KİK Kararı: 2011/UY.III-3378

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/067
Gündem No : 21
Karar Tarihi : 10.10.2011
Karar No : 2011/UY.III-3378 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
HAY-MA İNŞ. TAAH. NAK. TİC. LTD. ŞTİ. - ZİVER İNŞ. TAAH. MAD. TURZ. PAZ. SAN. TİC. A.Ş. ORTAK GİRİŞİMİ, NAİLBEY MAH. YEŞİLDERE SK. HAKİM ŞEVKET BEY APT. No:21 K:4 D:7 ELAZIĞ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
KARAYOLLARI GENEL MÜDÜRLÜĞÜ Elazığ 8. Bölge Müdürlüğü, ÜNİVERSİTE Mah. Zübeyde Hanim Cad. 23100 ELAZIĞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/62585 İhale Kayıt Numaralı "ELAZIĞ - MADEN - 9. BL. HD. YOLU KM= 73+500 - 79+860 ARASI TOPRAK İŞLERİ, SANAT YAPILARI, ÜST YAPI VE KÖPRÜ İŞLERİ YAPIM İŞİ" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

06.10.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.08-101.04-.Y.[23.11].(G025)./2011-56E EKsayılı Esas İnceleme Raporunda;

Karayolları Genel Müdürlüğü Elazığ 8. Bölge Müdürlüğü tarafından 30.05.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Elazığ - Maden - 9. Bl. Hd. Yolu Km= 73+500 - 79+860 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Üst Yapı ve Köprü İşleri Yapım İşi”ihalesine ilişkin olarak Hay-Ma İnş. Taah. Nak. Tic. Ltd. Şti. - Ziver İnş. Taah. Mad. Turz. Paz. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığı’nın 27.06.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 06.07.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 12.07.2011 tarih ve 33183 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 12.07.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

1. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Bedirhan Hayırlı, Arif Çolak ve Mehmet Orman’ın Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliği uyarınca ilgili primlerinin yatırılıp yatırılmadığının tespiti amacıyla Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığına bildirilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; ihale üzerinde bırakılan firma tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin ihale tarihi itibarıyla ihale üzerinde bırakılan firma dışında birden fazla firmada çalıştığı iddia edilmektedir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İhaleye ait idari şartnamenin “ihale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2 nci maddesinde;

“2.1. İhale konusu hizmetin;

a) Adı: Elazığ - Maden - 9. Bl. Hd. Yolu Km= 73+500 - 79+860 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Üst Yapı ve Köprü İşleri …” düzenlemesi yer almaktadır.

Mezkur idari şartnamenin 7.5.2 nci maddesinde; “ (1) Bu işte asgari yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personel istenmektedir. Anahtar teknik personel olarak 1 adet inşaat mühendisi istenmektedir.

(2) Anahtar teknik personelin asgari mesleki deneyim süresi en az 5 yıl olması yeterlidir. Ancak, Anahtar teknik personelin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimarın isteklinin bünyesinde çalışıyor olması ve bu durumun belgelendirilmesi gerekmektedir. Bu şartların aranması zorunludur. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

(3)Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mesleki deneyim süresinin tevsik edilmesi zorunludur.

(4) Anahtar teknik personel olarak bildirilen mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

(5) Anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiler, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

(6) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.

(7) İş ortaklığında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir.

(8) Bir ihalede anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda sözleşmenin uygulanmasında teknik personel olarak istihdam edilemez.

İsteklinin; ticari faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak, yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte anahtar teknik personeli çalıştırması ve bu durumu belgelendirmesi gereklidir. Bu personelin; özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle, isteklinin bünyesinde bulunduğu hususu ise ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesinde; “(1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

(2) İstenilecek anahtar teknik personelin meslek alanlarının, ihale konusu işin niteliğine uygun ve işin mimarlık ve mühendislik alanlarının ağırlığı ile orantılı olarak belirlenmesi gereklidir. Aynı mimarlık ve mühendislik alanı ile ilgili birden fazla anahtar teknik personel istenemez.

(3) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, öngörülebilecek mimar veya mühendis anahtar teknik personelin sayısı, yaklaşık maliyeti eşik değerin;

a) Onda biri ile eşik değerin yarısına kadar olan işlerde en fazla bir,

b) Yarısı ile eşik değer arasında olan işlerde en fazla iki,

c) Üzerinde olan işler ile yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde en fazla üç,

olarak istenebilir.

(4) Anahtar teknik personelde aranacak asgari mesleki deneyim süresi en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu personelin; özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle,kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle,aday veya isteklinin bünyesinde bulunduğu hususu ise ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mesleki deneyim süresinin tevsik edilmesi zorunludur.

(5) Anahtar teknik personel olarak bildirilen mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

(6) Anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiler, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.

(8) İş ortaklığında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir.

(9) Konsorsiyumlarda, koordinatör ortağa ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personel işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.

(10) Bir ihalede anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda sözleşmenin uygulanmasında teknik personel olarak istihdam edilemez.” hükmü yer almaktadır.

İdarece yapılan değerlendirme sonucunda ekonomik açıdan birinci en avantajlı teklif olarak Şahinler İnş. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. (pilot ortak %51) –Özsal İnş. Taah. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti. (özel ortak % 49) Ortak Girişiminin belirlendiği görülmüştür.

İhale ilanının 05.05.2011 tarihinde Kamu İhale Bülteninde yayımlandığı anlaşılmıştır.

İhale üzerinde bırakılan Şahinler İnş. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti-Özsal İnş. Taah. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının KİK 025.3/Y Standart formunu düzenlediği ve inşaat mühendisi Ahmet Haşimi’yi anahtar teknik personel olarak gösterdiği anlaşılmıştır.

Anahtar teknik personel olarak gösterilen inşaat mühendisi Ahmet Haşimi’nin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz ve anılan isteklinin bünyesindeçalışıp çalışmadığı hususu ile ilgili olarak 22.07.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.08-101.01.02[.23.11]-1655 sayılı yazı ile Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı’ndan bilgi istenilmiştir.

Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının 22.08.2011 tarih ve B.13.2.SGK.0.10.01.00.STİ-2/2065403 sayılı cevabi yazılarında; “ 2010-2011 yılları arasında Akar-Su Müh. Müş. ve Şahinler İnş. Mad. İş yerinde kurumuza tabi sosyal güvenlik destek primine tabi çalıştığı anlaşılmıştır.

İş Yeri No: İş Yeri Adı : Giriş –Çıkış Tarihi:

135159.06/01 Şahinler İnş. Mad. 01/05/2004- devamlı

1100654.06/02 Akar-Su Müh. Müş. 26/06/2010-24/07/2010 ”

Bilgilerine yer verilmiştir.

Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının cevabi yazı ekinde göndermiş oldukları hizmet dökümü bilgileri incelendiğinde; anahtar teknik personel olarak gösterilen inşaat mühendisi Ahmet Haşimi’nin Akar-Su Müh. Müş. firması bünyesinde 2010 yılı 6 ncı (Haziran) ayında 5 gün, 2010 yılı 7 nci (Temmuz) ayında 24 gün ve Şahinler İnş. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. bünyesinde de 2010 yılı 6 ncı (Haziran) ayında 30 gün, 2010 yılı 7 nci (Temmuz) ayında 30 gün çalıştığı ve adına prim yatırıldığı anlaşılmıştır.

Yukarıda yer alan mevzuat uyarınca anahtar teknik personel olarak gösterilen inşaat mühendisi Ahmet Haşimi’nin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz ve anılan isteklinin bünyesindeçalışması ve başka bir tüzel kişilikte çalışmaması gerekmektedir.

Söz konusu ihale ilanının 05.05.2011 tarihli Kamu İhale Bülteninde yayımlandığı dikkate alındığında anahtar teknik personel olarak gösterilen inşaat mühendisi Ahmet Haşimi’nin 05/05/2010 tarihinden itibaren yalnızca Şahinler İnş. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti’nin veya Özsal İnş. Taah. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti.’nin bünyesinde görev yapması gerekirken 2010 yılı Haziran ve Temmuz aylarında toplam 29 gün başka bir tüzel kişilikte de görev yaptığı anlaşıldığından Ahmet Haşimi’nin anahtar teknik personel olarak gösterilmesinin mevzuata aykırı olduğu belirlenmiş olup başvuru sahibinin iddiasının yerinde bulunduğu sonucuna varılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda;

İdarece geçerli kabul edilen isteklilerden Hay-Ma İnş. Taah. Nak. Tic. Ltd. Şti- Ziver İnş. Taah. Mad. Turz. Paz. San. Tic. A.Ş. İş Ortaklığının (Bedirhan Hayırlı), İsmert İnş. ve Malz. Nak. Mad. Oto San. Tic. Ltd. Şti.’nin (Arif Çolak), Yüngül İnş. San. Tic. Ltd. Şti.’nin (Mehmet Hadi Yüngül) ve Öz Er-Ka İnş. Turz. Elek. Taah. Tic. ve San. Ltd. Şti- Mehmet Orman İş Ortaklığının (Mehmet Orman) göstermiş olduğu anahtar teknik personellerin başka bir tüzel kişilikte çalışıp çalışmadığının tespitine ilişkin olarak 12.09.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.08-101.01.02[.23.11]-2041-16308 sayılı yazı ile Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı’ndan bilgi istenilmiştir. Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının göndermiş olduğu cevabi yazılarda yukarıda belirtilen isteklilerin anahtar teknik personel olarak göstermiş olduğu kişilerin ilan tarihinden geriye doğru bir yıl içinde başka bir tüzel kişilikte çalışmadığı yönünde bilgiye yer verildiği görülmüştür.

Diğer yandan Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığının göndermiş olduğu cevabi yazılarda Bedirhan Hayırlı, Arif Çolak ve Mehmet Orman’ın aktif sigortalı olarak çalışmadığının belirtildiği, ancak anahtar teknik personel olarak gösterilen; Bedirhan Hayırlı’nın Ziver İnş. Taah. Mad. Turz. Paz. San. Tic. A.Ş.’nin Yönetim Kurulu üyesi, Arif Çolak’ın İsmert İnş. ve Malz. Nak. Mad. Oto San. Tic. Ltd. Şti.’nin ortağı ve temsile yetkili müdürü ve Mehmet Orman’ın gerçek kişi olduğu göz önüne alındığında Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliği uyarınca ilgili primlerinin yatırılıp yatırılmadığının tespiti amacıyla bu hususun Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığına bildirilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1. 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Bedirhan Hayırlı, Arif Çolak ve Mehmet Orman’ın Sosyal Sigorta İşlemleri Yönetmeliği uyarınca ilgili primlerinin yatırılıp yatırılmadığının tespiti amacıyla Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığına bildirilmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibi tarafından; İhale üzerinde bırakılan firma tarafından anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin ihale tarihi itibarıyla birden fazla firmada çalıştığı iddia edilmektedir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinde; _“(1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir.Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez. ” _düzenlemesi yer almaktadır.

İdari şartnamenin 7.5.2 nci maddesinde; “ (1) Bu işte asgari yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personel istenmektedir. Anahtar teknik personel olarak 1 adet inşaat mühendisi istenmektedir.

(2) Anahtar teknik personelin asgari mesleki deneyim süresi en az 5 yıl olması yeterlidir. Ancak, Anahtar teknik personelin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimarın isteklinin bünyesinde çalışıyor olması ve bu durumun belgelendirilmesi gerekmektedir. Bu şartların aranması zorunludur. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir.Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez …

(4) Anahtar teknik personel olarak bildirilen mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

(5) Anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiler, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan Şahinler İnş. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti-Özsal İnş. Taah. ve Nak. San. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişiminin inşaat mühendisi Ahmet HAŞİMİ’yi anahtar teknik personel olarak gösterdiği ve “Anahtar Teknik Personel Niteliğindeki Personel Listesi” ile “Yukarıda bilgileri yazılı kişilerin [ilk ilan / davet tarihinden] geriye doğru bir yıllık dönem içinde ticari faaliyette bulunduğum yerde (merkezde) personelim olarak çalıştığını beyan ederim.” şeklinde beyanda bulunduğu görülmüştür.

İhale üzerinde kalan isteklinin anahtar teknik personelinin anılan taahhüde uygun olarak istekli bünyesinde çalışıp çalışmadığı hususu Sosyal Güvenlik Kurumu (SGK) Başkanlığından sorulmuş, SGK yazısından anahtar teknik personelin 01.05.2004 tarihinden beri Şahinler İnş. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. bünyesinde kesintisiz olarak çalıştığı ve halen çalışmaya da devam ettiği, ancak 26.06.2010-24.07.2010 tarihleri arasında Akar-Su Müh. Müş. Bünyesinde de çalıştığı belirtilmiştir. Anahtar teknik personel olarak gösterilen inşaat mühendisi Ahmet HAŞİMİ’nin Akar-Su Müh. Müş. firması bünyesinde 2010 yılı 6 ncı (Haziran) ayında 5 gün, 2010 yılı 7 nci (Temmuz) ayında 24 gün çalıştığı ve adına prim yatırıldığı anlaşılmıştır.

5510 sayılı Kanunun 4. Maddesinde; kısa ve uzun vadeli sigorta kolları uygulaması bakımından hizmet akdi ile bir veya birden fazla işveren tarafından çalıştırılanların sigortalı sayılacağı, sigortalının ise; kısa ve/veya uzun vadeli sigorta kolları için adına prim ödenmesi gereken veya kendi adına prim ödemesi gereken kişiyi ifade edeceği belirtilmiştir.

Buna göre; anahtar teknik personel olarak gösterilen bir kişinin birden fazla işverene bağlı olarak hizmet akdi ile çalışması ve birden fazla işveren tarafından adına prim yatırılmasında yasal engel bulunmamaktadır. Konuya ilişkin 5510 sayılı Kanunda yasaklayıcı bir hüküm bulunmadığına göre, konunun Kamu İhale Mevzuatında yer alan düzenlemeler çerçevesinde irdelenmesi gerekmektedir. Yapım işleri ihalelerinde istenilebilecek anahtar teknik personelin sayısı ile bu personelde bulunması gereken nitelikler Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinde düzenlenmiştir.

Anılan maddede; anahtar teknik personelin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde çalışması öngörülmüş, bir yıllık sürede tek bir mühendis çalışabileceği gibi birden fazla mühendisinde yıl içerisinde çalışabileceği ve yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmeyeceği düzenlenmiştir. Diğer bir ifade ile geriye doğru bir yıllık çalışma şartı bakımdan fiilen 11 ay çalışılmış olmasının bir yıllık çalışma olarak kabul edilmesinin mümkün olduğu ifade edilmiştir.

İncelemeye konu ihale ilanının 05.05.2011 tarihli Kamu İhale Bülteninde yayımlandığı dikkate alındığında, anahtar teknik personel olarak gösterilen inşaat mühendisi Ahmet HAŞİMİ’nin 05.05.2010 tarihinden itibaren başka bir tüzel kişi bünyesinde çalışmalarının toplamı 29 güne tekabül etmektedir. Anahtar teknik personel olarak gösterilen Ahmet HAŞİMİ, 29 günlük süre zarfında ihale üzerinde kalan istekli Şahinler İnş. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. bünyesinde hiç çalışmamış olsaydı dahi Ahmet HAŞİMİ’nin başka bir yerde çalışması ile oluşan kesintinin toplamı 30 günü geçmediği için bu kişinin anılan Yönetmeliğin 40 ıncı maddesi anlamda fiilen 11 ay çalışmış olacağı, dolayısıyla Yönetmeliğin öngördüğü geriye dönük bir yıllık çalışma şartını sağlamış olacağı anlaşılmaktadır.

Öte yandan, anahtar teknik personelin ihale tarihi itibarıyla ve sonrasında da istekli bünyesinde çalıştığı, SGK ile yapılan yazışmalardan anlaşılmıştır. Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinde bir yıllık çalışma süresinin hesabının ihale ilan tarihinin esas alınarak yapılacağı belirtilmekte ise de, incelemeye konu ihalede bu sürenin 30.05.2011 ihale tarihi esas alınarak hesaplanması durumunda anahtar teknik personelin istekli haricinde başka bir işverene bağlı olarak da çalıştığı sürelerin toplamı 4 gün olarak hesaplanmaktadır. Bu durumda, anahtar teknik personel olarak gösterilen Ahmet HAŞİMİ’nin ihale tarihinden geriye doğru kesintisiz olarak sadece Şahinler İnş. Mad. San. ve Tic. Ltd. Şti. bünyesinde çalıştığı sürelerin toplamı 11 ay 26 gündür. Dolayısıyla, anılan Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinde anahtar teknik personel için öngörülen kriterlerin ihale üzerinde kalan istekli tarafından sağlandığı anlaşıldığından, itirazen şikayet başvurusunun reddine karar verilmesi gerekirken, ihale üzerinde kalan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönündeki çoğunluk görüşüne katılmıyorum.

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi