KİK Kararı: 2011/UY.II-4375 (26 Aralık 2011)

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/082
Gündem No : 124
Karar Tarihi : 26.12.2011
Karar No : 2011/UY.II-4375
BAŞVURU SAHİBİ:
Gül-İnşaat San. Tic. Ltd. Şti. (İdari Merci Tecavüzü) , Asmalı Mescit Mah. Tünel Geçidi İş Hanı B Blok K. 2 D. 222-223 Tünel İSTANBUL

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İski Genel Müdürlüğü, İstanbul Büyükşehir Belediyesi (İSKİ) İSTANBUL

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2008/57213 İhale Kayıt Numaralı "Avrupa Yakası 2007 Yılı 3. Kısım Müteferrik Atıksu Ve Yağmursuyu Kanal İnşaatı." İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

22.12.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.03-.Y.[4129].(0160)./2011-199sayılı Ön İnceleme Raporunda;

İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü (İSKİ) tarafından 19.06.2008tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Avrupa Yakası 2007 Yılı 3. Kısım Müteferrik Atıksu ve Yağmursuyu Kanal İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Gül - İş İnşaat San. Tic. Ltd. Şti’nin vekili tarafından açılan dava üzerine İstanbul 1. İdare Mahkemesi’nin 28.10.2011 tarih ve E:2011/1785, K:2011/1532 sayılı kararıyla dava dilekçesinin Kamu İhale Kurumuna tevdiine karar verildiği, söz konusu Mahkeme kararının 06.12.2011 tarih ve 51687 sayı ile Kurum kayıtlarına alındığı, anılan Mahkeme kararı ve ekindeki dava dilekçesi üzerine yapılan incelenme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

İstanbul 1. İdare Mahkemesi’nin 28.10.2011 tarih ve E:2011/1785, K:2011/1532 sayılı kararı ile söz konusu kararın ekinde Kuruma gönderilen davacı Mustafa Bilgehan’ın vekili tarafından düzenlenmiş olan dilekçe ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Davacı Gül - İş İnşaat San. Tic. Ltd. Şti. vekili/vekilleri Av. Recep Ayyıldız ve Av. Berna Öner tarafından düzenlenen ve İSKİ İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğünün davalı idare olarak gösterildiği 20.05.2009 tarihli dilekçede özet olarak;

İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi (İSKİ) Genel Müdürlüğü tarafından 19.06.2011 tarihinde gerçekleştirilen 2008/57213 İKN'li “Avrupa Yakası 2007 Yılı 3. Kısım Müteferrik Atıksu ve Yağmursuyu Kanal İnşaatı” ihalesinde verdikleri teklifin idarece değerlendirme dışı bırakılması üzerine Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikayette bulundukları, Kamu İhale Kurulu’nun 01.12.2008 tarih ve 2008/UY.I-4849 sayılı kararıyla idarece alınan ihale kararının iptaline ve düzeltici işlem yapılmasına karar verildiği, anılan Kurul kararına göre ihaleye devam edilerek en ideal teklifi veren şirkete işin verilmesi gerektiği, ancak idarenin ihaleyi 02.12.2008 tarihli karar ile iptal ettiği, ihalenin iptali kararının yerinde olmadığı, ihalenin kendilerine verilmesi gerektiği, idarenin kararının kendilerine 26.03.2008 tarihinde tebliğ edildiği iddia edilmektedir.

Yapılan inceleme neticesinde;

Şikayete konu ihalenin 19.06.2008 tarihinde gerçekleştirildiği, başvuru sahibi Gül - İş İnşaat San.Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakıldığı, başvuru sahibinin ihale kararına karşı önce idareye (22.09.2008 tarihinde) şikayette bulunduğu, idarenin şikayeti 14.10.2008 tarihli yazı ile reddi üzerine 23.10.2008 tarihinde Kuruma itirazen şikayette bulunduğu, Kamu İhale Kurulu’nun 01.12.2008 tarih ve 2008/UY.I-4849 sayılı kararı ile düzeltici işlem yapılmasına ve mevzuata aykırı olduğu belirlenen işlemlerin İçişleri Bakanlığına bildirilmesine karar verildiği, öte yandan, idarenin ihaleyi 02.12.2008 tarihli karar ile iptal ettiği, iptal kararının başvuru sahibinin beyanına göre 26.03.2009 tarihinde tebliğ edildiği, başvuru sahibinin ihalenin iptali işlemine karşı 20.05.2009 tarihli dilekçe ile açtığı dava üzerine, İstanbul 1. İdare Mahkemesi’nin 22.07.2009 tarih ve E:2009/780, K:2009/1188 sayılı kararında özetle; ihale sürecindeki işleme (ihalenin idarece iptaline) karşı açılan davada idari merci tecavüzü bulunduğu belirtilerek 2577 sayılı Kanunun 15/1-e maddesi uyarınca dava dilekçesinin İSKİ Genel Müdürlüğüne tevdiine karar verildiği, başvuru sahibinin ihalenin idarece iptali işlemine karşı 17.08.2009 tarihinde Kuruma itirazen şikayette bulunduğu,

Kamu İhale Kurulu’nun 24.08.2009 tarih ve 2009/UY.I-2160 sayılı kararında özetle; şikayetçinin şikayete konu işlemin (ihalenin idarece iptali kararının) bildirim tarihi olan 26.03.2009 tarihini izleyen 5 gün içinde Kuruma itirazen şikayette bulunmadığı, ihalenin iptali işlemine karşı 20.05.2009 tarihli dilekçe ile dava açtığı hususları belirtildikten sonra Kuruma yapılan başvurunun süre yönünden reddedildiği,

Diğer taraftan, İstanbul 1. İdare Mahkemesi’nin 22.07.2009 tarih ve E:2009/780, K:2009/1188 sayılı kararının Danıştay 13. Dairesinin 01.07.2011 tarih ve E:2009/5987, K:2011/3237 sayılı kararı ile bozulduğu, İstanbul 1. İdare Mahkemesinin anılan Danıştay kararına uyduğu ve 28.10.2011 tarih ve E:2011/1785, K:2011/1532 sayılı kararında özetle; ihalenin (idarece) iptali kararından önce şikayet veya itirazen şikayet başvurusu olduğu, bu nedenle ihalenin idarece iptali kararına karşı (karar metninde anılan mevzuat uyarınca) doğrudan Kamu İhale Kurumu’na itirazen şikayet başvurusu yapılması gerektiği hususunda açıklamada bulunulduktan sonra, ihale sürecindeki işleme karşı açılan davada idari merci tecavüzü bulunduğu belirtilerek 2577 sayılı Kanunun 15/1-e maddesi uyarınca dava dilekçesinin Kamu İhale Kurumu’na tevdiine karar verildiği,

İstanbul 1. İdare Mahkemesi’nin 28.10.2011 tarih ve E:2011/1785, K:2011/1532 sayılı kararının 06.12.2011 tarihinde Kamu İhale Kurumu kayıtlarına alındığı,

Anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54, 55 ve 56 ncı maddeleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelikte ihalelere yönelik olarak ihaleyi gerçekleştiren idareye ve Kamu İhale Kurumuna yapılacak başvurular ve incelemeye ilişkin usul ve esaslar düzenlenmiştir.

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan Kanunun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55 inci maddesinde;

“Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.

İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü,

Anılan

Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuruların yapılacağı yerler” başlıklı 9 uncu maddesinin beşinci fıkrasında; “Başvuruların idare veya Kurum dışındaki idari mercilere ya da yargı mercilerine yapılması ve başvuru dilekçelerinin bu merciler tarafından ilgisine göre ihaleyi yapan idareye veya Kuruma gönderilmesi halinde, bu dilekçelerin ilgisine göre ihaleyi yapan idare veya Kurum kayıtlarına girdiği tarih, başvuru tarihi olarak kabul edilir. Bu başvurularda, başvuru süresinin henüz dolmadığı hallerde dilekçedeki eksiklikler başvuru süresinin sonuna kadar giderilebilir.” hükmü,

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü,

Bulunmaktadır.

Netice olarak, somut olayda, ihalenin idarece iptaline dair 02.12.2008 tarihinde karar alınmadan önce idareye yapılmış şikayet başvurusu ve Kuruma itirazen şikayet başvurusu bulunduğundan iptal kararının tebliği üzerine doğrudan 5 gün içinde Kuruma başvurulması gerekmekte olup, ihalenin idarece iptali kararının başvuru sahibinin beyanına göre başvuru sahibine bildirildiği 26.03.2009 tarihini izleyen beş (5) günlük süre içinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayette bulunulmadığı, dava dilekçesinin tarihi (20.05.2009) itibariyle veya İstanbul 1. İdare Mahkemesinin 28.10.2011 tarih ve E:2011/1785, K:2011/1532 sayılı kararı ekinde dilekçenin Kurum kayıtlarına alındığı tarih (06.12.2011) itibariyle Kuruma itirazen şikayet başvuru süresinin geçmiş olduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Ayrıca, yukarıda da belirtildiği üzere, başvuru sahibinin idarenin ihaleyi iptali işlemine karşı 17.08.2009 tarihinde Kuruma yaptığı başvuru Kamu İhale Kurulu’nun 24.08.2009 tarih ve 2009/UY.I-2160 sayılı kararıyla süre yönünden reddedilmiştir. Dolayısıyla, bu defa İstanbul 1. İdare Mahkemesinin 28.10.2011 tarih ve E:2011/1785, K:2011/1532 sayılı kararı ile aynı husustaki şikayet tekrar Kamu İhale Kurumuna tevdi edilmiş olmakta ve yine başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununa göre yapılan ihalelere ilişkin olarak, anılan Kanunun 54, 55 ve 56 ncı maddeleri ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelikte ihalelere yönelik olarak ihaleyi gerçekleştiren idareye ve Kamu İhale Kurumuna yapılacak başvurular ve incelemeye ilişkin usul ve esaslar düzenlenmiş olup, yapılan incelemede; başvuru sahibinin dilekçesinin İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8 ve 16 ncı maddesinde yer alan ve Kuruma yapılan başvurularda aranan süre, usul ve şekil unsurlarına uygun olmadığı ve 4734 sayılı Kanunun 53 üncü maddesi (j) bendinin (2) numaralı alt bendi uyarınca belirlenen başvuru bedelinin Kurum hesaplarına yatırılmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi