KİK Kararı: 2011/UY.III-2133

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/049
Gündem No : 27
Karar Tarihi : 27.06.2011
Karar No : 2011/UY.III-2133
BAŞVURU SAHİBİ:
Simge Mat Madencilik Asfalt Tic. ve San. A.Ş. M.Fuat Kuşçuoğlu Caddesi Havaalanı Yolu No: 63 Osmangazi/BURSA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı İhale İşleri Şube Müdürlüğü, Karabaş Mahallesi Oramiral Salim Dervişoğlu Caddesi No: 80 41040 KOCAELİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/37550 İhale Kayıt Numaralı "Darıca İlçesi Aydınlar, Sıra Söğütler, 1605 Sokak, M.Yazıcıoğlu, Barbaros, Kuştepe, Turgut Reis Caddeleri Yol Üst Yapı Düzenleme İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

22.06.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.71.00.00-101.04-.Y.[17.64].(0139)./2011-36Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı İhale İşleri Şube Müdürlüğütarafından 12.04.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Darıca İlçesi Aydınlar, Sıra Söğütler, 1605 Sokak, M.Yazıcıoğlu, Barbaros, Kuştepe, Turgut Reis Caddeleri Yol Üst Yapı Düzenleme İşi” ihalesine ilişkin olarak Simge Mat Madencilik Asfalt Tic. ve San. A.Ş.’nin 13.05.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 17.05.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 30.05.2011tarih ve 26543sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.05.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;teklif dosyasında anahtar teknik personel olarak beyan edilen şirket yönetim kurulu başkan yardımcısı Muzaffer Özel hakkında Bursa Ticaret ve Sanayi Odası tarafından düzenlenen ortaklık ve/veya görev süresine ilişkin belgenin ihale ilk ilan tarihinden önce düzenlenmiş olduğu gerekçesiyle idarece eksik bulunduğu ve tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak adı geçenin mevzuatta aranan koşulları sağladığı, idarenin işleminin hukuka aykırı olduğuiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Kocaeli Büyükşehir Belediyesi Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı İhale İşleri Şube Müdürlüğü tarafından“ Darıca İlçesi Aydınlar, Sıra Söğütler, 1605 Sokak, M.Yazıcıoğlu, Barbaros, Kuştepe, Turgut Reis Caddeleri Yol Üst Yapı Düzenleme ” işinin birim fiyat teklif alınmak suretiyle ihaleye çıkarıldığı, ihaleye 9 isteklinin teklif verdiği, başvuru sahibi Simge Mat Madencilik A.Ş.’nin sunduğu belgenin ihale ilan tarihinden bir gün önce düzenlendiği gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ihale komisyonunun 26.04.2011 tarihli kararıyla ihalenin Kibsaş Karadeniz İnş ve Bet. San ve Tic A.Ş. üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İnceleme konusu ihaleye ait idari şartnamenin 7.5.2 nci maddesinde; “1 adet 5 yıl deneyimli İnşaat Mühendisi,

İsteklinin, ticarî faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak, yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte anahtar teknik personeli çalıştırması ve bu durumu belgelendirmesi gereklidir. Bu personelin; özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, isteklinin bünyesinde bulunduğu hususu ise ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasında; “ Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.”

Hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin 37.2.4 üncü maddesinde; “ Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasındaki; “Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmünde yer alan, “limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar” ibaresinden, temsil yetkisi verilen müdür veya müdürler anlaşılması gerekmektedir. Tüzel kişilerdeki diğer mühendis veya mimar ortakların anahtar teknik personel olarak gösterilebilmesi için bu kişilerin isteklinin bünyesinde çalıştığının sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilmesi zorunludur. Anahtar teknik personel olarak şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdürve genel müdür ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğine haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesi zorunludur. ” açıklaması,

Yer almaktadır.

Başvuruya konu ihalenin ilan tarihinin 18.03.2011 olduğu, başvuru sahibinin anonim şirket vasfını haiz olduğu, teklif dosyası kapsamında “anahtar teknik personel listesi”, “anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesi”, “anahtar teknik personel beyannamesi”, “İnşaat Mühendisleri Odası’ndan alınan oda kayıt belgesi” ve anahtar teknik personel olarak bildirilen Muzaffer Özel’in yönetim kuruluna ilk seçildiği tarih ve görev süresinin halen devam ettiğini belirtir 17.03.2011 tarih ve 8-600-3539/3467 sayılı Bursa Ticaret ve Sanayi Odası onaylı belgenin sunulduğu görülmüştür.

Yukarıda aktarılan tespitler ve konuya ilişkin düzenlemeler neticesinde, 18.03.2011 tarihinde ilanı yayınlanan söz konusu ihalede, başvuru sahibince sunulan 17.03.2011 tarihli Bursa Ticaret ve Sanayi Odası onaylı belgenin, Kamu İhale Genel Tebliğinin 37.2.4 üncü maddesinde yer alan “A nonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır. ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğine haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesi zorunludur.” koşulunu karşılamadığı, bu nedenle idarece başvuru sahibi isteklinin değerlendirme dışı bırakılması işleminin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Simge Mat Madencilik A. Ş. tarafından inceleme konusu ihalenin idari şartnamesinin 7.5.2. maddesi uyarınca, başvuru sahibi şirket yönetim kurulu ve başkan yardımcısı olan inşaat mühendisi Muzaffer ÖZEL’in anahtar teknik personel olarak bildirildiği, Muzaffer ÖZEL’in A. Ş. bünyesinde ihale ilan tarihi itibariyle en az bir yıldır yönetim kurulu üyesi ve başkan yardımcısı görevini sürdürdüğü hususunun da şirketin kayıtlı olduğu Bursa Ticaret ve Sanayi Odasından alınan 17.03.2011 tarih ve 3167 sayılı yazı ile tevsik edildiği, ihale ilan tarihinin 18.03.2011 tarihi olduğu, bu belgenin ilan tarihini kapsamadığından bahisle anılan isteklinin bu açıdan idarece değerlendirme dışı bırakılması Kurul çoğunluğunca alınan Karar ile uygun bulunmuş olup, itirazen şikayet başvurusu reddedilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “ İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler ” başlıklı 40 ıncı maddesinin birinci ve devam eden yedinci fıkralarında;

“ (1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır.

…….

(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz.(Değişik:03/07/2009-27277 R.G./7 md.) Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükümleri yer almaktadır.

Bu hükümler uyarınca, mesleki ve teknik yeterlilik kapsamında anahtar teknik personel istenilen yapım işi ihalelerine ilişkin olarak, ihalenin ilan veya davet tarihi itibariyle anonim şirkette anahtar teknik olarak bildirilecek olan personelin aynı zamanda da aynı anonim şirketin yönetim kurulu başkanı veya yönetim kurulu üyesi olması durumunda, teklif verecek olan anonim şirket isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belgenin aranmayacağı, bu belgenin yerine, bu kişinin anonim şirketteki görev ve/veya ortaklık süresini belirten ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurluklarından alınan belge veya bu durumu yansıtır yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belgenin verilmesi yeterli kabul edilmektedir.

İncelemeye konu ihalede anılan istekli tarafından anahtar teknik personel olarak bildirilen en az beş yıl deneyimli inşaat mühendisi olan Muzaffer ÖZEL’in; ihale ilan tarihi itibariyle (ilan tarihi dahil) geriye doğru en az bir yıldır istekli şirketin bünyesinde; 04.04.1994-30.05.2002 tarihle arasında Yönetim Kurulu Başkan Yardımcısı, 30.05.2002-24.05.2004 tarihleri arasında Yönetim Kurulu üyesi, 24.05.2004 tarihinden itibaren ve en son 06.05.2010 tarihinde yapılan şirket olağan genel kurul toplantısı ile 3 yıl süre ile Yönetim Kurulu Başkan Yardımcılığı görevinde çalışmakta olduğuna ilişkin şirketin kayıtlı olduğu Bursa Ticaret ve Sanayi Odasından alınan 17.03.2011 tarih ve 3167 sayılı yazı ile tevsik edildiği anlaşılmıştır.

Her ne kadar, Bursa Ticaret ve Sanayi Odasından alınan 17.03.2011 tarih ve 3167 sayılı yazının ihale ilan tarihini (18.03.2011) kapsamadığının anlaşılmasına rağmen;

Bursa 9. Noterliğinden 06.05.2010 tarih ve 13318 sayı ile tasdikli şirket yönetim kurulu kararı uyarınca, 06.05.2011 tarihinde yapılan 2008-2009 yılı olağan genel kurul toplantısı ile yönetim ve denetim kurulu seçimine ilişkin tescilin 17.05.2010 tarih ve 7565 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin 663-664 sayfalarında yayımlandığı, bu ilan içeriğinden Muzaffer ÖZEL’in 06.05.2010 tarihi itibariyle 3 yıl süre ile istekli şirketin yönetim kurulu üyesi olarak seçildiği anlaşıldığından şikayet konusu ihalenin ilan tarihi olan 18.03.2011 tarihi itibariyle de anılan anahtar teknik personelin istekli şirket bünyesinde yönetim kurulu üyesi olduğu anlaşılmıştır.

Ayrıca, ihale dosyası içerisinde yer alan 30.03.2011 tarihli Bursa Dokuzuncu Noterliği tarafından tasdik edilen şirket imza sirkülerinde Muzaffer ÖZEL’in şirket yönetim kurulu başkan vekili olduğu görülmektedir.

Muzaffer ÖZEL’in 06.05.2010 tarihinden itibaren 3 yıl süre Simge Mat Madencilik A. Ş.’nin yönetim kurulu üyesi ve başkan yardımcısı olarak görevinin ihale ilan tarihi itibariyle devam ettiğinin 17.05.2010 tarih ve 7565 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin 663-664 sayfalarından anlaşılması nedeniyle anılan istekli şirketin mevzuat hükümleri uyarınca teklifinin geçerli olarak değerlendirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibi şirket tarafından teklif dosyası kapsamında “ anahtar teknik personel ” olarak bildirilen Muzaffer ÖZEL’in yukarıda aktarılan değerlendirmelere göre ihale ilan tarihi itibariyle şirket bünyesinde yönetim kurulu başkan yardımcısı ve üyesi olarak görevinin devam etmesi nedeniyle, bu hususa ilişkin olarak “ düzeltici işlem belirlenmesine ” yönünde karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncem ile Kurul Çoğunluğunca alınan “ itirazen şikayet başvurusunun reddine ” karara katılmıyorum.

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi