KİK Kararı: 2011/UY.III-3013

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/061
Gündem No : 3
Karar Tarihi : 12.09.2011
Karar No : 2011/UY.III-3013
BAŞVURU SAHİBİ:
TUMALAR İNŞAAT TAAH. TİC. LTD. ŞTİ., ŞİŞLİ SOK. ÇINAR APT. K:3 NO:3 BİNGÖL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İNÖNÜ ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜ Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı, Malatya Elazığ Karayolu 12. Km. Merkez Kampüs 44280 MALATYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/91101 İhale Kayıt Numaralı "İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Kafeterya ve Medikal Satış Merkezi Binası Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

08.09.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.Y.[2726].(0260)./2011-45sayılı Ön İnceleme Raporunda;

İnönü Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığıtarafından 12.07.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “İnönü Üniversitesi Turgut Özal Tıp Merkezi Kafeterya ve Medikal Satış Merkezi Binası Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Tumalar İnşaat Taah. Tic. Ltd. Şti.’nin 25.07.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 05.08.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 15.08.2011tarih ve 37866sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.08.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Ön İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;ihale üzerinde bırakılan Yıldızlar İnş. İhr. İth. Tic. ve San. Ltd. Şti. tarafından anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiye ait SGK dökümünün çıkarılarak Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40.6 ncı maddesi hükümlerine göre değerlendirilmesi gerektiği, ayrıca şikayet başvurularının idare tarafından başvuru yapan kişinin temsile yetkisi olmadığı gerekçesiyle reddedilmesinin yerinde olmadığı iddialarına yer verilmiştir.

İdare tarafından ihale işlem dosyası kapsamında gönderilen belgelerin incelenmesi neticesinde 12.07.2011 tarihinde gerçekleştirilen ihaleye 8 isteklinin katıldığı, 5 isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, geçerli 3 teklif üzerinden sınır değerin 2.500.128,69 TL olarak hesaplandığı, sınır değerin altında geçerli teklif sahibi bulunmadığından, ihalenin sınır değerin üzerinde en düşük teklif sahibi Yıldızlar İnş. İhr. İth. Tic. ve San. Ltd. Şti. üzerinde bırakılmak suretiyle sonuçlandırıldığı anlaşılmaktadır.

Bununla birlikte, başvuru sahibi tarafından 25.07.2011 tarihinde idare kayıtlarına alınan dilekçe ile şikayet başvurusunda bulunulduğu, şikayet dilekçesininTumalar İnşaat Taah. Tic. Ltd. Şti.’ nin müdürü Çetin Tuma tarafından vekil tayin edilen İlyas İmamoğlu tarafından imzalandığı, şikayet başvurusunun idare tarafından, İlyas İmamoğlu adına düzenlenen vekaletnamede ihalelere yönelik şikayet başvurunda bulunulması hususunda bir ifade bulunmadığı gerekçesiyle reddedildiği tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından şikayet dilekçesi ekinde idareye sunulan ve Isparta 2. Noteri tarafından 21.07.2011 tarihinde düzenlendiği anlaşılan vekaletnamede; “ Türkiye Cumhuriyeti Hudutları dahilinde bulunan bilimum resmi ve hususi daireler, iktisadi Devlet teşekkülleri Kamu Kurum ve Kuruluşları, Bakanlıklar Umum Müdürlükleri ve bunlara bağlı bilcümle kurum ve kuruluşlar, Askeri vesair birlikler şirketler Kooperatifler Alel umum eşhas vesair müesseseler Merkez Bankalarınca açılmış veya açılacak olan her türlü ihalelere adıma katılmaya, ilgili yasalar gereğince açık arttırmaya, eksiltme ve pazarlığa iştirake, kapalı zarf vermeye, tekliflerde bulunmaya, pey sürmeye ve bunlardan vazgeçmeye, geçici ve kesin teminatlar yatırmaya, bunları geri almaya, ihalenin üzerimde kalması halinde sözleşme yapmaya, şartlarını kabüle, sözleşmede değişiklik ve ek sözleşmeler yapmaya, imzaya, gerekli olan her türlü beyan ve taahhütlerde bulunmaya, yeterlik belgesi almaya, Noterliklerden kayıt ve suretler çıkartmaya aslı gibidir yaptırmaya yetkili olmak üzere…Hüseyin İMAMOĞLU, … İlyas İMAMOĞLU’ları birlikte ve ayrı ayrı vekil tayin edildi ” ifadeleri yer almaktadır.

Ayrıca, başvuru sahibi tarafından Kurumumuza verilen itirazen şikayet dilekçesinin de Tumalar İnşaat Taah. Tic. Ltd. Şti.’nin diğer müdürü Metin Tuma tarafından vekil tayin edilen İlyas İmamoğlu tarafından imzalandığı, bu kez Bingöl 1. Noteri tarafından 09.08.2011 tarihinde düzenlenen vekaletnamenin sunulduğu ve vekil olarak tayin edilen kişinin açık bir şekilde “ ihale kurumlarına itirazlarda bulunmak ve şikayet dilekçelerine başvuruda bulunmak ” hususlarında yetkilendirildiği görülmektedir.

4734 sayılı Kanunun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinde; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.

Şikayet ve itirazen şikayet başvuruları, dava açılmadan önce tüketilmesi zorunlu idari başvuru yollarıdır.

Şikayet başvuruları idareye, itirazen şikayet başvuruları Kuruma hitaben yazılmış imzalı dilekçelerle yapılır.

Dilekçelerde aşağıdaki hususlara yer verilir:

a) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin adı, soyadı veya unvanı ve adresi

b) İhaleyi yapan idarenin ve ihalenin adı veya ihale kayıt numarası.

c) Başvuruya konu olan durumun farkına varıldığı veya bildirildiği tarih.

d) Başvurunun konusu, sebepleri ve dayandığı deliller.

e) İtirazen şikayet başvurularında idareye yapılan şikayetin ve varsa şikayete ilişkin idare kararının bildirim tarihi.

Şikayet dilekçelerine, başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmesi zorunludur. Aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerinin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler aranmaz.

Belirtilen hususlara aykırılık içeren ve henüz başvuru süresi dolmamış olan başvurulardaki eksiklikler, idare veya Kurumun bildirim yapma zorunluluğu bulunmaksızın, başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir.

…

Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu ise idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin;

“Başvuru yolları” başlıklı 4 üncü maddesinin 2 nci fıkrasında , “Şikayet: İhale sürecindeki işlem ve eylemlerin hukuka aykırı olduğu iddiasıyla aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idareye yapılan başvurudur.” hükmü,

“Başvuru ehliyeti” başlıklı 5 inci maddesinin 1 inci fıkrasında “İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar.” hükmü,

“Başvuruların şekil unsurları”başlıklı 8 inci maddesinin 4 üncü fıkrasında;“(4) Şikayet dilekçelerine başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneğinin eklenmesi zorunludur. Ancak aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler aranmaz.” hükmü,

“Başvuruların yapılacağı yerler” başlıklı 9 uncu maddesinde ; “(1) Şikayet başvuruları ihaleyi yapan idareye, itirazen şikayet başvuruları ise Kuruma, elden veya posta yoluyla yapılır.

(2) Dilekçeye eklenen bütün belgeler; belgelerin adları, sayfa sayıları, asıl/tasdikli/fotokopi vb. olduklarını gösteren iki nüsha dizi pusulası ile birlikte sunulur.

(3) İdare tarafından dizi pusulası ekindeki bilgi ve belgelerin dizi pusulasında belirtilen şekilde olup olmadığı kontrol edilerek, belirtilen şekilde olması halinde dizi pusulalarına; “ekler dizi pusulasında belirtilen şekildedir” şerhi düşülerek teslim alan idare görevlisi tarafından imzalanır ve bir nüshası başvuru sahibine geri verilir. Posta yoluyla yapılan başvurularda dizi pusulasına eklerin dizi pusulasında belirtilen şekilde olup olmadığına ilişkin şerh düşülür.” hükmü,

“Şikayet başvurusu üzerine inceleme” başlıklı 10 uncu maddesinde; “(1) İhalelere ilişkin olarak öncelikle ihaleyi yapan idareye şikayet başvurusunda bulunulur. Bu şikayet başvuruları, süresinde ve usulüne uygun sözleşme imzalanmadan önce yapılmış olması halinde idare tarafından incelenerek sonuçlandırılır. (2) 8 inci maddede belirtilen ve dilekçe ile ekinde yer alması zorunlu olan bilgi ve belgeleri içermeyen şikayet başvurularında, söz konusu eksiklikler başvuru süresinin sonuna kadar başvuru sahibi tarafından giderilebilir. Eksikliklerin başvuru süresi içerisinde tamamlanmaması halinde idare tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 5 inci maddesinin 3 üncü fıkrasında; “Ayrıca dilekçeye başvuruda bulunmaya yetkili olunduğuna dair belgelerin (imza beyannamesi/imza sirküleri, ortak girişim beyannamesi veya sözleşmesi, vekaletname, temsil belgesi, ticaret sicil gazetesi vb.) aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenmesi gerekmektedir. Ancak aday veya isteklinin başvuru belgeleri veya teklif zarfı içerisinde bu belgelerinin bulunması durumunda, dilekçe ekinde söz konusu belgeler sunulmamış olsa da başvurunun usulüne uygun olduğu kabul edilir. Bununla birlikte ihaleye teklif veren aday veya istekli dışında yetki verilmiş temsilci veya vekil tarafından aday veya istekli adına şikayet başvurusunda bulunulması durumunda usulüne uygun dilekçe ile birlikte bu temsilcilere veya vekile ait temsile yetkili olunduğuna dair belgeler ile imza beyannamesi/imza sirkülerinin aslı veya yetkili mercilerce onaylı örneklerinin eklenerek idareye şikayet başvurusunda bulunulması gerekmektedir. İstekli olabilecek, aday veya istekli ile bu kişiler adına yetki verilmiş temsilci veya vekil tarafından şikayet başvurusunda bulunulması durumunda, yetkilerin tek tek sayılmak suretiyle belirlendiği temsile yetkili olunduğuna dair belgelerde, ihalelere yönelik olarak şikayet yoluna başvuru yetkisini içeren veya bu anlama gelen özel bir yetkinin bulunması gerekmektedir.Diğer taraftan, başvuru sahibinin gerçek kişi olması durumunda, bu kişi tarafından yapılan başvurularda imza beyannamesinin sunulması zorunlu değildir..” açıklaması,

Yer almaktadır.

Başvuru sahibinin idareye vekil aracılığı ile başvurduğu, vekil İlyas İmamoğlu adına düzenlenen vekaletnamede yetkilerin sayma usulü ile belirlendiği ancak vekil olarak tayin edilen kişinin idareye şikayet başvurusunda bulunabilme hususunda yetkili olduğunu gösteren bir ibarenin bulunmadığı anlaşılmıştır.

Bu bağlamda, vekaletnamede yer alan “ gerekli olan her türlü beyan ve taahhütlerde bulunmaya ” ifadesinin ihalelere yönelik olarak şikayet yoluna başvuru yetkisini içeren bir ifade olmadığı sonucuna varılmıştır.

Dolayısıyla, idareye yapılan şikayet başvurusunda, başvuru dilekçesi ekinde yer alan vekaletnamede ihalelere yönelik olarak şikayet yoluna başvuru yetkisini içeren özel bir yetkinin bulunmadığı anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun şekil yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin idareye yaptığı şikayet dilekçesi ekindeki vekaletnamede yer alan “ gerekli olan her türlü beyan ve taahhütlerde bulunmaya ” ifadesinin ihalelere yönelik olarak şikayet yoluna başvuru yetkisini içeren bir ifade olmadığı düşüncesi ile başvuru hakkında Kurul çoğunluğunca “ başvurunun reddine ” kararı verilmiştir.

Kamu ihale mevzuatındaki itirazen şikâyet başvurusu, idarelerin ihale sürecinde tesis ettikleri idari işlemlere yönelik olarak hak kaybı ya da zarara uğrayanların yaptığı başvuru sonucu yapılan bir denetim yöntemidir. Yapılan incelemelerdeki temel unsur, bir kişinin başvurusu olmakla birlikte, içerik yönünden bir idari işlem denetimi olan itirazen şikâyet incelemesinin amacı, kamu hukukuna tabi olarak tesis edilen işlemlerin hukuka uygunluk denetimidir. Dolayısıyla idareler açısından bir denetim biçimi olan bu yöntem, hukuk özneleri için de bir hak ve özgürlük arama aracıdır. Bu nedenle de hukukun genel ilkeleri çerçevesinden, söz konusu hak arama yolunun genişletici biçimde yorumlanması gerekmektedir.

Başvuruya konu ihalede,Isparta 2. Noteri tarafından 21.07.2011 tarihinde düzenlenmiş vekaletnamede belirtilen; “ Türkiye Cumhuriyeti Hudutları dahilinde bulunan bilimum resmi ve hususi daireler, iktisadi Devlet teşekkülleri Kamu Kurum ve Kuruluşları, Bakanlıklar Umum Müdürlükleri ve bunlara bağlı bilcümle kurum ve kuruluşlar, Askeri vesair birlikler şirketler Kooperatifler Alel umum eşhas vesair müesseseler Merkez Bankalarınca açılmış veya açılacak olan her türlü ihalelere adıma katılmaya, ilgili yasalar gereğince açık arttırmaya, eksiltme ve pazarlığa iştirake, kapalı zarf vermeye, tekliflerde bulunmaya, pey sürmeye ve bunlardan vazgeçmeye, geçici ve kesin teminatlar yatırmaya, bunları geri almaya, ihalenin üzerimde kalması halinde sözleşme yapmaya, şartlarını kabüle, sözleşmede değişiklik ve ek sözleşmeler yapmaya, imzaya, gerekli olan her türlü beyan ve taahhütlerde bulunmaya, yeterlik belgesi almaya, Noterliklerden kayıt ve suretler çıkartmaya aslı gibidir yaptırmaya” işlemlerini kapsamak üzere vekile verilen yetkinin geniş kapsamlı olduğu, bu nedenle vekâletname ile verilen yetkinin idareye şikâyet başvurusunda bulunabilmeyi de kapsadığı sonucuna varılmıştır.Bu itibarla, söz konusu itirazen şikayet başvurusunda esasın incelenmesine geçilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, işin esasının incelenmesine geçilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle Kurul’un başvurunun reddine ilişkin kararına katılmıyoruz.

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi