KİK Kararı: 2011/UY.III-1696

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/041
Gündem No : 51
Karar Tarihi : 23.05.2011
Karar No : 2011/UY.III-1696
BAŞVURU SAHİBİ:
ŞA-RA ENERJİ İNŞAAT TİCARET VE SAN. AŞ. - DATEL TELLİOĞLU MÜH. İNŞ. TAAH. VE TİC. LTD. ŞTİ. ORTAK GİRİŞİMİ, AV.SERTER DEMİR - NASUH AKAR MAHALLESİ 1405.SOKAK NO: 6 BALGAT ÇANKAYA / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
KARAYOLLARI VAN 11.Bölge Müdürlüğü, Selimbey Mahallesi İskele Caddesi - 65090 MERKEZ / VAN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/31512 İhale Kayıt Numaralı "Karayolları 11.Bölge Müdürlüğü hudutları dahilinde otokorkuluk yapılması, montajı, demontajı ve ray düzeltilmesi yapım işi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

17.05.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.Y.[12.98].(G025)./2011-28E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Karayolları Genel Müdürlüğü Van 11.Bölge Müdürlüğü tarafından 28.03.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Karayolları 11. Bölge Müdürlüğü Hudutları Dahilinde Otokorkuluk Yapılması, Montajı, Demontajı ve Ray Düzeltilmesi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Şa-Ra Enerji İnşaat Ticaret ve San. A.Ş.- Datel Tellioğlu Müh. İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 07.04.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 13.04.2011 tarihli yazısı ile üzerine, başvuru sahibinin 22.04.2011 tarih ve 20872 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.04.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; idari şartnamede, ihaleye iş ortaklığı olarak teklif verecek isteklilerin her iki ortağından da Yol Korkuluk Sistemleri TS EN 1317-5 standardına göre CE belgesi istenilmesinin mevzuata aykırı olduğu, esas itibariyle bu belgenin imalata (mala) yönelik bir belge olduğu, yapım ihalelerinde yeterlik kapsamında 7.1.(i) maddesinde istenilemeyeceği, teknik şartnamede veya kalite belgeleri kapsamında değerlendirilerek idari şartnamenin 7.5.3 üncü maddesinde istenilebileceği, ayrıca imalata (mala) yönelik bir belge olan CE belgesinin iş ortaklığının her iki ortağından da istenmesinin mevzuata aykırı olduğu, ortaklardan herhangi birinin teklif zarfı içinde sunacağı CE belgesinin yeterli kabul edilmesi gerektiği iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İnceleme konusu ihale idari şartnamesinin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde; “… 7.1 İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir.

…

7.1.(i) Yol Korkuluk Sistemleri TS EN 1317-5 standardına göre CE belgesi,

7.2 İhaleye iş ortaklığı olarak teklif verilmesi halinde;

7.2.1 İş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1 maddesinin (a), (b) ve (i) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur… ” düzenlemesine yer verilmiştir.

Teknik şartnamede de benzer düzenlemeye yer verildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 55 inci maddesi ve İhalelere Yönelik Yapılacak Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde, “ İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü bulunmaktadır.

Başvuru sahibi Şa - Ra Enerji İnşaat Tic. ve San. A. Ş. – Datel Tellioğlu Müh. İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın 16.03.2011 tarihinde doküman satın aldığı ve 28.03.2011 tarihinde yapılan ihaleye teklif sunduğu, ihale dokümanına şikayette bulunmadığı anlaşıldığından ve ihale dokümanında yer alan kriterlere göre teklif sunması gerektiği açıktır.

Şa - Ra Enerji İnşaat Tic. ve San. A. Ş. – Datel Tellioğlu Müh. İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi‘nin ihaleye teklif sunduğu, başvuru sahibinin teklifinin; “… ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterlerini belirleyen 7 nci maddesinin 7.2.1 inci maddesinde iş ortaklığının her bir ortağı tarafından 7.1 inci maddenin (a), (b) ve (i) bentlerinde yer alan belgelerin ayrı ayrı sunulması zorunludur ifadesi gereği CE belgesi iş ortaklığının Şa - Ra Enerji İnşaat Tic. ve San. A. Ş. tarafından sunulmuş olup, diğer ortak tarafından sunulmadığı …” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinin 7.1 (i) alt maddesinde yer alan 9 nolu dipnotta; “ İhale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler, bu bentte sayılacak, aksi halde “i) Bu bent boş bırakılmıştır” yazılacaktır.” açıklaması,

Aynı şartnamenin 7.5.3 üncü alt maddesinde yer alan 14 nolu dipnotta; “(1) Kalite yönetim sistem belgesinin ve/veya çevre yönetim sistem belgesinin istenildiği ihalelerde köşeli ayraç içerisinde bulunan uygun ibareyi seçerek aşağıdaki metne yer verilecektir:

[kalite yönetim sistem belgesi/ çevre yönetim sistem belgesi/kalite yönetim sistem belgesi ve çevre yönetim sistem belgesi] Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edilen belgelendirme kuruluşları veya Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenmesi zorunludur. Bu belgelendirme kuruluşlarının, Uluslararası Akreditasyon Forumu Karşılıklı Tanınma Antlaşmasında yer alan ulusal akreditasyon kurumlarınca akredite edilmiş belgelendirme kuruluşu olduklarının ve bu kuruluşlarca düzenlenen belgelerin geçerliliğini sürdürdüğünün, Türk Akreditasyon Kurumundan alınacak bir yazı ile teyit edilmesi gerekir. İhale tarihi veya bu tarihten önce bir yıl içinde alınan teyit yazıları geçerlidir. Ancak Türk Akreditasyon Kurumu tarafından akredite edildiği duyurulan belgelendirme kuruluşları tarafından düzenlenen ve TÜRKAK Akreditasyon Markası taşıyan belge ve sertifikalar için Türk Akreditasyon Kurumundan teyit alınması zorunlu değildir. Bu [belgenin / belgelerin] ihale tarihinde geçerli olması yeterlidir. İş ortaklıklarında, ortaklardan birinin istenilen belgeyi sunması yeterlidir.

(2) Konsorsiyumların teklif verebileceği ihalelerde işin uzmanlık gerektiren her kısmı için istenen kalite ve standarda ilişkin belge veya belgeler bu maddede ayrıntılı olarak düzenlenecek ve ortaklarının her biri teklif verdikleri kısım için istenen belge veya belgeleri sunması zorunda olduğu maddede ifade edilecektir.” açıklaması,

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Şartnameler” başlıklı 12 nci maddesinde; “ İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.

İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır.

Teknik şartnamelerde, varsa ulusal ve/veya uluslararası teknik standartlara uygunluğu sağlamaya yönelik düzenlemeler de yapılır. Bu şartnamelerde teknik özelliklere ve tanımlamalara yer verilir. Belli bir marka, model, patent, menşei, kaynak veya ürün belirtilemez ve belirli bir marka veya modele yönelik özellik ve tanımlamalara yer verilmeyecektir.

Ancak, ulusal ve/veya uluslararası teknik standartların bulunmaması veya teknik özelliklerin belirlenmesinin mümkün olmaması hallerinde "veya dengi" ifadesine yer verilmek şartıyla marka veya model belirtilebilir. ” açıklaması yer almaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İstenecek belgeler” başlıklı 30 uncu maddesinde; “(1) Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere aday veya isteklilerden istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

a) Yaklaşık maliyetine bakılmaksızın aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler ile iş deneyim belgesinin her ihalede istenilmesi zorunludur.

b) Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ile anahtar teknik personele ilişkin belgeler, yaklaşık maliyeti eşik değerin;

…

c) Kalite Yönetim Sistem Belgesi ve Çevre Yönetim Sistem Belgesi, yaklaşık maliyeti eşik değerin;

_
1 ) Yarısına kadar olan ihalelerde istenemez,_

_
2 ) Yarısı ile bu değerin üzerinde olan ihalelerde istenilebilir._

…

e) Yukarıda sayılan belgeler dışında, Kanunun 10 uncu maddesinde yer alan diğer belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere isteneceği, ihale konusu işin niteliğine uygun biçimde ve bu Yönetmelikte belirlenen esaslar çerçevesinde ilgili idarece belirlenir. …” hükmü yer almaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Kalite yönetim sistem belgesi ve çevre yönetim sistem belgesi” başlıklı 42 nci maddesinde; “… (3) İş ortaklığında, ortaklardan en az birinin kalite ve standarda ilişkin belgeleri sunması yeterlidir. Konsorsiyumda, her bir kısım için istenen kalite ve standarda ilişkin belgeler dokümanda belirtilir. Bu durumda her bir ortağın kendi kısmı için istenen belgeleri sunması zorunludur.” hükmü yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 74 üncü maddesinde;“…74.2. İdarece kalite ve standarda ilişkin belge istenmesi durumunda, standarda ilişkin tanıma (kritere), belgenin başvuru veya teklif kapsamında istenmesi halinde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede, yükleniciden istenmesi halinde ise teknik şartnamede yer verilecektir. …” açıklaması yer almaktadır.

Türk Standartları Enstitüsü’nün resmi web sitesinde CE işareti ile ilgili olarak; “ CE İşareti malların serbest dolaşımını sağlayabilmek amacıyla Avrupa Birliği'nin, 1985 yılında oluşturduğu "Yeni Yaklaşım" çerçevesinde uygulanan bir sağlık ve güvenlik işaretidir. CE İşareti üzerine iliştirildiği ürünün insan, hayvan ve çevre açısından sağlıklı ve güvenli olduğunu gösteren Avrupa Birliği'nin Yeni Yaklaşım Direktiflerine uygunluk işaretidir. CE işareti; bir kalite simgesi olmayıp üzerine iliştirildiği ürünün ilgili yönetmeliğin tüm gereklerini karşıladığı anlamına gelen ve Avrupa Birliği üyesi ülkeler arasında malların serbest dolaşımını sağlamak amacıyla ortaya çıkan bir işarettir.” bilgisine yer verildiği görülmüştür.

İdarece 31.03.2011 tarih ve B.11.1.TCK.0.10.00-45-501.21.119 sayılı yazı ile TS EN 1317-5- “Yol Korkuluk Sistemleri – Bölüm 5: Taşıt korkuluk sitemleri için mamul gerekleri ve uygunluk değerlendirmesi” standardı kapsamında yer alan ürünlerin üreticilerinden CE işaretinin ve CE işareti ile ilgili bulunması gereken belgelerin neler olduğu Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği 30 uncu maddesinin c bendinde yer alan belgeler çerçevesinde değerlendirilip değerlendirilemeyeceği ve CE işareti veya CE işareti ile ilgili belgelerin aranıp aranamayacağı ile ilgili Türk Standartları Enstitüsünden görüş istediği anlaşılmıştır.

Türk Standartları Enstitüsünün 12.04.2011 tarih ve B.14.2.TSE.0-201.03.02.07-136703 sayılı cevabi yazılarında; “ TS EN 1317-5 AI:2009 standardı kapsamında yer alan ürünler için CE işaretinin kullanımı Yapı Malzemeleri Yönetmeliği (89/106/EEC) ve Yapı Malzemeleri Yönetmeliği (89/106'EEC) Kapsamında Uygulanacak Teknik Şartnamelerin Yayımlanması Hakkında Tebliğ (TEBLİĞ NO:YIG/2011-03) çerçevesinde 01.01.2011 tarihi itibariyle ürünlerin piyasaya arzı için zorunludur.

Ürünün tabi olduğu Uygunluk Teyit Sisteminin "I" olması sebebiyle üreticilerin CE işaretlemesini gerçekleştirebilmesi için bu standard kapsamında faaliyet gösteren ve atanmış bir onaylanmış kuruluş tarafından düzenlenmiş olan AT Uygunluk Belgesinin (EC Certificate of Conformity) mevzubahis ürün tipi için mevcut olması gerekmektedir.

AT Uygunluk Belgesi, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmelisinde bahsi geçen Kalite Yönetim Sistem Belgesi veya Çevre Yönetim Sistem Belgesi olarak değerlendirilen belgelerden biri olmayıp, ürün bazında düzenlenen bir mevzuat belgesidir. Bu çerçevede, CE işaretinin, dolayısıyla AT Uygunluk Belgesinin; yönetmeliğin 30 uncu maddesinin "c" bendinde geçen belgeler kapsamında değil ancak idarenizce uygun görülürse "e" bendi kapsamında değerlendirilebileceği tarafımızca mütalaa edilmektedir.” şeklinde yer almaktadır.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükmü, Türk Standardları Enstitüsü görüşü ve ihale dokümanı birlikte değerlendirildiğinde, “CE işaretinin” üzerine iliştirildiği ürünün ilgili yönetmeliğin tüm gereklerini karşıladığı anlamına gelen bir işaret olduğu, imalatçı tarafından ürüne/ambalaja/ilgili dokümana yapıştırıldığı, bir kalite simgesi olmadığı gibi, ihale konusu işin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında o iş için özel olarak düzenlenen sicil, izin, ruhsat vb. belgeler kapsamında da değerlendirilemeyeceği, ancak idarece yapılan düzenleme uyarınca idari şartnamede yeterlik kriteri olarak öngörülen CE işaretinin bir yapım ihalesinde idari şartnamenin 7 nci maddesi kapsamında bir yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceği, ancak ihale konusu işin gerçekleştirilmesi sırasında kullanılacak malzemenin taşıması gerektiği yönünde teknik şartnamede yer verilebileceği, ancak idarece yapılan düzenleme uyarınca idari şartnamede yeterlik kriteri olarak öngörülen CE işaretinin inceleme konusu ihaleye ait idari şartnamenin 7.1.(i) maddesinde isteklilerin (iş ortaklığı olarak teklif sunanlarda her bir iş ortağının ayrı ayrı) CE belgesini teklifleri ile birlikte sunmaları gerektiğine dair düzenleme yapılması ve bu düzenleme esas alınarak isteklilerin kesinleşen ihale dokümanına göre teklif sunmaları gerektiği açıkken Şa - Ra Enerji İnşaat Tic. ve San. A. Ş. – Datel Tellioğlu Müh. İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin ortaklarından Datel Tellioğlu Müh. İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti.’nin CE belgesi sunmadığı gerekçesiyle Şa - Ra Enerji İnşaat Tic. ve San. A. Ş. – Datel Tellioğlu Müh. İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işleminde mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiası yerinde görülmemiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi