KİK Kararı: 2011/UY.II-3914

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/076
Gündem No : 30
Karar Tarihi : 28.11.2011
Karar No : 2011/UY.II-3914 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
M D Grup İnşaat Mekanik Elk. San. Tic. Ltd. Şti. , YILDIZ MAHALLESİ R.TAGORE CADDESİ (4.CADDE) NO:17/7 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Sağlık Bakanlığı Müsteşarlık Osmaniye İl Sağlık Müdürlüğü - Osmaniye, Adnan Menderes Mah. Musa Sahın Bulvarı Valılık Bınası Orta Zemın Kat 60 80000 OSMANİYE

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/85616 İhale Kayıt Numaralı "Osmaniye 30 Ünitlik Ağız Ve Diş Sağlığı Merkezi Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

21.11.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.Y.[3547].(0176)./2011-38Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Osmaniye İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 12.07.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Osmaniye 30 Ünitlik Ağız ve Diş Sağlığı Merkezi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak MD Grup İnşaat Mekanik Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 07.10.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 17.10.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 27.10.2011tarih ve 46822sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 27.10.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;şikayete konu ihalede tekliflerinin anahtar teknik personel olarak öngörmüş oldukları kişinin başka bir firma bünyesinde çalıştığının tespit edilmesi üzerine değerlendirme dışı bırakıldığı, oysa ki; anahtar teknik personel olarak beyan etmiş oldukları inşaat mühendisinin 20.03.2010 tarihinden itibaren kesintisiz şekilde bünyelerinde çalışıyor olduğu ve bu durumu da belgelendirdikleri halde, söz konusu kişinin daha önce çalışıp ayrıldığı bir firma tarafından, kendisinin bilgisi dışında, 26.11.2010 tarihinde işe girişinin, 30.11.2010 tarihinde de işten çıkışının yapılması suretiyle 5 günlük bir çalışma süresinin gösterildiği, başka bir firmanın yapmış olduğu yasaya aykırı işlemler nedeniyle kendilerinin hak kaybına uğradıkları;

Netice itibarıyla, anahtar teknik personel olarak beyan etmiş oldukları inşaat mühendisinin kesintisiz olarak son bir yıldır bünyelerinde çalıştığı hususunun dikkate alınmak suretiyle düzeltici işlem belirlenmesigerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

12.07.2011 tarihinde gerçekleştirilen şikayete konu ihaleye ait 14.06.2011 tarihinde yayımlanan ihale ilanının “Organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 4.3.2 nci maddesi ile idari şartnamenin “Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler” başlıklı 7.5.2 nci maddelerinde 5 yıl deneyimli 1 inşaat mühendisi veya mimar anahtar teknik personel olarak öngörülmüş, söz konusu kişinin ihaleye teklif veren isteklinin ticari faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak çalışmış olması ve bu durumu belgelendirmesi gerektiği; söz konusu anahtar teknik personelin; özel sektörde geçen deneyim süresinin ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, kamuda geçen deneyim süresinin hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle, isteklinin bünyesinde bulunduğu hususunun ise ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edileceği düzenlenmiştir.

Söz konusu yapım işine ait ihale ilanının yayımlandığı tarihte yürürlükte olan (14.06.2011) Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ncı maddesinin birinci fıkrasında;

“İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.”

Dördüncü ve devam eden fıkralarında;

“(4) Anahtar teknik personelde aranacak asgari mesleki deneyim süresi en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu personelin; özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle,kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle,aday veya isteklinin bünyesinde bulunduğu hususu ise ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mesleki deneyim süresinin tevsik edilmesi zorunludur.

(5) Anahtar teknik personel olarak bildirilen mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

(6) Anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiler, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.

(8) İş ortaklığında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir.

(9) Konsorsiyumlarda, koordinatör ortağa ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personel işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.

(10) Bir ihalede anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda sözleşmenin uygulanmasında teknik personel olarak istihdam edilemez.

(11) İhale konusu işte çalıştırılması öngörülen teknik personelin nitelik ve sayısı idari şartnamenin ‘Sözleşmenin Uygulanmasına İlişkin Hususlar’ başlıklı bölümündeki ilgili maddede belirtilir. Yüklenicinin, işin yürütülmesi sırasında çalıştıracağı teknik personelin idarece öngörülen nitelik ve sayıda olduğuna dair belgeleri, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içinde idareye sunması zorunludur. İş ortaklığında teknik personel, ortaklık oranına bakılmaksızın pilot ve diğer ortaklar tarafından karşılanabilir. Konsorsiyumlarda ise, işin uzmanlık gerektiren kısımları için öngörülen teknik personelin, ilgili kısma teklif veren ortak tarafından karşılanması gerekir. Personel belgelendirilmesine ilişkin belgelerin idareye sunulduğu tarih itibariyle geçerli olması yeterlidir.”

Hükmü yer almaktadır.

Anılan Yönetmeliğin 40 ncı maddesi ve ihale dokümanında yer alan düzenlemeler uyarınca;

İsteklilerin ilk ilan tarihinden (14.06.2011) geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulundukları (ticaret sicilinde kayıtlı merkez) yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak 5 yıl deneyimli bir inşaat mühendisi çalıştırıyor olmaları ve bu durumu belgelendirmeleri, diğer taraftan anahtar teknik personel olarak beyan edilen bu kişinin de isteklinin bünyesinde görev yaptığı süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişilik bünyesinde çalışamayacaklarıaçıktır.

Yine söz konusu düzenlemeler uyarınca; anahtar teknik personel olarak gösterilen kişilerin adayın bünyesinde bulunduğu hususunun, anahtar teknik personel olarak öngörülen kişi adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilmesi gerekmektedir.

Başvuru sahibinin anahtar teknik personele ilişkin sunmuş olduğu belgeler incelendiğinde;

MD Grup İnşaat Mekanik Elk. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin eki olan Standart Form-KİK025.3/Y numaralı “Anahtar Teknik Personel Niteliğindeki Personel Beyannamesi”nin sunulduğu;

Söz konusu Standart Form-KİK025.3/Y numaralı “Anahtar Teknik Personel Niteliğindeki Personel Beyannamesi”nde 16 yıl deneyimli bir inşaat mühendisini, 20.03.2010 tarihinde işe alınmış ve ihale ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde ticari faaliyette bulunduğu yerde (merkezde) personeli olarak çalıştığını beyan ettiği;

Standart form ekinde, ilgilinin mesleki deneyimini tevsik amacıyla inşaat mühendisleri odası kayıt belgesinin sunulduğu;

Anahtar teknik personel olarak beyan edilen kişi adına prim ödendiğini gösterir Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı belge olarak ise; adı geçen kişinin de yer aldığı 2010 yılı Mart ayından 2011 yılı Haziran ayına kadar olan sigortalı hizmet listelerinin sunulduğu;

Görülmüştür.

İdarece, tüm isteklilerin (limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları hariç) anahtar teknik personel olarak beyan etmiş oldukları mühendislerin ad ve TC kimlik numaraları belirtilerek, SGK Osmaniye İl Müdürlüğünden, söz konusu kişilerin 14.06.2011 tarihinden geriye dönük 14.06.2010 tarihine kadar olan prim ödeme belgelerinin onaylı birer suretinin gönderilmesi istenilmiştir.

Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı Osmaniye Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü kaşesini taşıyan sorgulama işlemine ilişkin belgelerde;

Anahtar teknik personel olarak gösterilen inşaat mühendisinin başvuru sahibi isteklinin SGK işyeri sicil numarası haricinde, farklı bir tüzel kişiliğe ait işyerinde, ihale ilan tarihinden geriye dönük son bir yıl içinde kalan, 26.11.2010 ile 30.11.2010 tarihleri arasında, 5 gün sigortalı çalıştığına yönelik bilgiye rastlanıldığından, idarece başvuru sahibinin teklifinin, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ncı maddesinin altıncı fıkrasına aykırı olduğu tespit edilerek, değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği görülmüştür.

Başvuru sahibi MD Grup İnşaat Mekanik Elk. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından 07.10.2011 tarihli dilekçe ile idareye şikayet başvurusunda bulunulmuş, başvuru ekinde anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin işe başladığı tarihten itibaren SGK hizmet listelerine, maaş ödeme banka dekontlarına, ilgilinin farklı firma tarafından adına yapılan SGK işe giriş işleminin bilgisi haricinde yapıldığına ilişkin yazılı beyanına ve söz konusu firmanın bahse konu kişi hakkında 26.11.2010 tarihinde yapılan işe giriş işleminin sehven yapıldığına, ilgilinin söz konusu işyerinde hiç işe başlamadığına ve çalışmadığına, işe girişine dair işlemin iptali ve kayıtların düzeltilmesi talebini içeren 03.10.2011 tarihli SGK Erzincan İl Müdürlüğüne hitaben yapılmış başvurusuna yer verilmiştir.

Bu başvuru üzerine idarece yeniden Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı Osmaniye Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden, ihale ilanı ile ihale tarihi arasındaki 01.06.2011 ile 12.07.2011 tarihleri arasında anahtar teknik personel olarak gösterilen inşaat mühendisi adına prim ödendiğini gösteren onaylı belgelerin gönderilmesi istenilmiştir.

Anılan Müdürlüğün cevabi yazısı ekinde yer alan belgeler incelendiğinde;

Anahtar teknik personel olarak beyan edilen kişinin, başvuru sahibi MD Grup İnşaat Mekanik Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’ne ait 1108289 işyeri sicil numarası haricinde, MD Grup İnşaat Mekanik Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’nin Artvin Devlet Hastanesi şantiyesine ait 1009375 sicil numaralı işyerinde 07.07.2011 tarihinde 1 gün; farklı bir tüzel kişilik adına kayıtlı Erzincan Tercan hastane inşaatı şantiyesinde ise 26.11.201 ile 30.11.2010 tarihleri arasında 5 gün çalıştığına ilişkin bilgilerin yer aldığı belgelerin gönderildiği görülmüştür.

Dolayısıyla, MD Grup İnşaat Mekanik Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’nce anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin, ihale ilan tarihinden geriye dönük son bir yıl içerisinde başka bir tüzel kişilikte de çalışmış olduğunun anlaşıldığı; her ne kadar bu işlemin adı geçen kişinin bilgisi ve izni olmaksızın yapıldığı ve sehven yapıldığı ifade edilen işe giriş işleminin iptali için ilgili tüzel kişiliğin Erzincan Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğüne başvuruda bulunduğuna yönelik belgelerin idareye şikayet ve Kuruma itirazen şikayet başvurusu eklerinde yer aldığı görülmekle birlikte;

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ncı maddesinin altıncı fıkrasında yer alan;

“ Anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiler, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.” düzenlemesi uyarınca, şikayetçinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına yönelik işlemde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Şikayete konu ihalede tekliflerinin anahtar teknik personel olarak öngörmüş oldukları kişinin başka bir firma bünyesinde çalıştığının tespit edilmesi üzerine değerlendirme dışı bırakıldığı, oysa ki; anahtar teknik personel olarak beyan etmiş oldukları inşaat mühendisinin 20.03.2010 tarihinden itibaren kesintisiz şekilde bünyelerinde çalışıyor olduğu ve bu durumu da belgelendirdikleri halde, söz konusu kişinin daha önce çalışıp ayrıldığı bir firma tarafından, kendisinin bilgisi dışında, 26.11.2010 tarihinde işe girişinin, 30.11.2010 tarihinde de işten çıkışının yapılması suretiyle 5 günlük bir çalışma süresinin gösterildiği, başka bir firmanın yapmış olduğu yasaya aykırı işlemler nedeniyle kendilerinin hak kaybına uğradıkları; netice itibarıyla, anahtar teknik personel olarak beyan etmiş oldukları inşaat mühendisinin kesintisiz olarak son bir yıldır bünyelerinde çalıştığı hususunun dikkate alınmak suretiyle düzeltici işlem belirlenmesi iddia edilmekte ve itirazen şikayet başvurusunun Kurumumuzca incelenerek gereğinin yapılması istenmektedir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinde; _“(1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir.Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez. ” _düzenlemesi yer almaktadır.

Şikayete konu ihaleye ait 14.06.2011 tarihinde yayımlanan ihale ilanının “ Organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler ” başlıklı 4.3.2 nci maddesi ile idari şartnamenin “ Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler ” başlıklı 7.5.2 nci maddesinde 5 yıl deneyimli 1 inşaat mühendisi veya mimar anahtar teknik personel olarak öngörülmüş, söz konusu kişinin ihaleye teklif veren isteklinin ticari faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak çalışmış olması ve bu durumu belgelendirmesi gerektiği düzenlenmiştir.

Başvuru sahibinin anahtar teknik personele ilişkin sunmuş olduğu belgeler incelendiğinde,

MD Grup İnşaat Mekanik Elk. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin eki olan Standart Form-KİK025.3/Y numaralı “Anahtar Teknik Personel Niteliğindeki Personel Beyannamesi” nin sunulduğu;

Söz konusu Standart Form-KİK025.3/Y numaralı “Anahtar Teknik Personel Niteliğindeki Personel Beyannamesi” nde 16 yıl deneyimli inşaat mühendisi Nöman AKGÜL’ün 20.03.2010 tarihinde işe alınmış ve ihale ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde ticari faaliyette bulunduğu yerde (merkezde) personeli olarak çalıştığını beyan ettiği;

Standart form ekinde, ilgilinin mesleki deneyimini tevsik amacıyla inşaat mühendisleri odası kayıt belgesinin sunulduğu;

Anahtar teknik personel olarak beyan edilen kişi adına prim ödendiğini gösterir Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı belge olarak ise; adı geçen kişinin de yer aldığı 2010 yılı Mart ayından 2011 yılı Haziran ayına kadar olan sigortalı hizmet listelerinin sunulduğu;

Görülmüştür.

İdarece, 13.07.2011 tarih ve B.104.İSM.4.80.00.37/2024-10167 sayılı yazı ile, tüm isteklilerin (limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları hariç) anahtar teknik personel olarak beyan etmiş oldukları mühendislerin ad ve TC kimlik numaraları belirtilerek, SGK Osmaniye İl Müdürlüğünden, söz konusu kişilerin 14.06.2011 tarihinden geriye dönük 14.06.2010 tarihine kadar olan prim ödeme belgelerinin onaylı birer suretinin gönderilmesi istenilmiştir.

22.09.2011 tarihinde yapıldığı anlaşılan ve Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı Osmaniye Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğü kaşesini taşıyan sorgulama işlemine ilişkin belgelerde;

Anahtar teknik personel olarak gösterilen Nöman AKGÜL’ün başvuru sahibi isteklinin SGK işyeri sicil numarası olan 1108289 işyeri numarası haricinde, Parlak İnşaat Turz. San. Tic. Ltd. Şti.’ne ait 1010045 nolu işyerinde, ihale ilan tarihinden geriye dönük son bir yıl içinde kalan, 26.11.2010 ilâ 30.11.2010 tarihleri arasında 5 gün sigortalı çalıştığına yönelik bilgiye rastlanıldığından, idarece başvuru sahibinin teklifinin, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “ İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler ” başlıklı 40 ncı maddesinin altıncı fıkrasına aykırı olduğu tespit edilerek, değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

İdarece 13.10.2011 tarih ve B-10-4-İSM-4-80-00-37/2833 sayılı yazı ile yeniden Sosyal Güvenlik Kurumu Başkanlığı Osmaniye Sosyal Güvenlik İl Müdürlüğünden, ihale ilanı ile ihale tarihi arasındaki 01.06.2011 ile 12.07.2011 tarihleri arasında Nöman AKGÜL adına prim ödendiğini gösteren onaylı belgelerin gönderilmesi istenilmiştir.

Anılan Müdürlüğün 13.10.2011 tarih ve B.13.2.SGK.4.80.00.00/309-19275928 sayılı yazısı ekinde yer alan belgeler incelendiğinde; Nöman AKGÜL’ün başvuru sahibi MD Grup İnşaat Mekanik Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’ne ait 1108289 işyeri sicil numarası haricinde, MD Grup İnşaat Mekanik Elk. San. Tic. Ltd. Şti.’nin Artvin Devlet Hastanesi şantiyesine ait 1009375 sicil numaralı işyerinde 07.07.2011 tarihinde 1 gün; Parlak İnşaat Turz. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 1010045 nolu işyeri sicil numarasıyla kayıtlı Erzincan Tercan hastane inşaatı şantiyesinde ise 26.11.2010 ile 30.11.2010 tarihleri arasında 5 gün çalıştığına ilişkin bilgilerin yer aldığı belgelerin gönderildiği görülmüştür.

5510 sayılı Kanunun 4. Maddesinde; kısa ve uzun vadeli sigorta kolları uygulaması bakımından hizmet akdi ile bir veya birden fazla işveren tarafından çalıştırılanların sigortalı sayılacağı, sigortalının ise; kısa ve/veya uzun vadeli sigorta kolları için adına prim ödenmesi gereken veya kendi adına prim ödemesi gereken kişiyi ifade edeceği belirtilmiştir.

Buna göre; anahtar teknik personel olarak gösterilen bir kişinin birden fazla işverene bağlı olarak hizmet akdi ile çalışması ve birden fazla işveren tarafından adına prim yatırılmasında yasal engel bulunmamaktadır. Konuya ilişkin 5510 sayılı Kanunda yasaklayıcı bir hüküm bulunmadığına göre, konunun Kamu İhale Mevzuatında yer alan düzenlemeler çerçevesinde irdelenmesi gerekmektedir. Yapım işleri ihalelerinde istenilebilecek anahtar teknik personelin sayısı ile bu personelde bulunması gereken nitelikler Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinde düzenlenmiştir.

Anılan maddede; anahtar teknik personelin ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde çalışması öngörülmüş, bir yıllık sürede tek bir mühendis çalışabileceği gibi birden fazla mühendisinde yıl içerisinde çalışabileceği ve yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmeyeceği düzenlenmiştir. Diğer bir ifade ile geriye doğru bir yıllık çalışma şartı bakımdan fiilen 11 ay çalışılmış olmasının bir yıllık çalışma olarak kabul edilmesinin mümkün olduğu ifade edilmiştir.

İncelemeye konu ihale ilanının 14.06.2011 tarihli Kamu İhale Bülteninde yayımlandığı dikkate alındığında, anahtar teknik personel olarak gösterilen inşaat mühendisi Nöman AKGÜL’ün 26.11.2010-30.11.2010 tarihleri arasında başka bir tüzel kişi bünyesinde çalışmalarının toplamı 5 güne tekabül etmektedir. Anahtar teknik personel olarak gösterilen Nöman AKGÜL’ün, 5 günlük süre zarfında başvuru sahibi istekli bünyesinde hiç çalışmamış olsaydı dahi Nöman AKGÜL’ün başka bir yerde çalışması ile oluşan kesintinin toplamı 30 günü geçmediği için bu kişinin anılan Yönetmeliğin 40 ıncı maddesi anlamda fiilen 11 ay çalışmış olacağı, dolayısıyla Yönetmeliğin öngördüğü geriye dönük bir yıllık çalışma şartını sağlamış olacağı anlaşılmaktadır.

Öte yandan, anahtar teknik personelin ihale tarihi itibarıyla ve sonrasında da istekli bünyesinde çalıştığı, SGK ile yapılan yazışmalardan anlaşılmıştır. Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinde bir yıllık çalışma süresinin hesabının ihale ilan tarihinin esas alınarak yapılacağı belirtilmekte ise de, incelemeye konu ihalede bu sürenin 14.06.2011 ihale tarihi esas alınarak hesaplanması durumunda anahtar teknik personelin istekli haricinde başka bir işverene bağlı olarak da çalıştığı sürelerin toplamı 5 gün olarak hesaplanmaktadır. Bu durumda, anahtar teknik personel olarak gösterilen Nöman AKGÜL’ün ihale tarihinden geriye doğru kesintisiz olarak sadece başvuru sahibi istekli bünyesinde çalıştığı sürelerin toplamı 11 ay 25 gündür. Dolayısıyla, anılan Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinde anahtar teknik personel için öngörülen kriterlerin ihale üzerinde kalan istekli tarafından sağlandığı anlaşıldığından, itirazen şikayet başvurusunun kabul edilerek düzeltici işlem kararı verilmesi gerekirken, itirazen şikayet başvurusunun reddine ilişkin çoğunluk görüşüne katılmıyorum.

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi