KİK Kararı: 2011/UY.III-2394

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/052
Gündem No : 89
Karar Tarihi : 11.07.2011
Karar No : 2011/UY.III-2394 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
FERMAK İNŞAAT TAAHHÜT A.Ş., ATAŞEHİR BULVARI ATA 2/3 PLAZA KAT.5 DAİRE 45 ATAŞEHİR/İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
KARAYOLLARI GENEL MÜDÜRLÜGÜ 10. Bölge Müdürlüğü, YILDIZLI MEVKİİ 61310 AKÇAABAT/TRABZON

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/71542 İhale Kayıt Numaralı "RİZE DAĞDİBİ YOLU( RİZE GÜNEY ÇEVRE YOLU) KM: 0+000 -8+524,31 ARASI TOPRAK İŞLERİ , SANAT YAPILARI,ÜSTYAPI İŞLERİ,KÖPRÜ İŞLERİ VE ÇEŞİTLİ İŞLER YAPILMASI İŞİ" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

05.07.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.Y.[20.42].(0221)./2011-36Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Karayolları Genel Müdürlügü 10. Bölge Müdürlüğütarafından 03.06.2011tarihinde belli istekliler arasında ihale usulüile yapılan “Rize Dağdibi Yolu (Rize Güney Çevre Yolu) Km: 0+000 -8+524,31 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Üstyapı İşleri, Köprü İşleri ve Çeşitli İşler Yapılması İşi” ihalesine ilişkin olarak Fermak İnşaat Taahhüt A.Ş.’nin 26.05.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 01.06.2011tarihli yazısı ile üzerine, başvuru sahibinin 17.06.2011tarih ve 29663sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 17.06.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;başvuru konusu ihaleye ait ihale ilanı ve ön yeterlik idari şartnamesinde yapılan benzer iş tanımında bitümlü sıcak karışım ve köprü yapımının altyapı+üstyapı şeklinde tek bir iş kapsamında yapılmasının istenmesinin rekabeti daralttığıiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İncelemeye konu ihale, Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “ Rize Dağdibi Yolu (Rize Güney Çevre Yolu) Km: 0+000 -8+524,31 Arası Toprak İşleri , Sanat Yapıları, Üstyapı İşleri, Köprü İşleri ve Çeşitli İşler Yapılması İşi ” işidir.

İhaleye ilişkin ilan incelendiğinde, işin belli istekliler arasında ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, ön yeterlik şartnamesinde ön yeterlik değerlendirmesi sonucu yeterliği tespit edilenler arasından ön yeterlik şartnamesinde belirtilen kriterlere göre sıralanarak listeye alınan 8 adayın teklif vermeye davet edileceğinin belirtildiği, ancak idarece yapılan puanlama sonrasında aynı puanı alan adayların bulunması nedeniyle 15 adayın teklif vermeye davet edildiği anlaşılmıştır.

Ön yeterlik idari şartnamesinin 2 nci maddesinde ihale konusu işin adı; “ Rize Dağdibi Yolu (Rize Güney Çevre Yolu) Km: 0+000 -8+524,31 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Üstyapı İşleri, Köprü İşleri ve Çeşitli İşler Yapılması İşi ” olarak belirtilmiş, ihale onay belgesinde işin türü ve fiziki miktarı aşağıdaki şekilde gösterilmiştir:

Toprak İşleri (565.000 m3 yarma ve yan ariyet kazısı, 8,52 km reglaj),

Sanat Yapıları (60.080 m3 sanat yapıları kazısı, 79.645 m3 beton, 18.150 m3 moloz taş duvar),

Köprü İşleri (94.552 m3 köprü kazısı, 35.748,67 m3 beton, 8.874 m3 kazık, 6.955,56 ton demir),

Üst Yapı İşleri (55.400 m3 alttemel, 132.600 m3 plent-miks temel, 177.540 m2 bitümlü sıcak temel, 1.766.804 m2 binder, 175.850 m2 aşınma),

Çeşitli İşler (9.000 m oto korkuluk yapılması).

İhaleye ilişkin ilanın 4.3.1 ve ön yeterlik şartnamesinin 7.5.1 inci maddesinde; aday tarafından 60.000.000 TRY (Türk Lirası)'dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulmasının istendiği,

Yine ihale ilanının 4.4.1 ve ön yeterlik şartnamesinin 7.6 ncı maddesinde benzer iş tanımlamasının ise; “29/12/2005 tarih ve 26038 sayılı Resmi Gazete yayınlanan Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde bulunan herhangi bir gruba dahil olmaması sebebiyle Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3. maddesine istinaden benzer iş olarak ‘Devlet Yolu veya Otoyollarda (Köprü ve Bitümlü Sıcak Karışım) Yol Yapımı İşleri (Altyapı+Üstyapı) Yapılması’ İşlerinin tamamının tek bir işte yapılması kabul edilmiştir.” şeklinde yapıldığı görülmüştür.

İhale konusu işin Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde bulunan herhangi bir gruba dahil olmaması gerekçesiyle, benzer iş tanımlamasının yukarıda gösterildiği şekilde belirlendiği ihale onay belgesinde açıklanmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Tanımlar” başlıklı üçüncü maddesine göre benzer iş; ihale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer inşaat tekniği gerektiren, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile mali güç, ihtisas ve organizasyon gerekleri itibariyle benzer özellikteki işleri ifade etmektedir.

Aynı Yönetmeliğin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinin dördüncü fıkrasında; “Yapım işlerinde iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlerin belirlendiği tebliğde belirtilen esaslara uygun biçimde, hangi nitelikteki iş ya da işlerin benzer iş kabul edileceği idarece tespit edilir ve ihale veya ön yeterlik dokümanı ile ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilanda veya davet mektubunda belirtilir.” hükmü bulunmaktadır.

Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde;

“4734 sayılı Kanun ve bu çerçevede Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği hükümlerine göre gerçekleştirilen ihalelerde bazı idarelerce yapılan benzer iş belirlemelerinin Kanunun 5 inci maddesindeki rekabet ilkesine ve anılan Yönetmeliğin 3 üncü maddesindeki benzer iş tanımına aykırı olduğu görülmüştür. İdarelerce işin niteliğine uygun ve rekabeti artıracak şekilde benzer iş belirlemesi yapmasına esas olmak üzere ekte yer alan “Benzer İş Grupları Listesi” oluşturulmuştur. Bu listede sekiz (8) ana başlık ve bu başlıkların altında çeşitli gruplar düzenlenmiş olup bu gruplar da kendi içinde alt gruplara ayrılmıştır. İdareler, ilanda ve idari şartnamede ihale edecekleri yapım işinin ekteki “Benzer İş Grupları Listesi”nde yer alan iş gruplarından hangisine dahil olduğunu tespit edecekler ve bu grubu esas almak suretiyle benzer iş belirlemesi yapacaklardır.

Söz konusu belirleme yapılırken ihale konusu işin içinde bulunduğu gruba atıf yapılabileceği gibi işin niteliğine göre birden fazla gruba da atıf yapılabilecektir. Örneğin: “Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ de yer alan A/II Grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir.” şeklinde belirleme yapılabileceği gibi, “ Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ de yer alan A/VII ve A/XIV Grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir.”şeklinde belirleme de yapılabilecektir. Bununla birlikte, ayrıştırma yapılmak suretiyle herhangi bir grupta sayılan işlerden bazılarının seçilerek benzer iş olarak belirlenmesi mümkün bulunmamaktadır. Örneğin: “Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ de yer alan B/IV Grubundaki 4, 5, 6 ve 7 nolu işler benzer iş sayılacaktır.” şeklinde bir belirleme yapılamayacaktır.

…

İhale konusu işin Benzer İş Grupları Listesinde bulunan hiçbir gruba dahil olmadığı ya da edilemediğinin tespiti halinde ise, bu husus bir tutanağa bağlanacak, benzer iş belirlemesi işin niteliğine göre, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3 üncü maddesinde yapılan benzer iş tanımına uygun olarak ve rekabeti engellemeyecek şekilde yapılacaktır…”

Açıklamalarına yer verilmiştir.

Anılan Tebliğ ekinde benzer iş grupları oluşturulmuş olup, ihale konusu işle ilgi kurulabilecek gruplar aşağıda aktarılmıştır:

“ (A) Alt Yapı İşleri

III.Grup: Temel-Tünel, Kapalı Drenaj, Galeri İşleri

1. Kapalı drenaj işleri

2. Su tünelleri, derivasyon ve enerji tünelleri, galeriler

3. Demiryolu ve karayolu tünelleri

4. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler

VIII.Grup: Bitümlü Sıcak Karışım Yeni Yol Yapımı İşleri (Altyapı+Üstyapı)

1. Otoyol/Devlet /il yolu yapımı işleri

2. Devlet ve/veya il yolu yapımı işleri

3. Köy yolu/Belediye/cadde/sokak yapımı işleri

4. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler

IX.Grup: Sathi Kaplama Veya Diğer Yeni Yol Yapımı İşleri (Altyapı+Üstyapı)

1. VIII. Grup İşler

2. Otoyol/Devlet /il yolu yapımı işleri

3. Devlet ve/veya il yolu yapımı işleri

4. Belediye/cadde/sokak yapımı işleri

5. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler

X.Grup: Bitümlü Sıcak Karışım Yol Üstyapısı İşleri

1. VIII. Grup İşler

2. Otoyol/Devlet /il yolu işleri

3. Cadde/sokak üstyapı işleri

4. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler

XI.Grup: Sathi Kaplama Ve Diğer Yol Üstyapısı İşleri

1. IX. Grup İşler

2. X. Grup İşler

3. Devlet ve/veya il yolu işleri

3. Cadde/sokak üstyapı işleri

4. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler

XII.Grup : Alt-Üst Geçit-Köprü İşleri

1. Köprü, viyadük, akadük yapımı işleri

2. Alt-üst geçitler ve/veya kavşak işleri

3. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler”

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine göre benzer iş, ihale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer inşaat tekniği gerektiren, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile mali güç, ihtisas ve organizasyon gerekleri itibariyle benzer özellikteki işleri ifade ettiğine göre, benzer işin ihale konusu işlere benzer nitelikteki işleri de kapsayacak şekilde belirlenmesi gerekmektedir.

Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde ise ihale konusu işin benzer iş grupları listesinde bulunan hiçbir gruba dahil olmadığı ya da edilemediğinin tespiti halinde, bu hususun bir tutanağa bağlanarak, işin niteliğine göre, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3 üncü maddesinde yapılan benzer iş tanımına uygun olarak benzer iş tanımı yapılması noktasında idarelere yetki verilmiştir.

İhale konusu işin adı “ Rize Dağdibi Yolu (Rize Güney Çevre Yolu) Km: 0+000 -8+524,31 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Üstyapı İşleri, Köprü İşleri ve Çeşitli İşler Yapılması İşi ” olarak belirlenmiş olup, yukarıda da açıklandığı üzere, bünyesinde köprü imalatlarını da barındıran, esasen bir yol yapımı işidir. İş kapsamında bitümlü sıcak karışım yeni yol yapımı (altyapı + üstyapı işleri), köprü ve sanat yapıları bulunmaktadır. Tebliğ grupları incelendiğinde, ihale konusu işin kapsamında bulunan işlerin bir arada bulunduğu bir grup bulunmamaktadır.

Bu durum Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde belirtildiği üzere, idare tarafından tutanağa bağlanmış ve benzer iş tanımlaması idare tarafından “ Devlet Yolu veya Otoyollarda (Köprü ve Bitümlü Sıcak Karışım) Yol Yapımı İşleri (Altyapı+Üstyapı) Yapılması’ İşlerinin tamamının tek bir işte yapılması” şeklinde yapılmıştır. Yani ihaleye katılmak isteyen adayların, iş deneyimlerine konu belgelerinde, yol yapımı kapsamında köprü BSK (bitümlü sıcak karışım) yol yapımı, altyapı ve üstyapı işlerinin tamamının birlikte bulunması şartı getirilmiştir. İhale konusu işin, köprü inşaatı imalatlarını da içinde barındıran bir yol yapım işi olduğu dikkate alındığında idarece benzer işe ilişkin bu şekilde bir belirleme yapılmasının kaçınılmaz olduğu anlaşılmaktadır.

Dolayısıyla, idarece yapılan benzer iş tanımında mevzuata aykırılık bulunmadığı görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İncelemeye konu ihale, Karayolları 10. Bölge Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “ Rize Dağdibi Yolu (Rize Güney Çevre Yolu) Km: 0+000 -8+524,31 Arası Toprak İşleri , Sanat Yapıları, Üstyapı İşleri, Köprü İşleri ve Çeşitli İşler Yapılması İşi ” işidir.

İhaleye ilişkin ilan incelendiğinde, işin belli istekliler arasında ihale usulü ile ihaleye çıkarıldığı, ön yeterlik şartnamesinde ön yeterlik değerlendirilmesi sonucu yeterliği tespit edilenler arasından ön yeterlik şartnamesinde belirtilen kriterlere göre sıralanarak listeye alınan 8 adayın teklif vermeye davet edileceğinin belirtildiği, ancak idarece yapılan puanlama sonrasında aynı puanı alan adayların bulunması nedeniyle 15 adayın teklif vermeye davet edildiği anlaşılmıştır.

Ön yeterlik idari şartnamesinin 2 nci maddesinde ihale konusu işin adı; “ Rize Dağdibi Yolu (Rize Güney Çevre Yolu) Km: 0+000 -8+524,31 Arası Toprak İşleri , Sanat Yapıları, Üstyapı İşleri, Köprü İşleri ve Çeşitli İşler Yapılması İşi ” olarak belirtilmiş, ihale onay belgesinde işin türü ve fiziki miktarı aşağıdaki şekilde gösterilmiştir:

Toprak İşleri (565.000 m3 yarma ve yan ariyet kazısı, 8,52 km reglaj),

Sanat Yapıları (60.080 m3 sanat yapıları kazısı, 79.645 m3 beton, 18.150 m3 moloz taş duvar),

Köprü İşleri (94.552 m3 köprü kazısı, 35.748,67 m3 beton, 8.874 m3 kazık, 6.955,56 ton demir),

Üst Yapı İşleri (55.400 m3 alttemel, 132.600 m3 plent-miks temel, 177.540 m2 bitümlü sıcak temel, 1.766.804 m2 binder, 175.850 m2 aşınma),

Çeşitli İşler (9.000 m oto korkuluk yapılması).

İhaleye ilişkin ilanın 4.3.1 ve ön yeterlik şartnamesinin 7.5.1 inci maddesinde; aday tarafından 60.000.000 TRY (Türk Lirası)'dan az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulmasının istendiği,

Yine ihale ilanının 4.4.1 ve ön yeterlik şartnamesinin 7.6 ncı maddesinde benzer iş tanımlamasının ise; “29/12/2005 tarih ve 26038 sayılı Resmi Gazete yayınlanan Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde bulunan herhangi bir gruba dahil olmaması sebebiyle Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3. maddesine istinaden benzer iş olarak ‘Devlet Yolu veya Otoyollarda(Köprü ve Bitümlü Sıcak Karışım) Yol Yapımı İşleri (Altyapı+Üstyapı) Yapılması’ İşlerinin tamamının tek bir işte yapılması kabul edilmiştir.” şeklinde yapıldığı görülmüştür.

İhale konusu işin Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde bulunan herhangi bir gruba dahil olmaması gerekçesiyle, benzer iş tanımlamasının yukarıda gösterildiği şekilde belirlendiği ihale onay belgesinde açıklanmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Tanımlar” başlıklı üçüncü maddesine göre benzer iş; ihale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer inşaat tekniği gerektiren, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile mali güç, ihtisas ve organizasyon gerekleri itibariyle benzer özellikteki işleri ifade etmektedir.

Aynı Yönetmeliğin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39 uncu maddesinin dördüncü fıkrasında; “Yapım işlerinde iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlerin belirlendiği tebliğde belirtilen esaslara uygun biçimde, hangi nitelikteki iş ya da işlerin benzer iş kabul edileceği idarece tespit edilir ve ihale veya ön yeterlik dokümanı ile ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilanda veya davet mektubunda belirtilir.” hükmü bulunmaktadır.

Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde;

“4734 sayılı Kanun ve bu çerçevede Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği hükümlerine göre gerçekleştirilen ihalelerde bazı idarelerce yapılan benzer iş belirlemelerinin Kanunun 5 inci maddesindeki rekabet ilkesine ve anılan Yönetmeliğin 3 üncü maddesindeki benzer iş tanımına aykırı olduğu görülmüştür. İdarelerce işin niteliğine uygun ve rekabeti artıracak şekilde benzer iş belirlemesi yapmasına esas olmak üzere ekte yer alan “Benzer İş Grupları Listesi” oluşturulmuştur. Bu listede sekiz (8) ana başlık ve bu başlıkların altında çeşitli gruplar düzenlenmiş olup bu gruplar da kendi içinde alt gruplara ayrılmıştır. İdareler, ilanda ve idari şartnamede ihale edecekleri yapım işinin ekteki “Benzer İş Grupları Listesi”nde yer alan iş gruplarından hangisine dahil olduğunu tespit edecekler ve bu grubu esas almak suretiyle benzer iş belirlemesi yapacaklardır.

Söz konusu belirleme yapılırken ihale konusu işin içinde bulunduğu gruba atıf yapılabileceği gibi işin niteliğine göre birden fazla gruba da atıf yapılabilecektir. Örneğin: “Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ de yer alan A/II Grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir.” şeklinde belirleme yapılabileceği gibi, “ Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ de yer alan A/VII ve A/XIV Grubu işler benzer iş olarak kabul edilecektir.”şeklinde belirleme de yapılabilecektir. Bununla birlikte, ayrıştırma yapılmak suretiyle herhangi bir grupta sayılan işlerden bazılarının seçilerek benzer iş olarak belirlenmesi mümkün bulunmamaktadır. Örneğin: “Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ de yer alan B/IV Grubundaki 4, 5, 6 ve 7 nolu işler benzer iş sayılacaktır.” şeklinde bir belirleme yapılamayacaktır.

…

İhale konusu işin Benzer İş Grupları Listesinde bulunan hiçbir gruba dahil olmadığı ya da edilemediğinin tespiti halinde ise, bu husus bir tutanağa bağlanacak, benzer iş belirlemesi işin niteliğine göre, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3 üncü maddesinde yapılan benzer iş tanımına uygun olarak ve rekabeti engellemeyecek şekilde yapılacaktır…”

Açıklamalarına yer verilmiştir.

Anılan Tebliğ ekinde benzer iş grupları oluşturulmuş olup, ihale konusu işle ilgi kurulabilecek gruplar aşağıda aktarılmıştır:

“ (A) Alt Yapı İşleri

III.Grup: Temel-Tünel, Kapalı Drenaj, Galeri İşleri

1. Kapalı drenaj işleri

2. Su tünelleri, derivasyon ve enerji tünelleri, galeriler

3. Demiryolu ve karayolu tünelleri

4. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler

…

VIII.Grup: Bitümlü Sıcak Karışım Yeni Yol Yapımı İşleri (Altyapı+Üstyapı)

1. Otoyol/Devlet /il yolu yapımı işleri

2. Devlet ve/veya il yolu yapımı işleri

3. Köy yolu/Belediye/cadde/sokak yapımı işleri

4. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler

IX.Grup: Sathi Kaplama Veya Diğer Yeni Yol Yapımı İşleri (Altyapı+Üstyapı)

1. VIII. Grup İşler

2. Otoyol/Devlet /il yolu yapımı işleri

3. Devlet ve/veya il yolu yapımı işleri

4. Belediye/cadde/sokak yapımı işleri

5. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler

X.Grup: Bitümlü Sıcak Karışım Yol Üstyapısı İşleri

1. VIII. Grup İşler

2. Otoyol/Devlet /il yolu işleri

3. Cadde/sokak üstyapı işleri

4. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler

XI.Grup: Sathi Kaplama Ve Diğer Yol Üstyapısı İşleri

1. IX. Grup İşler

2. X. Grup İşler

3. Devlet ve/veya il yolu işleri

3. Cadde/sokak üstyapı işleri

4. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler

XII.Grup : Alt-Üst Geçit-Köprü İşleri

1. Köprü, viyadük, akadük yapımı işleri

2. Alt-üst geçitler ve/veya kavşak işleri

3. İdarece belirlenecek benzer nitelikteki işler”

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine göre benzer iş, ihale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer inşaat tekniği gerektiren, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile mali güç, ihtisas ve organizasyon gerekleri itibariyle benzer özellikteki işleri ifade ettiğine göre, benzer işin ihale konusu işlere benzer nitelikteki işleri de kapsayacak şekilde belirlenmesi gerekmektedir.

Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde ise, ihale konusu işin benzer iş grupları listesinde bulunan hiçbir gruba dahil olmadığı ya da edilemediğinin tespiti halinde, bu hususun bir tutanağa bağlanarak, işin niteliğine göre, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3 üncü maddesinde yapılan benzer iş tanımına uygun olarak benzer iş tanımı yapılması noktasında idarelere yetki verilmiştir.

Anılan Tebliğ idarelere, ihale konusu işin Benzer İş Grupları Listesinde bulunan hiçbir gruba dahil olmadığı ya da edilemediğinin tespiti halinde, benzer iş belirlemesinin işin niteliğine göre, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 3 üncü maddesi hükmüne uygun olarak belirleme yetkisi vermektedir. Ancak Tebliğde de açıklandığı üzere bu yetki, Uygulama Yönetmeliğinin 3 üncü maddesinde yapılan benzer iş tanımına uygun olarak ve rekabeti engellemeyecek şekilde kullanılmalıdır.

Uygulama Yönetmeliğine göre benzer iş, ihale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer inşaat tekniği gerektiren, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile mali güç, ihtisas ve organizasyon gerekleri itibariyle benzer özellikteki işleri ifade ettiğine göre, benzer işin ihale konusu işlere benzer nitelikteki işleri de kapsayacak şekilde belirlenmesi gerekmektedir. Aksi durum ihaleye katılımı daraltıcı ve rekabeti engelleyici nitelikte olacaktır.

İhale konusu işin adı “ Rize Dağdibi Yolu (Rize Güney Çevre Yolu) Km: 0+000 -8+524,31 Arası Toprak İşleri, Sanat Yapıları, Üstyapı İşleri, Köprü İşleri ve Çeşitli İşler Yapılması İşi ” olarak belirlenmiş olup, yukarıda da açıklandığı üzere, bünyesinde köprü inşaatı imalatlarını da barındıran, esasen bir yol yapımı işidir. İş kapsamında bitümlü sıcak karışım yeni yol yapımı (altyapı + üstyapı işleri),köprü ve sanat yapıları bulunmaktadır. İncelenen ihaledeki benzer iş tanımı “Devlet Yolu veya Otoyollarda(Köprü ve Bitümlü Sıcak Karışım) Yol Yapımı İşleri (Altyapı+Üstyapı) Yapılması’ İşlerinin tamamının tek bir işte yapılması” işleri şeklindedir. Yani ihaleye katılmak isteyen adayların, iş deneyimlerine konu belgelerinde, yol yapımı kapsamında köprü, BSK (bitümlü sıcak karışım) yol yapımı, altyapı ve üstyapı işlerinin tamamının tek bir sözleşme kapsamında birlikte bulunması şartı getirilmiştir. İdari şartnamenin anılan düzenlemesi ile ihale konusu işin kendisi benzer iş olarak belirlenmiş, gerçekte idarece bir benzer iş tanımı ya da belirlemesi yapılmamıştır. Mevcut düzenlemeye göre, sözgelimi A-VIII grubu kapsamında bulunan ve nitelikli bir otoyol yapımı işine konu bir belgeyle ihaleye katılmak isteyen bir aday, iş kapsamında sözleşme bedelinin %1’i oranında köprü imalatı yapmamış ise incelenen ihaleye katılamayacaktır. Yahut sözleşme bedelinin %1’i oranında köprü işi yapan bir aday ihaleye katılabilecektir.

İdarelerce ihale dokümanlarında benzer iş tanımı rekabeti arttıracak 4734 sayılı Kanunun temel ilkeleri gözetilerek yapılmalıdır. Benzer işin ihale konusu iş ile aynı şekilde belirlenmesi sebebiyle, sadece ihale konusu işi yapmış olanların ihaleye katılmalarına imkan sağlayacak bir düzenleme ise her şeyden önce Kanunun 5 inci maddesinde yer verilen temel ilkelerin ihlaline sebebiyet verecektir. Sonuç olarak ihale konusu işe benzer nitelikte işlerin Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde mevcut olduğu, idarece bu gruplar içersinde tercihte bulunmak yerine köprü, BSK (bitümlü sıcak karışım) yol yapımı, altyapı ve üstyapı işlerinin tamamının tek bir sözleşme kapsamında birlikte bulunması şeklinde benzer iş tanımlaması yapılmasının 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla; ihalede benzer iş belirlemesinin mevzuata uygun yapılmadığı, ihale konusu iş ile aynı şekilde tanımlandığı, anılan düzenlemenin ihaleye katılımı daraltıcı ve rekabeti engelleyici nitelikte olduğu, söz konusu aykırılığın ihalenin iptalini gerektirir nitelikte olduğu yönündeki kanaatimizle Kurul Çoğunluğunun “itirazen şikayet başvurusunun reddine” kararına katılmıyoruz.

Kazım ÖZKAN Ali KAYA Adem KAMALI

Başkan V. Kurul Üyesi Kurul Üyesi

II. Başkan