KİK Kararı: 2011/UY.III-3648

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/070
Gündem No : 78
Karar Tarihi : 31.10.2011
Karar No : 2011/UY.III-3648
BAŞVURU SAHİBİ:
İncekaya İnşaat Sanayi Ve Tic. Ltd. Şti., HÜLYA SOKAK NO:37/6 G.O.P. ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İskenderun Belediyesi Su İşleri Müdürlüğü, Savas Mah. Maresal Çakmak Caddesi 19 31200 HATAY

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/41731 İhale Kayıt Numaralı "İskenderun (Hatay) İçme Suyu Şebeke İnşaatı Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

27.10.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.Y.[3420].(0257)./2011-73E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

İskenderun Belediyesi Su İşleri Müdürlüğü tarafından 03.05.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “İskenderun (Hatay) İçme Suyu Şebeke İnşaatı Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak İncekaya İnşaat Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.’nin 29.09.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 04.10.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 17.10.2011 tarih ve 45566 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.10.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; idarece yapılan değerlendirme neticesinde teklif bedeli sınır değerin altında kalan Şura İnş. San. Tic. Ltd. Şti & SMS İnş. Müh. Mad. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’na ait teklifin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulması gerekirken, kim tarafından yapıldığı kendileri tarafından bilinmeyen bir şikayet başvurusu sonrasında, en yüksek teklif sahibi isteklilerden biri olan Vizyon İnş. Matb. San. Tic. Ltd. Şti.’nin sosyal güvenlik prim borcu olduğu gerekçesiyle idarece teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve yeniden hesaplanan sınır değer sonrasında Şura İnş. San. Tic. Ltd. Şti & SMS İnş. Müh. Mad. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifinin sınır değerin üzerinde kaldığı ve aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmadan ihalenin adı geçen istekli üzerinde bırakıldığı, bir firmanın sosyal güvenlik prim borcunun başka firmalarca tespitinin kolay olmadığı, bu bağlamda Vizyon İnş. Matb. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması sonrasında ortaya çıkan yeni durumdan şikayet sahibi menfaat sağlamış ise bunun ihaleye fesat karıştırma olarak nitelendirilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İdari şartnamenin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde; işin, “İskenderun (Hatay) İçme Suyu Şebeke İnşaatı Yapım İşi” olduğu belirtilmiş, “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19 uncu maddesinde; tekliflerin birim fiyat üzerinden verileceği düzenlenmiştir.

Şikayete konu ihaleye 24 istekli tarafından teklif sunulduğu, Yılmazer İnş. Taah. Tic. San. A.Ş. & Hisar Yapı Tic. San. A.Ş. İş Ortaklığı’nın pilot ortağı olan Yılmazer İnş. Taah. Tic. San. A.Ş.’nin iş deneyim belgesinin tutarının yetersiz olduğu gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve geçerli 23 teklif üzerinden Kamu İhale Genel tebliğinin 45 inci maddesi uyarınca sınır değerin 28.974.819,39 TL olarak belirlendiği, Şura İnş. San. Tic. Ltd. Şti & SMS İnş. Müh. Mad. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın teklifi sınır değerin altında kaldığı gerekçesiyle 07.07.2011 tarihli yazı ile aşırı düşük teklif açıklaması istendiği, adı geçen istekli tarafından idareye açıklama sunulmadan 14.07.2011 tarihinde idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu anlaşılmıştır.

Şura İnş. San. Tic. Ltd. Şti & SMS İnş. Müh. Mad. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın belirtilen şikayet başvurusunda; Vizyon İnş. Matb. San. Tic. Ltd. Şti.’nin ihale tarihi itibari ile SGK borcu olduğu ve bu durumun 4734 sayılı Kanunun 10 ncu maddesinin (c) bendine aykırılık teşkil ettiği iddiasına yer verildiği görülmüştür.

Yapılan başvuru idare tarafından ihbar kabul edilerek, Vizyon İnş. Matb. San. Tic. Ltd. Şti. dahil olmak üzere ihaleye teklif veren bütün isteklilerin sosyal güvenlik prim borçlarının olup olmadığının tespiti için 21.07.2011 tarihli bir yazı ile Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığından bilgi talebinde bulunulmuş, Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı tarafından idareye gönderilen 22.07.2011 tarihli yazıda, idarenin talep etmiş olduğu incelemenin yapılabilmesi için İskenderun Sosyal Güvenlik Merkezine gerekli talimatın verildiği belirtilmiştir.

Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının talimatı üzerine İskenderun Sosyal Güvenlik Merkezi tarafından idareye gönderilen 24.08.2011 tarihli yazı ve ekli cetvelde; ihale tarihi olan 03.05.2011 tarihi itibari ile Türkiye genelinde yapılan inceleme neticesinde Vizyon İnş. Matb. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 03.05.2011 tarihi itibari ile 131.660,70 TL borcunun bulunduğu, bu borcun 71.923,96 TL kısmının 05.05.2011’de; 59.736,74 TL kısmının ise 09.06.2011 tarihinde ödendiğinin belirtildiği ve 2007/75 ile 2009/13 sayılı SGK Genelgeleri gereği bu borcun ihaleye girmeye engel teşkil ettiği bilgisine yer verildiği görülmüştür.

İskenderun Sosyal Güvenlik Merkezinin anılan yazısı uyarınca, ihale tarihi itibari ile Vizyon İnş. Matb. San. Tic. Ltd. Şti.’nin sosyal güvenlik prim borcu bulunduğundan teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve geçerli 22 teklif üzerinden, Kamu İhale Genel Tebliğinin 45 inci maddesi uyarınca sınır değerin 28.837.677,98 TL olarak yeniden hesaplandığı, teklif bedeli sınır değerin altında bulunan herhangi bir istekli bulunmadığından, 07.09.2011 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin 28.853.881,16 TL bedelle en düşük teklifi veren ve teklif bedeli sınır değerin üzerinde yer alan Şura İnş. San. Tic. Ltd. Şti & SMS İnş. Müh. Mad. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10 uncu maddesinde; “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır:

…

c) Türkiye'nin veya kendi ülkesinin mevzuat hükümleri uyarınca kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcu olan.

….

Kurum, dördüncü fıkranın; (c) bendi ile ilgili olarak Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının uygun görüşünü alarak sosyal güvenlik prim borcunun kapsamı ve tutarını … belirlemeye yetkilidir.

Bu madde kapsamında istenen belgelerden hangilerinin taahhütname olarak sunulabileceği Kurum tarafından belirlenir. Gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması veya ihale üzerinde kalan istekli tarafından taahhüt altına alınan durumu tevsik eden belgelerin sözleşme imzalanmadan önce verilmemesi halinde bu durumda olanlar ihale dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir.” Hükmü,

İdari şartnamenin “İhale dışı bırakılma ve yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 10 uncu maddesinde; “10.1. İsteklilerin, ihale tarihinde 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e), (g) ve (i) bentlerinde belirtilen durumlarda olmaması gerekmektedir. (c) ve (d) bentleri hariç bu durumlarında değişiklik olan istekli, İdareye derhal bilgi verecektir İhale üzerinde kalan istekli ise sözleşmenin imzalanmasından önce ihale tarihinde, 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (a), (b), (c), (d), (e) ve (g) bentlerinde belirtilen durumlarda olmadığına ilişkin belgeleri verecektir.

10.2. Bu Şartnamenin 9 uncu maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar ile 4734 sayılı Kanunun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ihale dışı bırakılma nedenlerini taşıyan istekliler değerlendirme dışı bırakılır…” düzenlemesi,

Yer almaktadır.

Anılan Kanun hükmü ve şartname düzenlemesi uyarınca, İskenderun Sosyal Güvenlik Merkezinin yazısı doğrultusunda kesinleşmiş sosyal güvenlik prim borcundan dolayı ihaleye giremeyeceği belirtilen Vizyon İnş. Matb. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması, geçerli teklifler üzerinden sınır değerin yeniden hesaplanması ve teklif bedeli sınır değerin üzerinde yer alan Şura İnş. San. Tic. Ltd. Şti & SMS İnş. Müh. Mad. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’ndan aşırı düşük teklif açıklaması istenmemesine yönelik idarece tesis edilen işlemlerde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun “İhalelere yönelik başvurular “ başlıklı 54 üncü maddesinde; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler…” hükmü yer almaktadır.

Şura İnş. San. Tic. Ltd. Şti & SMS İnş. Müh. Mad. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın idareye yapmış olduğu şikayet başvurusu neticesinde, idarece alınacak karar doğrultusunda geçerli tekliflerin değişebileceği, söz konusu değişikliğin sınır değeri etkileyebileceği ve buna bağlı olarak aşırı düşük teklif sorgulamasının yapılıp yapılmamasına karar verileceği, ihale sürecinde hukuka aykırı bir işlemin olması halinde şikayet sahibinin bu işlemden kaynaklı olarak bir hak kaybına veya zarara uğramasının muhtemel olduğu, dolayısıyla, şikayet başvurusu sonrasında adı geçen istekli lehine idarece düzeltici işlem tesis edilmiş olmasının, anılan Kanun hükmünün öngörmüş olduğu olağan bir durum olduğu, şikayet başvurusu neticesinde idarece tesis edilen düzeltici işlem neticesinde şikayetçinin lehine bir durum ortaya çıkmış olmasının ihaleye fesat karıştırma olarak nitelendirilemeyeceği sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, anılan Kanun maddesinde gerçeğe aykırı hususlar içeren taahhütname sunulması halinde geçici teminatın gelir kaydedileceği hükme bağlandığından, İskenderun Sosyal Güvenlik Merkezinin yazısından ihaleye girmeye engel teşkil eden sosyal güvenlik prim borcu bulunduğu anlaşılan Vizyon İnş. Matb. San. Tic. Ltd. Şti.’nin geçici teminatının idarece gelir kaydedilmesi gerekmektedir.

Sonuç olarak; Şura İnş. San. Tic. Ltd. Şti & SMS İnş. Müh. Mad. Turz. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın idareye yapmış olduğu şikayet başvurusu neticesinde idarece tesis edilen işlemlerin mevzuata uygun olduğu anlaşıldığından başvurunun reddine karar verilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1. Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

2. Vizyon İnş. Matb. San. Tic. Ltd. Şti.’nin geçici teminatının gelir kaydedilmesi gerektiği hususunun idareye bildirilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi