KİK Kararı: 2011/UY.III-3689

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/071
Gündem No : 33
Karar Tarihi : 03.11.2011
Karar No : 2011/UY.III-3689
BAŞVURU SAHİBİ:
GÖKSU İNŞAAT TAAHHÜT VE TİC. LTD. ŞTİ. , TRABZON CAD. ENURYA APT. K:4 NO:12 KAHRAMANMARAŞ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
KAHRAMANMARAŞ SÜTÇÜ İMAM ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜ Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı, AVŞAR KAMPÜSÜ KAYSERİ YOLU ÜZERİ 10. KM KAHRAMANMARAŞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/77996 İhale Kayıt Numaralı "KAHRAMANMARAŞ SÜTÇÜ İMAM ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜ FEN EDEBİYAT FAKÜLTESİ DERSLİK VE MERKEZİ BİRİMLER YAPIM İŞİ" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

01.11.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.Y.[2875].(0169)./2011-32Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Kahramanmaraş Sütçü İmam Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri Ve Teknik Daire Başkanlığıtarafından 23.06.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Kahramanmaraş Sütçü İmam Üniversitesi Rektörlüğü Fen Edebiyat Fakültesi Derslik ve Merkezi Birimler Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Göksu İnşaat Taahhüt Ve Tic. Ltd. Şti.’nin 15.08.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 17.08.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 25.08.2011tarih ve 39402sayı ile Kurum kayıtlarına alınan aynı tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Aras İnş. Taah. Yapı Malz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin hakim ortağı konumundaki Mehmet Yıldız hakkında kamu davası açılıp açılmadığı ve ihalelere katılamayacak durumda olup olmadığı hususunda idarece gerekli incelemenin yapılması için konunun idareye bildirilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. İhale üzerinde kalan Sayar İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. hakkında Kahramanmaraş ve Adıyaman Cumhuriyet Başsavcılıklarınca ihaleye fesat karıştırma suçundan dava açıldığı,

2. İhale üzerinde kalan istekli tarafından iş deneyimini tevsik etmek amacıyla şirket ortağı Vedat Zengin'e ait şantiye şefi sıfatıyla düzenlenmiş iş denetleme belgesinin sunulduğu, ancak Vedat Zengin'in aynı dönemde Sayar İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti.'nde teknik müdür olarak görev yaptığı, şantiyede teknik personel olarak çalışan kişinin aynı zamanda serbest meslek erbabı olarak şirket bünyesinde görev yapamayacağı, dolayısıyla söz konusu belgenin iptalinin ve bu belgeyi teklif kapsamında sunan isteklinin değerlendirme dışı bırakılmasının gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

A- Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak idarenin 17.08.2011 tarihli şikayete cevap yazısında, “İhale komisyonu kararında Sayar İnş. Tah. ve Tic. Ltd. Şti. ekonomik açıdan en avantajlı teklif olarak belirlendiği ve ihale yetkilisinin onayına sunulmadan önce Kamu İhale Kurumundan ihale üzerinde kalan isteklinin yasaklı olup olmadığına dair talep edilen 05.08.2011 tarihli teyit belgesinde Kamu İhale Kurumunca oluşturulan yasaklılar listesinde 23.06.2011 tarihi itibariyle herhangi bir kaydına rastlanılmadığı teyidi alınarak onaylama yapılmıştır. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilmesi gerektiği, teyitten de anlaşılacağı üzere Sayar İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. ile ilgili Kamu İhale Kurumunda böyle bir kaydın bulunmadığı görülmektedir.” denilmiştir.

Kamu İhale Kanununun “İhaleye katılamayacak olanlar” başlıklı 11 inci maddesinde,

“Aşağıda sayılanlar doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihalelere katılamazlar:

a) (Değişik: 20/11/2008-5812/4 md.) Bu Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlar…

…

Bu yasaklar, bunların ortaklık ve yönetim ilişkisi olan şirketleri ile bu şirketlerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları şirketleri için de geçerlidir.

…

Bu yasaklara rağmen ihaleye katılan istekliler ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir. Ayrıca, bu durumun tekliflerin değerlendirmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmışsa, teminatı gelir kaydedilerek ihale iptal edilir.”

“Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinde,

“İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:

…

e) 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.”

“İhalelere katılmaktan yasaklama” başlıklı 58 inci maddesinde,

“17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.

Haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verilir. Haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verilir.

İhale sırasında veya sonrasında bu fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler, idarelerce o ihaleye iştirak ettirilmeyecekleri gibi yasaklama kararının yürürlüğe girdiği tarihe kadar aynı idare tarafından yapılacak sonraki ihalelere de iştirak ettirilmezler.

Yasaklama kararları, yasaklamayı gerektiren fiil veya davranışın tespit edildiği tarihi izleyen en geç kırkbeş gün içinde verilir.Verilen bu karar Resmi Gazetede yayımlanmak üzere en geç onbeş gün içinde gönderilir ve yayımı tarihinde yürürlüğe girer. Bu kararlar Kamu İhale Kurumunca izlenerek, kamu ihalelerine katılmaktan yasaklı olanlara ilişkin siciller tutulur.

İhaleyi yapan idareler, ihalelere katılmaktan yasaklamayı gerektirir bir durumla karşılaştıkları takdirde, gereğinin yapılması için bu durumu ilgili veya bağlı bulunulan bakanlığa bildirmekle yükümlüdür.”

“İsteklilerin ceza sorumluluğu” başlıklı 59 uncu maddesinde,

“Taahhüt tamamlandıktan ve kabul işlemi yapıldıktan sonra tespit edilmiş olsa dahi, 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlardan Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunan gerçek veya tüzel kişiler ile o işteki ortak veya vekilleri hakkında Türk Ceza Kanunu hükümlerine göre ceza kovuşturması yapılmak üzere yetkili Cumhuriyet Savcılığına suç duyurusunda bulunulur. Hükmolunacak cezanın yanısıra, idarece 58 inci maddeye göre verilen yasaklama kararının bitiş tarihini izleyen günden itibaren uygulanmak şartıyla bir yıldan az olmamak üzere üç yıla kadar bu Kanun kapsamında yer alan bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan mahkeme kararıyla 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlarla birlikte yasaklanırlar.

Bu Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereğince ceza kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ve 58 inci maddenin ikinci fıkrasında sayılanlar yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamaz. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna bildirilir.

Bu Kanunda belirtilen yasak fiil veya davranışları nedeniyle haklarında mükerrer ceza hükmolunanlar ile bu kişilerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğu sermaye şirketleri veya bu kişilerin ortağı olduğu şahıs şirketleri, mahkeme kararı ile sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanır.

Bu madde hükümlerine göre; mahkeme kararı ile yasaklananlar ve ceza hükmolunanlar, Cumhuriyet Savcılıklarınca sicillerine işlenmek üzere Kamu İhale Kurumuna, meslek sicillerine işlenmek üzere de ilgili meslek odalarına bildirilir.

Sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanlara ilişkin mahkeme kararları, Kamu İhale Kurumunca, bildirimi izleyen onbeş gün içinde Resmî Gazetede yayımlanmak suretiyle duyurulur.”

Hükümleri,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “İhalelere katılmaktan yasaklamaya ilişkin açıklamalar” başlıklı 28 inci maddesinde,

“…

28.1.9. Haklarında yasaklama kararı verilen şirket ortak veya ortaklarının durumu

28.1.9.1. 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde sayılan yasak fiil veya davranışlarda bulunması sebebiyle aynı Kanunun 58 inci maddesinin birinci ve ikinci fıkraları gereğince haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı verilen şirket ortak veya ortaklarının;

1) Ortağı olduğu şahıs şirketleri,

2) Sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğu sermaye şirketleri,

Ortak hakkında verilmiş olan yasaklılık kararı devam ettiği süre içinde 4734 sayılı Kanunun 11 inci maddesi uyarınca anılan Kanun kapsamındaki idarelerin ihalelerine katılamayacaktır.

28.1.9.2. Bununla birlikte aynı Kanunun 11 inci maddesine göre 4734 sayılı Kanun ve diğer kanunlardaki hükümler gereğince geçici veya sürekli olarak kamu ihalelerine katılmaktan yasaklanmış olanların doğrudan veya dolaylı ya da alt yüklenici olarak, kendileri veya başkaları adına hiçbir şekilde ihaleye katılmaları mümkün bulunmayıp, bu yasağa rağmen ihaleye katılan isteklilerin ihale dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi gerekmektedir. Bu kapsamda anılan Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen ve Türk Ceza Kanununa göre suç teşkil eden fiil veya davranışlarda bulunmaları nedeniyle haklarında kamu davası açılanların da bu dava nedeniyle ihalelere katılmaktan geçici olarak yasaklanmış oldukları dikkate alındığında; haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunanlar ile kamu davası açılmış olanların bir tüzel kişi veya başka bir gerçek kişi adına teklif vererek ihaleye katılmaları halinde aday veya istekli durumunda olanların, maddede belirtilen yasağa rağmen ihaleye katılmış olması nedeniyle ihale dışı bırakılarak geçici teminatının gelir kaydedilmesi gerekmektedir.

…

28.2. Haklarında kamu davası açılmasına karar verilenler

…

28.2.1.1. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin birinci fıkrasının göndermede bulunduğu aynı Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrasında da haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin şahıs şirketi olması halinde şirket ortaklarının tamamı hakkında, sermaye şirketi olması halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında birinci fıkra hükmüne göre yasaklama kararı verileceği, haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olması durumuna göre; ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketinde ortak olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da aynı şekilde yasaklama kararı verileceği hüküm altına alınmıştır.

28.2.1.2. 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen yasak fiil ve davranışlarda bulunması sebebi ile aynı Kanunun 59 uncu maddesi birinci fıkrası gereğince haklarında kamu davası açılmasına karar verilen;

a) Gerçek kişiler,

b) Tüzel kişiler,

c) Gerçek ve tüzel kişilerin o işteki ortakları,

ç) Gerçek ve tüzel kişilerin o işteki vekilleri,

Yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşların ihalelerine katılamayacaktır.

28.2.1.3. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin ikinci fıkrasında yapılan gönderme dolayısıyla;

Türk Ceza Kanununda tüzel kişiler hakkında ceza davası açılmasının öngörüldüğü durumlarda haklarında kamu davası açılan tüzel kişilik şahıs şirketi ise bu şirketin ortaklarının tamamı; sermaye şirketi ise, sermayesinin yarısından fazlasına sahip olan gerçek ve tüzel kişi ortaklar da yargılama sonuna kadar 4734 sayılı Kanun kapsamında yer alan Kurum ve kuruluşların ihalelerine anılan Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrası uyarınca katılamayacaklardır. Aynı nedenle; yukarıda belirtilen şekilde yargılama sonuna kadar ihalelere katılamayacak olanların ortağı olduğu şahıs şirketleri ile sermayesinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye şirketleri de yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşların ihalelerine katılamayacaklardır.

28.2.1.4. 4734 sayılı Kanunun 3 üncü maddesinin son fıkrası uyarınca 4734 sayılı Kanunda belirtilen usul ve esaslardan istisna edilen mal ve hizmet alımları ile yapım işlerinde de yukarıda açıklanan esasların uygulanması gerekmektedir.

28.2.2. 4734 sayılı Kanunla Kuruma verilmiş olan ihalelere katılmaktan yasaklananlara ilişkin “sicil tutma” görevinin Kanuna uygun olarak yerine getirilebilmesi için;

i- Cumhuriyet Savcılarınca 4734 sayılı Kanun uyarınca haklarında kamu davası açılmış kişiler ile haklarında cezaya veya kamu ihalelerinden yasaklanmaya hükmolunmuş kişilerin,

ii- Haklarında 4734 ve 4735 sayılı Kanunlarda belirtilen yasak fiil ve davranışları nedeniyle mükerrer ceza hükmolunanlar ile bu kişilerin sermayesinin yarısından fazlasına sahip olduğu sermaye şirketleri veya bu kişilerin ortağı olduğu şahıs şirketleri hakkında verilen sürekli olarak Kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararlarının Kuruma bildirilmesi gereklidir.

28.2.2.1. Kurum tarafından 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinin son fıkrası hükmü gereği üzerinde ihale bırakılan gerçek veya tüzel kişinin ihalelere katılmaktan geçici veya sürekli olarak yasaklılığının bulunup bulunmadığının teyidinin yapılabilmesi için, haklarında kamu davası açılanlar ile mahkemece haklarında kamu ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilenlerin Cumhuriyet Savcılıklarınca Kuruma ivedilikle bildirilmesi ve ayrıca kamu davasına ilişkin iddianame ile mahkeme kararının bir örneğinin de gönderilmesine ihtiyaç duyulmaktadır. Cumhuriyet Savcılıklarınca ekinde iddianamenin bir örneğinin gönderildiği yazıda, iddianamenin mahkemece kabul edildiğinin belirtilmesi, mahkeme kararlarının bir örneğinin gönderildiği durumlarda ise söz konusu kararın kesinleşme şerhini taşıması gerekmektedir.

28.2.3. 4734 sayılı Kanunun 59 uncu maddesinin 2 nci fıkrası gereğince bu Kanun kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı haklarında kamu davası açılanlar, kamu davası açıldığı tarihte 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında sayılanlarla birlikte ihalelere katılamayacaktır. 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında sayılan ve ihalelere katılamayacak olan ortak/ortaklıklar belirlenirken, kamu davası açıldığı tarihteki durum dikkate alınacaktır. Bu nedenle, bu Kanun kapsamında yapılan bir ihaleden dolayı kamu davası açıldığı tarihte Kanunun 58 inci maddesinin 2 nci fıkrasında sayılanlar arasında yer alan gerçek ve tüzel kişilerin bu durumlarında daha sonra bir değişiklik olsa bile yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaları mümkün bulunmamaktadır. İdareler, hakkında kamu davası açılan isteklinin 58 inci maddenin 2 nci fıkrasında sayılan ortak/ortaklıklarını, ihaleye katılım aşamasında sunulan belgeleri dikkate alarak ve gerektiğinde yapacağı araştırmalar neticesinde tespit edecektir.”

Açıklamaları bulunmaktadır.

İnceleme konusu ihale ile ilgili olarak idare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasındaki belgelere göre;

05.08.2011 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihale üzerinde kalan Sayar İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 23.06.2011 (ihale tarihi) itibari ile yasaklılar listesinde bulunmadığına ilişkin olarak Kamu İhale Kurumunun 05.08.2011 tarihli teyidialınmıştır.

Diğer taraftan, idareye yapılan 15.08.2011 tarihli şikayet başvurusundan sonra adı geçen istekliden Kahramanmaraş ve Adıyaman Cumhuriyet Başsavcılıklarında “firma adına herhangi bir kamu davası olup olmadığına dair belgenin” gönderilmesi idarece 17.08.2011 tarihli yazı ile istenmiştir.

Anılan şirketin ilgili Başsavcılıklara başvurusu üzerine,

Kahramanmaraş Cumhuriyet Başsavcılığının (Hazırlık Bürosu) 17.08.2011 tarih ve 2011/986Muh sayılı yazısında, “Soruşturma kayıtlarımızın incelenmesinden Sayar İnşaat adına herhangi bir soruşturma kaydı bulunmamaktadır” ,

Adıyaman Cumhuriyet Başsavcılığının (Hazırlık Servisi) 17.08.2011 tarihli yazısında, “Kayıtlarımızın tetkikinde Sayar İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. hakkında açılmış herhangi bir kamu davası kaydına rastlanılmamıştır” ,

Denilmiştir.

Bununla birlikte, anılan isteklinin ihaleye sunduğu teklif mektubunun,şirketi sınırsız olarak temsil, ilzam, borç ve taahhüt altına sokmaya münferiden yetkili kılınan şirket müdürü Fatih Sayar tarafından imzalandığı,

İsteklinin son durumunu gösteren 04.08.2010 tarihli Ticaret Sicili Gazetesinin ilgili sayfasına göre, şirketin toplam 1400 hissesinin 686’sının Fatih Sayar’a, 714’ünün de Vedat Zengin’e ait olduğu,

Görüldüğünden,

Kamu İhale Kanununun 11 inci maddesine göre, bu madde kapsamında sayılanların “doğrudan veya dolaylı veya alt yüklenici olarak, kendileri ve başkaları adına hiçbir şekilde” ihalelere katılamayacakları,

58 inci maddesinin ikinci fıkrasına göre, haklarında yasaklama kararı verilen tüzel kişilerin sermaye şirketi olması halinde sermayesinin yarısından fazlasına gerçek veya tüzel kişi ortaklar hakkında yasaklama kararı verileceği, haklarında yasaklama kararı verilenlerin gerçek veya tüzel kişi olmalarına göre, ayrıca bir şahıs şirketinde ortak olmaları halinde bu şahıs şirketi hakkında da, sermaye şirketi olmaları halinde ise sermayesinin yarısından fazlasına sahip olmaları kaydıyla bu sermaye şirketi hakkında da yasaklama kararı verileceği,

59 uncu maddesinin ikinci fıkrasına göre, Kanun kapsamında yapılan ihalelerden dolayı haklarında birinci fıkra gereği ceza kovuşturması yapılarak kamu davası açılmasına karar verilenler ile 58 inci maddesinin ikinci fıkrasında sayılanların, yargılama sonuna kadar Kanun kapsamında yer alan kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılamayacakları,

4734 sayılı 58 inci maddesine göre verilen yasaklama kararlarının Resmi Gazetede yayımlanması ile birlikte, yasaklı sicillerinin Kurum tarafından tutulduğu, ancak 59 uncu maddeye göre hakkında kamu davası açılanlar hakkındaki sicillerin ancak ilgili Cumhuriyet Savcılıklarının Kuruma bildirmesi halinde güncellendiği,

Dikkate alınarak,

İlgili Başsavcılıklardan alınan ve ihale işlem dosyasında yer alan “şirket hakkında açılmış herhangi bir kamu davası bulunmadığı” şeklindeki belgeler, iddia hakkında incelemenin sonuçlandırılabilmesi için yeterli görülmemiş ve 20.09.2011 ve tekiden 13.10.2011 tarihli yazılarla,

“… Sayar İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti., şirket müdürü ve ortağı Fatih Sayar (T.C.K.No: 40303407922), şirket ortağı Vedat Zengin (T.C.K.No: 49078672924) ile adı geçenlerin ortağı olduğu şahıs şirketleri ya da hisselerinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye şirketleri hakkında, yukarıda yer verilen madde(4734/59)kapsamında savcılığınıza yapılmış bir suç duyurusu olup olmadığı, varsa isnat edilen suçların mahiyeti, savcılığınızca açılmış bir kamu davası bulunup bulunmadığı, kamu davası açılmasına karar verilmiş ise kararın ilgililere hangi tarihte tebliğ edildiği, eğer tebligat yapılmamış ise ilgililerin savunmalarının alınıp alınmadığı, alınmış ise hangi tarihte alındığı” ,

Hususlarında Kahramanmaraş ve Adıyaman Cumhuriyet Başsavcılıklarından bilgi ve belge istenmiştir.

Kahramanmaraş Cumhuriyet Başsavcılığının (Hazırlık Bürosu) Kurum kayıtlarına 29.09.2011 tarihinde giren 22.09.2011 tarih ve 2011/1096Muh sayılı yazısında, “İlgi yazınız ile Fatih Sayar ve Vedat Zengin hakkında suç duyurusu olup olmadığı sorulmuş olup kayıtlarımızın tetkikinde şahıslar hakkında herhangi bir kayda rastlanılmamıştır” ,

Adıyaman Cumhuriyet Başsavcılığının Kurum kayıtlarına 25.10.2011 tarihinde giren 19.10.2011 tarih ve 2011/3632Muh sayılı yazısında, “Sayar İnş. Taah. Ltd. Şti. şirket müdürü ve ortağı Fatih Sayar, şirket ortağı Vedat Zengin hakkında Cumhuriyet Başsavcılığımızın kayıtlarının tetkikinde herhangi bir soruşturma kaydına rastlanılmamıştır” ,

Denilmiştir.

Bu durumda, Kahramanmaraş ve Adıyaman Cumhuriyet Başsavcılıkları tarafından ihale üzerinde kalan istekli ile bu isteklinin ihaleye teklif veren şirket müdürü, yarısından fazla hissesine sahip ortağı ve bunların ortağı olduğu şahıs şirketleri ya da hisselerinin yarısından fazlasına sahip oldukları sermaye şirketleri hakkında açılmış bir kamu davası bulunmadığı anlaşılmaktadır.

Ayrıca, Kurum intranetinde yer alan ihale analiz modülü kullanılarak yapılan yasaklı sorgulama sonucunda, Sayar İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti., Fatih Sayar ile Vedat Zengin’in yasaklı olduğuna veya haklarında kamu davası açıldığına ilişkin bir kayıt bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak başvuru sahibinin ihale üzerinde kalan isteklinin hakkında kamu davası açıldığı, dolayısıyla ihaleye katılamayacak durumda olduğu iddiası yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak idarenin cevabında, “Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 47 maddesi 4-a fıkrası; mühendisler ve mimarlara iş denetleme belgesi verilmesi 3 bendinde, ‘iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yüklenici bünyesinde, ilk sözleşme bedelinin en az %80’i oranında fiilen görev yapmış olma şartıyla, şantiye mühendisi ve şantiye şefine, tek sözleşme ile ilişkili olarak düzenlenir ve verilir’ hükmüne istinaden Samsun İli 400 Yataklı Eğitim ve Araştırma Hastanesi İnşaatı işi hak edişlerinde şantiye şefi olarak imzası bulunduğundan %80’i oranında fiilen görev yapmış olmak şartını sağladığı görülmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu, 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde, Kamu İhale Genel Tebliğinde bir mühendisin birden fazla firmada şantiye teknik personel olarak istihdam edilemeyeceği veya bir firmada şantiye teknik personeli olarak istihdam edilen bir kişinin aynı anda serbest meslek erbabı da olamayacağı, şantiye teknik personelin ilgili firmanın bünyesinde tam gün mesai yapma zorunluluğu bulunduğu ifadeleri yer almadığından Sayar İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti.’nin idareye sunmuş olduğu başvuru dosyasında Vedat Zengin’in anahtar teknik personel olarak gösterilmediğinden,

…

Sayar İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından sunulan yarısından fazla hisseye sahip ortağı Vedat Zengin’e ait iş denetleme belgesi Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45 ve 47 maddelerine uygun olarak düzenlendiğinden … şikayet başvurunuz değerlendirmeye alınmamıştır.” Denilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinde,

“…

(9) (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./6 md.)Tüzel kişi tarafından iş deneyimini göstermek üzere sunulan belgenin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son bir yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

(10) (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./6 md.)Tüzel kişi tarafından tam olarak değerlendirilmek üzere sunulan iş denetleme belgesinin, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait olması halinde; ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları veya yeminli mali müşavir ya da serbest muhasebeci mali müşavir tarafından, ilk ilan veya davet tarihinden sonra düzenlenen ve düzenlendiği tarihten geriye doğru son beş yıldır kesintisiz olarak bu şartın korunduğunu gösteren belgenin sunulması zorunludur.

…”

“Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44 üncü maddesinde,

“(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen;

…

ç) Geçici kabulü yapılmış işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetleme ve yönetme görevinde bulunan mimar veya mühendislere “iş denetleme belgesi” veya “iş yönetme belgesi”,

…

olarak düzenlenir.”

“Belge için başvuru” başlıklı 45 inci maddesinde,

“(1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:

…

d) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yüklenici bünyesinde mühendis veya mimar olarak görev alanlar için; mezuniyet belgesi, işin ihale dokümanında veya sözleşmesinde istenmiş olması halinde mühendis veya mimarın işin başında idareye vermiş olduğu noterden taahhütname, müteahhidin teknik personel bildirimi, sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler.

…”

“İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46 ncı maddesinde,

“(1) İş deneyim belgelerine, fiilen gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerin tutarı olarak, devam eden işlerde ara hakediş raporlarındaki, geçici kabulü yapılmış işlerde ise hakediş raporları ve varsa kesin hakediş raporundaki iş veya görevle ilgili tutarlar herhangi bir güncelleştirmeye tabi tutulmadan yazılır.

(2) Bu tutar;

…

d) Kontrol şefi ve şantiye şefi ile işin tümünden sorumlu olarak görevlendirilen kontrol mühendisinin iş deneyimi, aldıkları lisans eğitimlerine bakılmaksızın denetledikleri işin tamamı üzerinden,

…

belirlenir.

…”

“İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47 nci maddesinde,

“…

(4) Mühendisler ve mimarlara;

a) İş Denetleme Belgesi;

…

3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yüklenici bünyesinde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında fiilen görev yapmış olmak şartıyla, şantiye mühendisi ve şantiye şefine,

…

(Değişik: 03/07/2009-27277 R.G./12 md.) tek sözleşme ile ilişkili olarak düzenlenir ve verilir.

…

(6) İş bitirme, iş durum, iş denetleme ve iş yönetme belgeleri, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday ve istekli tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde; en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olmaları ve teminat süresince (kesin kabule kadar) bu oranın muhafaza edilmesi zorunludur.

…”

“Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48 inci maddesinde,

“…

c) İş denetleme ve iş yönetme belgelerinde,

1) Belgeye konu işin geçici kabul tarihinin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son on beş yılda içinde olması kaydıyla, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında fiilen denetleme veya yönetme faaliyetinde bulunulmuş olması,

…

şartı aranır ve geçici kabul tarihi veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaştığı tarihin, ihale ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olduğu işler de bu kapsamda değerlendirilir.

(6) İş deneyim belge tutarlarının değerlendirilmesinde;

…

b) Gerçek kişilerce denetim faaliyetleri nedeniyle alınan iş denetleme belgesi tutarları; gerçek kişinin ilgisine göre ticaret ve/veya sanayi odasına veya esnaf ve sânatkar odasına kaydolduğu tarihten itibaren ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda tam olarak,

c) Gerçek kişilerce yönetim faaliyetleri nedeniyle alınan belge tutarları; beşte bir oranında,

ç) Tüzel kişiliğin, en az bir yıldır yarısından fazla hissesine sahip gerçek kişi ortağının iş denetleme belgesi ile ihaleye katılmasında; belge sahibinin yarıdan fazla hisseye sahip olduğu tarihten itibaren ilk beş yıl beşte bir oranında, daha sonraki yıllarda tam olarak,

…”

Hükümleri,

İhale ilan tarihi itibari ile yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki Tip Sözleşme Tasarısının “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması” başlıklı 23 üncü maddesinde,

“23.1. Yüklenici, 23.3. maddesi uyarınca, bildirdiği teknik personelin onaylandığının kendisine bildirildiği tarihten itibaren aşağıda adet ve unvanları belirtilen teknik personeli iş yerinde devamlı olarak bulundurmak zorundadır.

…

23.2. Yüklenici, yukarıda adet ve mesleki unvanı belirtilen teknik personeli iş başında bulundurmadığı takdirde;

1- ..................(Mesleki unvanı).................... için............................. TL/Gün,

2- ................................................................için..............................TL/Gün,

ceza müteakiben düzenlenecek ilk hakedişten kesilir.

23.3. (Değişik: 03/07/2009-27277 R.G./36 md.)Yüklenici, yukarıda belirtilen teknik personelin isimleri ile belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden alınan taahhütname) Teknik Personel Bildirimi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içerisinde İdareye bildirmek zorundadır. İdare, bu personel hakkında gerekli incelemeyi yaptıktan sonra kabul edip etmediğini on gün içinde Yükleniciye bildirir. İdare tarafından bu süre içerisinde herhangi bir bildirim yapılmadığı takdirde Teknik Personel Bildirimindeki teknik personel kabul edilmiş sayılır.

23.4. Yüklenici tarafından bildirilen teknik personelin İdare tarafından kabul edilmemesi halinde, kabul edilmeyen teknik personel yerine yeni bir teknik personel bildirilmesi için Yükleniciye beş gün süre verilir. Yüklenici, verilen süre içerisinde yeni bir teknik personel bildirmeye mecburdur. Aksi halde, teknik personel için yukarıda öngörülen günlük cezalar uygulanır.

23.5. Yukarıda öngörülen teknik personelin iş başında bulundurulmaması durumunda İdare öngörülen teknik personel iş başına getirilene kadar, herhangi bir ihtara gerek kalmaksızın işi durdurabilir.

23.6. Bu personelden, işin teknik ve idari denetimini yapmakla görevli olanlar, zorunlu hallerde ve yerine yine aynı niteliklere sahip olduğu İdarece kabul edilmiş vekil bırakarak; diğerleri ise, hastalık, İdarenin yazılı onayı ile yıllık izin kullanılması veya işle ilgili seyahat yapılması gibi sebeplerle işyerinden ayrılabilirler.

23.7. İşin devamı sırasında geçici olarak işyerinde bulunması gereken teknik personelle ilgili olarak; bu kişilerin işbaşında bulunma zamanı ve süreleri yapı denetim görevlisiyle Yüklenici arasında düzenlenen bir protokolle tespit edilir. Yüklenici, bu teknik elemanların isimlerini, belgeleriyle birlikte ilk işe başlayacakları tarihten en az otuz gün önce İdareye bildirmek mecburiyetindedir. İdare, bu elemanlar hakkında gerekli incelemeyi yaptıktan sonra kabul edip etmediğini yirmi gün içinde Yükleniciye tebliğ edecektir. İdarece bu tebliğ yapılmadığı takdirde, bildirilen teknik elemanlar kabul edilmiş sayılır. Yüklenici bu tebliğe uymaya mecburdur.”,

Düzenlemeleri bulunmaktadır.

İnceleme konusu ihalede idari şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde,

“…

7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak;

a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80'ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80'i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80'inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 100'inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.

İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80'ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20'sini, konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.”

…

7.6. Bu ihalede benzer iş olarak kabul edilecek işler:

29.12.2005 tarih ve 26038 Sayılı Resmi Gazetede yayınlanarak yürürlüğe giren "Yapım işlerinde iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlere ait tebliğde yer alan" (B) Üst Yapı (Bina) Grubu işlerinden III. Gruptaki işler benzer iş olarak kabul edilecektir.”

Düzenlemeleri yapılmıştır.

Sayar İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti.’nin teklif dosyasında, isteklinin ihale konusu iş ve benzer iş deneyimini tevsik amacıyla,

Şirketin yarısından fazla hissesine sahip ortağı Vedat Zengin’e ait, TOKİ tarafından Samsun İli 400 Yataklı Eğitim ve Araştırma Hastanesi İnşaatı İşi” (sözleşme tarihi 20.12.2006, sözleşme bedeli: 59.493.000,00 TL, geçici kabul tarihi: 11.01.2010) ile ilgili 16.01.2007 ila 30.05.2010 tarihleri arasında şantiye şefi görevinden dolayı düzenlenmiş 58.477.382,60 TL belge tutarındaki iş denetleme belgesi ve adı geçen kişinin şirkette (15.06.2011 tarihinden önce bir yıl boyunca) kesintisiz olarak %50’den fazla hissesi olduğuna ilişkin ortaklık durum belgesi,

İş denetleme belgesinin ilgili olduğu yapım işine ilişkin olmak üzere,

Geçici kabul tutanağı ile geçici kabul eksikliklerinin 15.04.2010 tarihinde tamamlandığına ilişkin tutanak,

Vedat Zengin’in söz konusu işte şantiye şefi olarak çalışacağına dair taahhütname, yüklenici Türkerler İnş. Tur. Mad. En. Ürt. Tic. ve San. A.Ş. tarafından TOKİ’ye verilen Vedat Zengin’in şantiye şefi olarak belirlenmesi hakkında 17.01.2007 tarihli yazıile teknik personel bildirimi,

Vedat Zengin’in 16.01.2007 tarihinde 1054888 işyeri sıra numaralı Türkerler İnş. Tur. Mad. En. Ürt. Tic. ve San. A.Ş.’nde işe girdiğine ilişkin sigortalı işe giriş bildirgesi, Vedat Zengin’e ait 1998 yılından 2010 yılının 5 inci ayı dahil süreye ilişkin SSK sigortalı hizmet dökümü,

22.08.2007 tarihli 1. hakediş raporundan 22.04.2010 tarihli ve 58.600.605,00 TL toplam tutarındaki 29-Ek1. hakediş raporuna kadar olan şantiye şefi olarak Vedat Zengin’in imzasının bulunduğu onaylı hakediş raporları,

Vedat Zengin’in şantiye şefi olarak gösterildiği ve yüklenici, müşavir ile idare tarafından onaylanmış hakediş dönemlerine ilişkin teknik personel listeleri,

Sunulmuştur.

Yukarıda belirtilen belgelerden sigortalı hizmet dökümünde, Vedat Zengin’in 16.01.2007 tarihinden itibaren 2010 yılının 5 inci ayı dahil sürede 1054888 işyeri sıra numaralı (ve 55/01 şube sayılı) Türkerler İnş. Tur. Mad. En. Ürt. Tic. ve San. A.Ş.’nde çalıştığı, ayrıca bu dönem içinde 04.08.2009 ila 31.08.2009 tarihleri arasında 28 gün başka bir işyerinde (33323 işyeri no, 46/01şube no) daha çalıştığı anlaşılmaktadır.

Diğer taraftan,

Sayar İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti.’nin teklif dosyasında yer alan Ticaret Sicili Gazetesi örnekleri ile Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin http://www.ticaretsicil.gov.tr/index.phpadresinden yapılan sorgulamaya göre, Vedat Zengin’in söz konusu şirkette yarıdan fazla hisseye sahip olduğu 20.07.2007 tarihli Ticaret Sicili Gazetesinde ilan edildiği, son durum itibari ile toplam 1400 hissesinin 714’ünün Vedat Zengin’e ait olduğu, teknik müdürlük görevini yürüttüğüne ilişkin herhangi bir bilgi bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu durumda,

Adı geçen kişinin belgenin ilgili olduğu yapım işinde yüklenici bünyesinde şantiye şefi olarak çalıştığı dönemde, başka bir işyerinde de 28 gün çalıştığı sigortalı hizmet dökümünden anlaşılmaktadır.

Ancak aynı hizmet dökümünden iş denetleme belgesinde belirtilen şantiye şefi olarak görev yaptığı sürenin tamamı boyunca yüklenici bünyesinde çalıştığı anlaşıldığı gibi, bu süre boyunca düzenlenen onaylı hakediş raporları ile teknik personel listelerinde imzasının bulunduğu, aynı kişinin yüklenici tarafından idareye teknik personel (şantiye şefi) olarak belirtildiği ve ilgili taahhütnamenin sunulduğu görüldüğünden adı geçen kişinin belgenin ilgili olduğu yapım işinde belirtilen dönemde yüklenici adına devamlı olarak şantiye şefi olarak görev yaptığı hususunda bir tereddüt bulunmamaktadır.

Yukarıda yer verilen Yönetmelik ve Sözleşme hükümlerine göre, belirlenen nitelikteki teknik personelin iş yerinde devamlı bulundurma zorunluluğunun karşılanması gerekli olup, bunun dışında bir teknik personelin yükleniciden başka bir tüzel kişilikte ortaklığının bulunmasını engelleyen bir hüküm de bulunmamaktadır.

Sonuç olarak,

Söz konusu yapım işinde şantiye şefi olarak çalışan inşaat mühendisine iş denetleme belgesi düzenlenmesinde ve bu haliyle,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin yukarıda yer verilen hükümlerine uygun olarak düzenlenmiş, idari şartnamede öngörülen koşulları karşılayan iş denetleme belgesinin kabul edilmesinde mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

1. Aşırı düşük teklif fiyatı hakkında açıklama yapmadığı gerekçesiyle teklifi değerlendirme dışı bırakılan isteklilerden Aras İnş. Taah. Yapı Malz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin teklif dosyası kapsamında sunduğu belgeler arasında yer alan 30.12.2008 tarihli Ticaret Sicili Gazetesi suretinde, adı geçen şirketin sermayesinin 40.000 hisseye ayrıldığı ve 24.000 hisse ile Mehmet Yıldız’ın hakim ortak konumunda olduğu görülmektedir.

30.12.2008 tarihinden sonra ortaklık ve/veya hisse durumunda herhangi bir değişiklik olup olmadığı hususunda teklif dosyası içerisinde başkaca bir bilgi veya belge bulunmamaktadır.

Kurumun Yasaklı Sorgulama Modülü üzerinden yapılan araştırma sonucunda, 39259838478 T.C. Kimlik No’lu Mehmet Yıldız hakkında 22.02.2010 tarihi itibariyle İzmir Cumhuriyet Başsavcılığınca kamu davası açıldığı bilgisine ulaşılmıştır.

Ancak bahse konu firmanın teklif dosyası içerisinde yer alan bilgi ve belgeler arasında, şirketin hakim ortağı konumundaki Mehmet Yıldız adlı şahsın T.C. Kimlik Numarası yer almamaktadır.

Bu bakımdan; Aras İnş. Taah. Yapı Malz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin hakim ortağı konumundaki Mehmet Yıldız hakkında kamu davası açılıp açılmadığı ve ihalelere katılamayacak durumda olup olmadığı hususunda idarece gerekli incelemenin yapılması için konunun idareye bildirilmesi gerekmektedir.

2. Ekonomik açıdan ikinci avantajlı teklif sahibi olarak belirlenen Güryapı Taah. İnş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin (Ticaret sicil no: 114857)Çevre ve Şehircilik Bakanlığı tarafından 23.08.2011 tarihi itibariyle bir yıl süre ile yasaklandığı tespit edilmiştir.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Teminatların gelir kaydedilmesi**”** başlıklı28.1.8.1 ve 28.1.8.2 nci maddelerinde;

“28.1.8.1 İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında yasaklama kararı veya haklarında kamu davası açılmış bulunan aday veya isteklilerin;

1) İhaleye katılmaları halinde ihale dışı bırakılmaları ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi,

2) Bu durumlarının tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında tespit edilememesi nedeniyle bunlardan biri üzerine ihale yapılmış ancak ihale kararı ihale yetkilisince onaylanmamış olması durumunda, bu isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi,

3) Bu durumlarının ihale kararı onaylandıktan sonra sözleşmenin imzalanmasına kadar geçen süre içinde anlaşılması durumunda ihale kararının iptali ile duruma göre kesin teminatın veya geçici teminatın gelir kaydedilmesi,

4) Bu durumlarının sözleşme yapıldıktan sonra anlaşılması halinde, sözleşmenin 4735 sayılı Kanunun 21 inci maddesi hükmü uyarınca feshedilmesi ve hesabın genel hükümlere göre tasfiyesi ile kesin teminatın ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedilmesi,

Gerekmektedir.

28.1.8.2. İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmayan veya haklarında kamu davası açılmamış aday veya istekliler hakkında, ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi veya haklarında kamu davası açılması durumunda yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayım tarihinden veya haklarında kamu davası açıldığı tarihten önce teklif vermiş olan istekliler açısından yukarıdaki hükümlerin uygulanmasına imkan bulunmamaktadır. Bu durumda olan aday veya isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade edilecektir. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 5812 sayılı Kanunla değişik 40 ıncı maddesinin son fıkrası gereğince ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin her ikisinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilecektir.” açıklaması yer almaktadır.

Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri uyarınca, adı anılan firma hakkında ihale tarihinde herhangi bir yasaklama kararı bulunmamakla birlikte, ihale tarihinden sonraki bir tarihte olmak üzere, ihale süreci içinde başka bir idare tarafından yasaklama kararı alındığından, şikayete konu ihale ilgili olarak teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatının iade edilmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Güryapı Taah. İnş. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatının iade edilmesi suretiyle tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1. Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Aras İnş. Taah. Yapı Malz. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin hakim ortağı konumundaki Mehmet Yıldız hakkında kamu davası açılıp açılmadığı ve ihalelere katılamayacak durumda olup olmadığı hususunda idarece gerekli incelemenin yapılması için konunun idareye bildirilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi