başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinindayanağı olan 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 53. maddesinde, Kamu İhale Kurumunun, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkili olduğu, ihalenin başlangıcından sözleşmenin imzalanmasına kadar olan süre içersisinde idarece yapılan işlemlerde bu Kanun ve ilgili mevzuat hükümlerine uygun olmadığına ilişkin şikâyetleri inceleyerek sonuçlandırmaya ve Kanunun ve Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun uygulanmasına ilişkin standart ihale dokümanı, tip sözleşme, yönetmelik ve tebliğler çıkarmaya yetkili olduğu belirtilmiştir.

4734 sayılı Kanunda öngörülen idari denetim mekanizmasının süratli, etkin ve verimli karar alınmasını sağlayacak şekilde düzenlemeler içermesi gerektiği doğaldır.

4734 sayılı Kanun’un 10. maddesinde, mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin olarak;“** İstekli tarafından** _kamu veya özel sektöre bedel içeren** bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen** ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak”_isteklilerden iş deneyim belgesi istenebileceği düzenlenmiş, anılan Kanun’un 53. maddesinde de, idarelerin uygulamalarına ilişkin düzenleyici Kurul kararları almak, Yönetmelik ve Tebliğ çıkarmak ve bu yolla idarelerce uyulması gereken kurallara ilişkin esas ve usulleri belirleme görevi Kurumumuza verilmiştir. Anılan Kanun’un 10. maddesinde ekonomik- mali ve mesleki-teknik yeterliğe ilişkin olarak idarelerce istenebileceği belirtilen belgelerden, hangisinin istenileceği ve istenilmesi durumunda uyulması gereken esas ve usullerin Yönetmelikle düzenlendiği, dolayısıyla idarelerce yapılacak ihalelerde Yönetmelik başta olmak üzere Kurumumuzca çıkarılan ve yürürlüğe konulan ikincil mevzuata uymak zorunda oldukları açıktır.

Bu itibarla, anılan Kanunun 53. maddesi hükmü uyarınca, Kurum tarafından çıkarılan Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği 17.06.2011 tarih ve 27967 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak, 15.07.2011 tarihinde yürürlüğe girmiş olup, anılan Tebliğin 2.11 maddesinde “ _BII grubu işlerin benzer iş olarak belirlendiği ihalelerde, sunulacak iş deneyim belgesinden yapım işinin BII grubunda belirtilen fiziki kriterleri sağlayıp sağlamadığının anlaşılamaması durumunda,bu hususa ilişkin tevsik edici belgenin teklif kapsamında sunulması zorunludur. Bu kapsamda yapı inşaat alanını tevsik etmek üzere, yapı kullanma izin belgesi veya yapı ruhsatının başvuru veya teklif kapsamında sunulması gerekmektedir. ”_yer alan açıklama ile iş deneyim belgesinde olması gereken ancak yer alamayan hususların açıklığa kavuşturulması amacıyla, tevsik edici belgelerin (yapı inşaat alanını tevsik etmek üzere, yapı kullanma izin belgesi veya yapı ruhsatının) teklif ekinde sunulması gerektiği kamuoyuna duyurulmuştur.

Söz konusu düzenlemelerin norm ve uygulama birliğini sağlamaya yönelik olarak gerek aday veya istekliler açısından gerekse de idare açısından istenilmesi gereken belgeler ile sunulması gereken belgelerin neler olduğuna ilişkin hususların taraflara duyurulduğu, dolayısıyla aday veya isteklilerce idarece istenilen tüm belgelerin mevzuata uygun olarak sunulması gerektiği ve bunun sonucu olarak da zamanın etkin kullanılmasının amaçlandığı açıktır.

Aksi halde, aday ya da isteklilerce teklif ekinde sunulması zorunlu olan belge ya da belgelerin sunulmaması durumunda, anılan Kanunun 37. maddesi ve ilgi mevzuat hükmü uyarınca teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerekirken, söz konusu eksikliğin bilgi eksikliği kapsamında değerlendirilerek, ilgili bilgi ve belgelerin istenilerek ihaleye devam edilmesi ihale sürecini uzatacağından, anılan Kanunun 5. maddesi hükmü uyarınca, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanması ve kaynakların verimli kullanılması ilkeleri de ihlal edilmiş olacaktır.

Bu çerçevede, başvuru sahibi Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin ön yeterlik başvuru dosyasında, iş denetleme belgesine konu TSK Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi İnşaatı işine ilişkin, Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin 2. maddesinde belirtilen yapı kullanma izin belgesi veya yapı ruhsatını teklif ekinde sunmadığı anlaşıldığından, idarece başvuru sahibinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması, anılan Kanun hükmüne ve Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin 2.11 maddesine uygun bulunmuştur.

Açıklanan nedenlerle; incelemeye konu ihalede başvuru sahibi Ermit Mühendislik İnşaat San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin uygun olmadığı gerekçesiyle, idarece tesis edilen işlemin anılan Kanun hükmüne ve ilgili mevzuatına uygun olduğu anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasına yönelik olarak, “ itirazen şikâyet başvurusunun reddine ” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, “düzeltici işlem belirlenmesine” ilişkin karara katılmıyoruz.

Bahattin IŞIK Adem KAMALI Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi Kurul Üyesi Kurul Üyesi