KİK Kararı: 2011/UY.III-1195

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/029
Gündem No : 55
Karar Tarihi : 04.04.2011
Karar No : 2011/UY.III-1195
BAŞVURU SAHİBİ:
Karacan İnşaat ve Ticaret Nak. Turz. Ltd. Şti., Vekili Av. Fatma Tıraşoğlu Barbaros Caddesi No: 38 D.: 3 Bahçelievler / İstanbul

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Tekirdağ Belediye Başkanlığı, Belediye Ek Hizmet Binası Otogar Yanı Tekirdağ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/577550 İhale Kayıt Numaralı "Tekirdağ Merkez Muratlı Caddesi ve Kolordu Caddesi ile Bu Caddeler Arasında Kalan Bölgenin Prestij Aksı Yol Altyapı ve Üstyapı Uygulama Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

29.03.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.08.00.00-101.04-.Y.[08.17].(0222)./2011-15E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Tekirdağ Belediye Başkanlığı tarafından 27.01.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Tekirdağ Merkez Muratlı Caddesi ve Kolordu Caddesi İle Bu Caddeler Arasında Kalan Bölgenin Prestij Aksı Yol Altyapı ve Üstyapı Uygulama Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Karacan İnşaat ve Ticaret Nak. Turz. Ltd. Şti.’nin 28.02.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 08.03.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 14.03.2011 tarih ve 13695 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 11.03.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; tekliflerinin, geçici teminat mektubu geçerlilik süresinin 120 gün olması gerekirken 20.05.2010 tarihine kadar geçerli olduğu, ihale tarihi 27.01.2011 tarihi üzerinden hesaplandığında 120 günlük geçerlilik süresini karşılamadığı gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, teklif dosyalarında yer alan teminat mektubu geçerlilik süresinin 20.05.2011 olduğu, idari şartnamenin ilgili maddesinde “18.05.2011 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirlenir” düzenlemesine göre mektuplarının gerek süre gerekse tutar bakımından yeterli olduğu, ihale dokümanını satın aldıklarına dair formda elektronik posta yoluyla veya faks ile bildirim yapılmasını kabul etmediklerine dair şerhle ihale dokümanını satın aldıkları, kendilerine CD halinde teslim edilen ihale dokümanında üç adet zeyilname bulunduğu, bunlardan hiçbirinin teminat mektuplarının süresine ilişkin bir değişiklik getirmediği, ancak 17.01.2011 tarihli ve 4 nolu zeyilname ile 83 sıra nolu pozun birimi ve tarifinde değişikliğe gidilerek ihale tarihinin 19.01.2011’den 27.01.2011’e ertelendiği, 4 nolu zeyilnamenin kendilerine 17.01.2011’de faks yoluyla bildirildiği, elektronik posta yoluyla veya faks ile bildirim yapılmasını kabul etmedikleri halde iadeli taahhütlü posta yerine faks yoluyla yapılan bildirimin Kamu İhale Kanununun 29, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 27 ve 7 nci maddelerine aykırı olduğu, kaldı ki 4 nolu zeyilnamede de teminat mektuplarının süresine ilişkin bir değişiklik olmadığı, ihale tarihinin ertelenmesinden dolayı teminat mektuplarının geçerlik tarihini de etkileyici değişiklik getiren zeyilnamenin gerek içerik gerekse tebligat yönünden aykırılık taşıdığı ve yok hükmünde olduğu, dolayısıyla ihalede teminat mektuplarının geçerliğine ilişkin esas alınması gereken tarihin idari şartnamede bulunan 18.05.2011 tarihi olduğu, idarenin kusurundan kaynaklanan bir sebeple değerlendirme dışı bırakılmalarının haksız ve hukuka aykırı olduğu, gerekiyorsa teklif mektubu ve geçici teminat mektubu süresinin mevzuatta öngörülen sürelere göre uzatılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

İncelemeye konu ihale, Tekirdağ Belediye Başkanlığı tarafından gerçekleştirilen “Tekirdağ Merkez Muratlı Caddesi ve Kolordu Caddesi İle Bu Caddeler Arasında Kalan Bölgenin Prestij Aksı Yol Altyapı ve Üstyapı Uygulama Yapım” işi olup, birim fiyat üzerinden çıkılan ihalede imalat miktarı idari şartname eki cetvelde 117 kalem olarak gösterilerek, işin süresi, yer tesliminden itibaren 290 (İkiyüzdoksan) takvim günü olarak belirlenmiştir.

İhale işlem dosyası üzerinde yapılan incelemede; 28.12.2010 tarihinde yayımlan ihale ilanı ile ihalenin yapılacağı tarihin 19.01.2011 olarak duyurulduğu tespit edilmiştir. İhale sürecinde 4 adet zeyilname düzenlendiği, bunlardan 05.01.2011 tarihli Zeyilname-1 ile idari şartnamenin “Fiyat Farkı” başlıklı 48 inci maddesinde, 06.01.2011 tarihli Zeyilname-2 ile idari şartnamenin ihale konusu iş için planlanan ödenek dilimlerine ilişkin 46.5 inci maddesinde ve 06.01.2011 tarihli Zeyilname-3 ile idari şartnamenin “Diğer hususlar” bölümünde yer alan ihalede uygulanacak sınır değer katsayısına ilişkin değişikliğe gidildiği anlaşılmıştır. Anılan zeyilnamelerde, ihale tarihine veya geçici teminat mektubu süresine ilişkin bir düzenleme yapılmamıştır.

Erzurum İnşaat Hafriyat A.Ş.’nin, 83 numaralı iş kaleminin biriminin “adet” değil, “metre” olması gerektiği yönündeki 13.01.2011 tarihli itirazı üzerine, idarece 17.01.2011 tarihinde Zeyilname-4’ün düzenlendiği, anılan zeyilnamede 83 numaralı imalat kaleminin birimine ilişkin idari şartname, sözleşme tasarısı ve imalat kalemi tarifinde değişiklikler yapıldığı, ayrıca Kanunun 29 ve Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 27 nci maddesi gereğince zeyilname ile ihale tarihi arasında 10 gün süre bulunması zorunluluğuna istinaden ihalenin 27.01.2011 tarihine ertelendiği anlaşılmıştır. İhale tarihini erteleyen bu zeyilnamede de, geçici teminat mektuplarının süresine ilişkin bir değişikliğe gidilmemiştir.

İdare tarafından düzenlenen 4 numaralı zeyilnamenin, beş istekliye elden tebliğ edildiği, aralarında başvuru sahibi Karacan İnş. ve Tic. Nak. Turz. Ltd. Şti.’nin de bulunduğu oniki istekliye ise düzenlendiği tarih olan 17.01.2011’de faks yoluyla bildirildiği görülmüştür.

Başvuru sahibinin, 4 nolu zeyilnamenin kendilerine 17.01.2011’de faks yoluyla bildirildiği, elektronik posta yoluyla veya faks ile bildirim yapılmasını kabul etmedikleri halde iadeli taahhütlü posta yerine faks yoluyla yapılan bildirimin Kamu İhale Kanununun 29, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 27 ve 7 nci maddelerine aykırı olduğu, ihale tarihinin ertelenmesinden dolayı teminat mektuplarının geçerlik tarihini de etkileyici değişiklik getiren zeyilnamenin gerek içerik gerekse tebligat yönünden aykırılık taşıdığı ve yok hükmünde olduğu, yönündeki iddialarına ilişkin olarak;

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde, idareye şikayet süresinin; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün olduğu; ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetlerin, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabileceği,__

Aynı Yönetmeliğin “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8 inci maddesinin onuncu fıkrasında; idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikayet başvurusuna konu edilemeyeceği,

Aynı Yönetmeliğin “Kurul tarafından alınacak kararlar” başlıklı 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (c) bendinde ise; başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verileceği,

Hüküm altına alınmıştır.

Başvuru sahibinin iddiasının, zeyilnamenin içerik ve tebligat yönünden mevzuata aykırılık taşıdığı yönündeki kısmına ilişkin şikayete konu işlemin farkına varıldığı tarihin, zeyilnamenin faks yoluyla bildirildiği 17.01.2011 tarihi olduğu, Yönetmeliğin yukarıda anılan hükümlerine göre, ihale dokümanının bir parçası olan zeyilnameye yönelik şikayet başvurusunun, faks yoluyla bildirildiği tarihten itibaren 10 gün içinde fakat en geç ihale tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması gerektiği, ancak bu hususa yönelik iddiaların idareye şikayet aşamasında ileri sürülmediği anlaşılmış olup, söz konusu iddiaya ilişkin başvurunun bu yönüyle süre ve şekil unsurları yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Başvuru sahibi tarafından sunulan geçici teminat mektubunun süre yönünden uygun olup olmadığı bakımından yapılan incelemede;

İhale işlem dosyası kapsamında yapılan incelemede, 19.01.2011 tarihinde gerçekleştirileceği ilan edilen ihalenin, 17.01.2011 tarihli zeyilname ile 10 gün ertelendiği ve 27.01.2011 tarihinde gerçekleştirildiği anlaşılmıştır. Zeyilname ile 83 numaralı imalat kaleminin birimine ilişkin idari şartname, sözleşme tasarısı ve imalat kalemi tarifinde değişiklikler yapıldığı, geçici teminat mektuplarının geçerlilik süresine ilişkin herhangi bir düzenleme yapılmadığı anlaşılmıştır.

İhaleye ilişkin idari şartnamenin “Tekliflerin geçerlilik süresi” başlıklı 24 üncü maddesinde; _“24.1. Tekliflerin geçerlilik süresi, ihale tarihinden itibaren 90 (doksan) takvim günüdür.”; _“Geçici teminat” başlıklı 26 ncı maddesinde; “26.3. Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, 18.05.2011 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.” düzenlemelerinin yer aldığı görülmüştür.

4734 sayılı Kanunun “Tekliflerin geçerlilik süresi” başlıklı 32 nci maddesinde; tekliflerin geçerlilik süresinin ihale dokümanında belirtileceği, idarece ihtiyaç duyulması halinde bu sürenin, teklif ve sözleşme koşulları değiştirilmemek ve isteklinin kabulü kaydıyla, en fazla ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlilik süresi kadar uzatılabileceği; “Teminat mektupları” başlıklı 35 inci maddesinin ikinci fıkrasında ise; 32 nci maddeye göre belirlenen tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla süreli olmak kaydıyla, geçici teminat mektuplarında süre belirtileceği, teklif geçerlilik süresinin uzatılması halinde, geçici teminat mektuplarının süresinin de aynı süre ile uzatılacağı hüküm altına alınmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği eki “Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Tip İdari Şartname”nin geçici teminata ilişkin standart 26.3 üncü maddesine ait 29 numaralı dipnotta; idarenin, 4734 sayılı Kanunun 35 inci maddesini esas alarak, teklif geçerlilik süresinin bitimi tarihine 30 gün ekleyerek bulduğu tarihi buraya yazacağı talimatı yer almaktadır.

Bu itibarla; idare tarafından, idari şartnamenin 24.1 inci maddesindeki teklif geçerlilik süresi esas alınarak ve ilan edilen ihale tarihine (19.01.2011) göre, teklif geçerlilik süresinin bitim tarihine 30 gün eklenmek suretiyle tespit edilen tarihin (18.05.2011), aynı şartnamenin 26.3 üncü maddesine yazılarak mevzuata uygun olarak düzenleme yapıldığı görülmüştür. Bununla birlikte, ihalenin zeyilname ile ertelenerek 27.01.2011 tarihinde gerçekleştirilmesi üzerine, ihalede sunulması gereken teminat mektuplarının geçerlilik süresinin artık 18.05.2011 değil, 26.05.2011 tarihinden önce olmaması gerektiği anlaşılmıştır.

İhale işlem dosyası üzerinde yapılan incelemede, başvuru sahibinin ihale dokümanını 12.01.2011 tarihinde satın aldığı, teklif dosyası kapsamında Kuveyt Türk Katılım Bankası A.Ş. tarafından verilmiş 204796 seri nolu, 180.000,00 TL bedelli geçici teminat mektubunun sunulduğu, mektubun geçerlilik tarihinin 20.05.2011 olarak gösterildiği, mektubun düzenlenme tarihinin ise (zeyilnamenin kendisine bildirildiği tarihinden sonra) 25.01.2011 olduğu ve başvuru sahibinin 27.01.2011 tarihinde yapılan ihaleye, bu tarihli bir teklif mektubu ile iştirak ettiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun “Teminat mektupları” başlıklı 35 inci maddesinin ikinci fıkrasında; “ 32 nci maddeye göre belirlenen tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla süreli olmak kaydıyla, geçici teminat mektuplarında süre belirtilir …” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “Teminatlar” başlıklı 56 ncı maddesinin beşinci fıkrasında; “ Geçici teminat olarak sunulan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlilik süresinin bitiminden itibaren otuz günden az olmamak üzere istekli tarafından belirlenir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Anılan mevzuat hükümleri gereği, istekliler tarafından geçici teminat olarak sunulacak teminat mektuplarında geçerlilik tarihinin belirtilmesi zorunlu olup, bu tarihin ihale dokümanında belirtilen teklif geçerlilik süresinin bitiminden itibaren otuz günden az olmamak üzere istekli tarafından belirlenmesi gerekmektedir.

Yapılan inceleme sonucunda; ihalede her ne kadar, zeyilname ile belirlenen yeni ihale tarihine paralel şekilde, geçici teminat mektuplarının süresine ilişkin bir değişikliğe gidilmediği görülmekle birlikte, mevzuatın anılan hükümleri gereğince, teminat mektuplarındaki geçerlilik tarihinin, ihale dokümanının 24.1 inci maddesinde belirtilen teklif geçerlilik süresi (90 gün) esas alınarak, bu sürenin bitiminden itibaren otuz günden az olmamak üzere istekli tarafından belirlenmesi gerektiği, ihale tarihinin ötelenmesinin isteklinin 27.01.2011 tarihli teklif mektubundaki 90 günlük teklif geçerlilik süresinin de ötelenmesine sebebiyet vereceğinin açık olduğu, dolayısıyla istekli tarafından geçici teminat mektubu geçerlilik süresinin belirlenmesinde bu hususa dikkat edilmesi gerektiği ve bu husustaki sorumluluğun da istekli üzerinde olduğu, buna karşın istekli tarafından, zeyilnamenin kendisine faks yoluyla bildiriminden sonraki bir tarihte alınan geçici teminat mektubunun geçerlilik süresinin, yeni ihale tarihi göz önünde bulundurularak alınmadığı ve sunulmadığı, bu çerçevede mevzuatın amir hükmü gereğince, teklif geçerlilik süresinin bitiminden itibaren otuz günden daha az süreli bir teminat mektubunun kabul edilemeyeceği anlaşıldığından, teklifin değerlendirme dışı bırakılması yönündeki işlemin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****