KİK Kararı: 2011/UY.II-722

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/014
Gündem No : 41
Karar Tarihi : 14.02.2011
Karar No : 2011/UY.II-722
BAŞVURU SAHİBİ:
Ziver İnşaat Taah. Madencilik Turz. Pazarlama San. Tic. Ltd. Şti, İzzetpaşa Mahallesi Ş.Yüzbaşı Tahir Cad. No: 7/1 ELAZIĞ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
DSİ 9.Bölge Müdürlüğü, Üniversite Mah. Zübeyde Hanım Cad. No:140 23069 ELAZIĞ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/506215 İhale Kayıt Numaralı "Yapım İşininin Adı:elazığ İçmesuyu Projesi Hamzabey(Baltaşı) Barajı ve Tesisleri İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

09.02.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.04-.Y.[02.10].(0264)./2011-10E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

DSİ 9.Bölge Müdürlüğü tarafından Belli İstekliler Arasında İhale usulü ile yapılan “Elazığ İçmesuyu Projesi Hamzabey (Baltaşı) Barajı ve Tesisleri İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Ziver İnşaat Taah. Madencilik Turz. Pazarlama San. Tic. Ltd. Şti’nin 23.12.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 30.12.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 13.01.2011 tarih ve 2382 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1. Ön yeterlik başvurularının, yapılan değerlendirme sonucunda, ön yeterlik şartnamesinin 7.4.3 üncü maddesinde yer alan düzenleme ile istenilen iş hacmini tevsik etmek amacıyla sunulan belgelerin eksik olduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, idarece tesis edilen işlemin yerinde olmadığı, firmalarının ciro için yeterlik kriteri olarak istenilen 10.000.000,00 TL’yi sağladığı, öte yandan, 28.06.2010 tarihli ve 2010/UY.I-1897 sayılı Kurul kararına karşı açılan davada, Mahkemece verilen 26.10.2010 tarihli ve E:2010/1256 sayılı kararın emsal karar olarak iddialarını destekler nitelikte olduğu, diğer taraftan, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 62 nci maddesi çerçevesinde, ön yeterlik aşamasında teklif ve teminat mektupları sunulmadığından, bu aşamada söz konusu eksikliklerinin bilgi eksikliği kapsamında tamamlatılabileceği,

2. Ön yeterlik dokümanı incelendiğinde, ihale dokümanında yer verilmeyen düzenlemelere ihale ilanında yer verildiği, yapılan zeyilnamelerin EKAP’ta yer almadığı, bu itibarla 4734 sayılı Kanunun 26 ncı maddesi çerçevesinde söz konusu ihalenin iptal edilmesi gerektiği,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

Ön yeterlik şartnamesinin 2.1 inci maddesinin (a) bendinde, ihale konusu işin adının; “Elazığ İçmesuyu Projesi Hamzabey(Baltaşı) Barajı ve Tesisleri İnşaatı” olarak belirlendiği görülmekte olup, aynı şartnamenin 7.8 inci maddesinde yeterlikleri tespit edilen bütün adayların teklif vermeye davet edileceği düzenlenmiştir.

Anılan şartnamenin “Ön yeterlik başvurusu için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde; “ Adayların aşağıda yer alan belgeleri, ön yeterlik başvuruları kapsamında sunmaları gerekir:

_ …7.4.3. İş hacmini gösteren belgeler; _

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tabloları,

b) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturaları.

Son üç yıla ilişkin bu iki belgenin idarece istenilmesi zorunludur. Adayların ise bu iki belgeden birini sunmaları yeterlidir.

Birinci fıkrada sayılan belgelerin istenildiği durumlarda; belgeleri sunulan yıllara ait tutarların toplamının 1/3'ünün; ciro için 15000000 TRY (Türk Lirası)'den, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerin parasal tutarı için ise 10000000 TRY (Türk Lirası)'den az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday yeterli kabul edilir.

Bu kriterleri son üç yılda sağlayamayanlar, son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

Gelir tablosunun, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı suretleri sunulur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

İş ortaklığı olarak ihaleye katılan adaylarda; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur. Konsorsiyum olarak ihaleye katılan adaylarda; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından kendi kısmı için sağlanması zorunludur…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yapım işleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36 ncı maddesinde;“İş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde;

a) İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tablolarının,

b) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturaların,

her ikisinin de idarelerce istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya isteklilerin;

a) Yaklaşık maliyeti eşik değerin yarısının üzerinde olan ihalelerde; son üç yıla ilişkin bu iki belgeden birini,

b) Yaklaşık maliyeti eşik değerin onda biri ile eşik değerin yarısı arasında olan ihalelerde ise; üçüncü fıkradaki yeterlik kriterini sağladıklarını göstermek üzere son üç yıla kadarki yıllara ait bu iki belgeden birini,

sunması yeterlidir.

(3) Birinci fıkrada sayılan belgelerin istenildiği durumlarda; belgeleri sunulan yıllara ait tutarların toplamının 1/3’ünün;

a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde; isteklinin, toplam cirosunun teklif edilen bedelin % 25’inden, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarının ise teklif edilen bedelin % 15’inden az olmaması,

b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerin ön yeterlik aşaması ile Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerin yeterlik aşamasında; isteklinin, toplam cirosunun yaklaşık maliyetin % 25’i ile % 35’i aralığında idarece belirlenen tutardan, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarının ise yaklaşık maliyetin % 15’i ile % 25’i aralığında idarece belirlenen tutardan az olmaması,

gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir.

(4) Üçüncü fıkradaki kriterleri son üç yılda sağlayamayanlar, son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(5) İhale veya son başvuru tarihi yılın ilk dört ayında olan ihalelerde, bir önceki yıla ait gelir tablosunu sunmayanlar bakımından iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilir ve bu yıl ile bu yıldan iki önceki yıla kadarki gelir tabloları dikkate alınarak, gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır. Bu gelir tabloları itibarıyle yeterlik şartının sağlanamaması halinde ise, iki önceki yıl, ihalenin yapıldığı yıldan bir önceki yıl olarak kabul edilmek üzere son altı yıla kadarki gelir tabloları sunulabilir ve bu durumda gelir tabloları sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır.

(6) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı suretleri sunulur.

(7) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır.

(8) Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında gerçekleştirilen yapım işi faaliyetlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır.

(9) 213 sayılı Vergi Usul Kanununun 174 üncü maddesine göre takvim yılından farklı hesap dönemi belirlenen aday ve isteklinin gelir tablosu için bu hesap dönemi esas alınır.

(10) Gelir tablosunun, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir.

(11) İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur.

(12) Konsorsiyum olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından kendi kısmı için sağlanması zorunludur.

(13) Aday veya isteklinin, ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdiği yapım işlerinin parasal tutarı, iş ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt edilen iş kısmı üzerinden hesaplanır.” hükmü,

Aynı Yönetmeliğin “İş hacmine ilişkin belge tutarlarının güncellemesi” başlıklı 37 nci maddesinde;“(1) İş hacmine ilişkin belge tutarları aşağıdaki şekilde güncellenir:

a) Yıllık toplam ciro, gelirin elde edildiği yılın Haziran ayına ait Türkiye İstatistik Kurumu Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “Genel” sütunundaki (2003=100 Temel Yıllı) endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.

b) Taahhüt altında devam eden işlerin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen işlerin parasal tutarı, fatura tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait Türkiye İstatistik Kurumu Üretici Fiyatları Alt Sektörlere Göre Endeks Sonuçları Tablosunun “Genel” sütunundaki (2003=100 Temel Yıllı) endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Bilanço ve eşdeğer belgeler ile iş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 10 uncu maddesinde;“…10.2. İş hacmini göstermek üzere aday veya isteklilerin başvuru veya teklifleri ile birlikte toplam ciroyu gösteren gelir tablosunu ya da taahhüt altında devam eden veya bitirilen işlerin parasal tutarını gösteren faturaları sunması zorunludur. Bu çerçevede, iş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday veya isteklinin her bir ortağının iş ortaklığındaki hissesi oranında iş hacmine ilişkin kriteri sağladığını göstermek üzere bu iki belgeden herhangi birini sunması mümkündür.

10.3. İş hacmini göstermek üzere bir aday veya istekli tarafından hem taahhüt altında devam eden, hem de bitirilen işlerin parasal tutarını gösteren faturaların sunulması halinde, bu faturalardaki parasal tutarlar toplanmak suretiyle iş hacmine ilişkin kriterin sağlanıp sağlanmadığına bakılacaktır…” açıklaması,

Bulunmaktadır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 36 ncı maddesinde, iş hacminin 2 kriter üzerinden değerlendirildiği, bunların; “İhalenin yapıldığı yıldan önceki son üç yıllık dönemdeki her yıla ait toplam ciroları gösteren gelir tabloları” ve “Taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını gösteren son üç yılda düzenlenmiş faturalar” olduğu, idarelerce bu iki kriterin istenilmesinin zorunlu olduğu, bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya isteklinin yeterli kabul edileceği hüküm altına alınmıştır.

Ön yeterlik şartnamesinde, iş hacmine ilişkin yeterlik kriteri olarak; cironun 15.000.000,00 TL'den, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerin parasal tutarının ise 10.000.000,00 TL'den az olmaması gerektiği düzenlenmiştir.

Başvuru sahibince, iş hacmini tevsik etmek üzere sunulan gelir tabloları incelendiğinde;

-2009 yılı net satış tutarının, yani cirosunun,16.687.262,97 TL, güncellenmiş değerinin 18.232.954,30 TL,

-2008 yılı cirosunun 10.188.650,63 TL, güncellenmiş değerinin 10.925.261,70 TL,

-2007 yılı cirosunun 3.573.007,80 TL, güncellenmiş değerinin 4.483.739,60 TL,

Bunların toplamının 33.641.955,60 TL, aritmetik ortalamasının (toplamının 1/3’ ünün) 11.213.985,20 TL olduğu anlaşılmış olup, bulunan bu tutarın, ön yeterlik şartnamesinde “ciro” için aranılan 15.000.000,00 TL’lik kriterini sağlamadığı görülmüştür.

Öte yandan, başvuru sahibince sunulan belgeler arasında “ciro özeti” başlıklı SMMM onaylı belgede, söz konusu 11.213.985,20 TL’lik “ciro”nun “inşaat, taahhüt ve yapım işleri”ne ilişkin olduğu belirtilmiş olup; bu beyana göre, başvuruya konu ihalede, “taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerin parasal tutarı” için aranan en az 10.000.000,00 TL’lik şeklinde kriterin sağlandığı, ancak söz konusu belge ekinde, gelir tabloları dışında herhangi bir belgenin sunulmadığı tespit edilmiştir.

Gerek Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 36 ncı maddesinde, gerekse ihale konusu işe ilişkin ön yeterlik şartnamesinde belirtildiği üzere, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirilen yapım işlerinin parasal tutarını tevsik etmek üzere; fatura örnekleri ya da bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı suretleri sunulmasının zorunlu olduğu, ancak, somut olayda, başvuru sahibince gelir tablosunda yer alan “ciro” tutarının tümünün “inşaat, taahhüt ve yapım işleri”ne ilişkin olduğu belirtilmesine karşın, bu hususu tevsik etmek üzere sunulması zorunlu “faturalar”ın sunulmadığı, s** öz konusu fatura örneklerinin başvuru sahibi tarafından sunulmamış olmasının teklif dosyasında teklifin esasını değiştirecek nitelikte belge eksikliğine neden olduğu, bu nedenle 4734 sayılı Kanunun 37 nci maddesinde düzenlenen, “…** belgelerde bilgi eksikliği bulunması halinde idarece belirlenen sürede isteklilerden bu eksik bilgilerin tamamlanması yazılı olarak istenir.” hükmü uyarınca söz konusu fatura örneklerinin bilgi eksikliği olarak kabul edilerek tamamlatılmasının mümkün olmadığı anlaşılmış olup, bu itibarla idarece bu adayın başvurusu yeterli görülmeyerek teklif vermeye davet edilmemesi işleminde mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Yapılan incelemede, başvuru sahibince bu iddianın idareye sunulan şikayet dilekçesinde konu edilmediği tespit edilmiştir.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğin “Kurum tarafından yapılacak işlemler” başlıklı 12 nci maddesinin 2 nci fıkrasında;

__

“…İdareye yapılan şikayet başvurusundan farklı bir konu ile Kuruma yapılan başvurularda şikayet süresinin henüz dolmadığı hallerde, itirazen şikayet konusuna ilişkin idarenin cevabının alınmamış olması nedeniyle bu başvurular da ilgili idareye gönderilir. İdareye başvuru konularının yanı sıra yeni konular da eklenerek Kuruma başvurulması halinde ise, itirazen şikayet başvurusunun incelenmesinde idareye başvuru konusu edilmeyen hususlar dikkate alınmaz.” açıklaması yer almaktadır.

Söz konusu açıklama uyarınca, Kuruma, idareye başvuruda bulunulan konuların yanı sıra yeni bir konu eklenerek başvuruda bulunulması durumunda, Kurumca yapılan incelemelerde idareye başvuru konusu edilmeyen hususların dikkate alınmaması gerekmektedir.

Başvuru sahibince, söz konusu iddianın idareye sunulan başvuru dilekçesinde konu edilmediği anlaşıldığından bu iddianın yukarıda yer alan Tebliğ açıklaması gereğince reddedilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****