KİK Kararı: 2011/UY.II-3640

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/070
Gündem No : 71
Karar Tarihi : 31.10.2011
Karar No : 2011/UY.II-3640
BAŞVURU SAHİBİ:
Gökyel İnşaat San. ve Tic. A.Ş., YILDIZEVLER MAHALLESİ 4.CADDE NO: 26/9 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Çevre ve Orman Bakanlığı Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü DSİ 5.Bölge Müdürlüğü, Mustafa Kemal Mah. 2151/1 A Blok No: 24 - 06520 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/102723 İhale Kayıt Numaralı "Düzce Gölyaka Aksu Deresi Islahı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

26.10.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.Y.[3374].(0224)./2011-70E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü 5. Bölge Müdürlüğü tarafından 08.08.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Düzce Gölyaka Aksu Deresi Islahı” ihalesine ilişkin olarak Gökyel İnşaat San. ve Tic. A.Ş.’nin 23.09.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 28.09.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 13.10.2011 tarih ve 45143 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.10.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; tekliflerinin “teklif dosyası kapsamında anahtar teknik personel olarak belirtilen Yılmaz Yavuz'un şirketteki görevinin ticaret ve sanayi odası bünyesinde bulunan sicil memurlukları ile yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmediği” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, ancak teklif dosyasının bir bütün olarak değerlendirilmesi gerektiği, teklif mektubu da dahil olmak üzere teklif dosyasına ilişkin bütün belgeleri imzalayan Yılmaz Yavuz'un imza sirkülerinden de yönetim kurulu başkanı olduğunun anlaşıldığı, ayrıca inşat mühendisleri odasından alınan oda kayıt belgesinden ve yeminli mali müşavir tarafından hazırlanan ortaklık durum belgesinden Yılmaz Yavuz'un halen kendi şirketleri bünyesinde bulunduğunun görüldüğü, yine teklif dosyası kapsamında sunulan 26.11.2008 tarih ve 7197 sayılı Ticaret Sicil Gazetesi'nde yönetim kurulu başkanlığına üç yıl süre ile Yılmaz Yavuz'un seçildiğinin belirtildiği, diğer taraftan isteklilerce anahtar teknik personel olarak şirket yönetim kurulu başkanının bildirilmesi halinde hangi belgelerin isteneceğinin idarece hem ihale ilanında hem de idari şartnamede açıkça belirtilmediği, ihale komisyonunun ihale dokümanında yer almayan kriterlere göre değerlendirme yapıp ihaleyi sonuçlandırdığı iddia edilmektedir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin 2.1.(a) maddesinde ihale konusu işin adının; “Düzce Gölyaka Aksu Deresi Islahı” olarak belirtildiği,

Anılan şartnamenin ihale dokümanının kapsamı başlıklı 5.1 inci maddesinde;

“İhale dokümanı aşağıdaki belgelerden oluşmaktadır:

a) İdari Şartname.

b) Teknik Şartnameler.

c) Sözleşme Tasarısı.

ç) Yapım İşleri Genel Şartnamesi. (İhale dokümanı kapsamında verilmemiştir.)

d) Standart formlar:

Standart Form-KİK015.3/Y: Birim Fiyat Teklif Mektubu, Standart Form-KİK0015.5/Y: Birim Fiyat Teklif Cetveli, Standart Form-KİK021.0/Y: İş Ortaklığı Beyannamesi, Standart Form-KİK023.1/Y: Geçici Teminat Mektubu, Standart Form-KİK023.2/Y: Kesin Teminat Mektubu, Standart Form-KİK024.0/Y: Banka Referans Mektubu, Standart Form-KİK025.1/Y: Form-KİK025.2/Y: Form-KİK025.3/Y: Anahtar Teknik Personel Listesi, Anahtar Teknik Personel Beyannamesi ve Anahtar Teknik Personel Niteliğindeki Personel Listesi , Standart Form-KİK026.1/Y: Form-KİK026.2/Y: Form-KİK027.0/Y: Form-KİK028.1/Y: Form-KİK028.2/Y: Form-KİK029.1/Y: Form-KİK029.2/Y: Form-KİK030.1/Y: Form-KİK030.2/Y: İş Deneyim Belgesi (Yüklenici İş Bitirme, Yüklenici İş Durum, Alt Yüklenici İş Bitirme, İş Denetleme, İş Yönetme, Devam Eden İşler İçin İş Deneyim Belgesi-İş Denetleme, Devam Eden İşler İçin İş Deneyim Belgesi-İş Yönetme, İş Denetleme/İş Yönetme Belgesi ve Devam Eden İşler İçin İş Deneyim Belgesi-İş Denetleme/İş Yönetme), Standart Form-KİK031.1/Y: Form-KİK031.2/Y: Form-KİK031.3/Y: İş Bitirme/Durum/Yönetme/Denetleme Belgesinin Kullanılmasına İlişkin Ortaklık Durum Belgesi, İş Denetleme Belgesinin Kullanılmasına İlişkin Ortaklık Durum Belgesi ve Mezuniyet Belgesinin Kullanılmasına İlişkin Ortaklık Durum Belgesi.” düzenlemesinin,

7.5.2 inci maddesinde ise; “ İsteklinin; ticari faaliyette bulunduğu yerde, ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak, yukarıda belirtilen sayı ve nitelikte ( 1 kişi en az 5 yıl deneyimli inşaat mühendisi- şantiye şefi görevinde) anahtar teknik personeli çalıştırması ve bu durumu belgelendirmesi gereklidir. Bu personelin; özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle, kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle, isteklinin bünyesinde bulunduğu hususu ise ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir.” düzenlemesinin yer aldığı,

Görülmüştür.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi sonucunda; başvuruya konu ihaleye 12 teklif verildiği, başvuru sahibi Gökyel İnşaat San. ve Tic. A.Ş.’nin ve Erek İnşaat Taah. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin “anahtar teknik personel olarak sunulan kişinin tüzel kişilikteki görevini gösteren belge sunulmadığı” , Çıraksan İnşaat San. Tic. Ltd. Şti.’nin “iş deneyim belgesinin benzer iş tanımını sağlamadığı” , Uğur Aksu’nun “ bilanço ve iş hacmini gösteren belgeleri sunmadığı” , Adasu İnşaat Taah. Elk.Turz. ve Tic. Ltd. Şti.’nin “anahtar teknik personelin SGK işe giriş bildirgesine göre ilk ilan tarihinden geriye doğru en az 1 yıl boyunca tüzel kişiliğin faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz çalışmadığı” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, Sabri Kurtkapan, Haysel İnş. Mak. San. Tic. Ltd. Şti.’nin “aşırı düşük teklif açıklaması sunulmadığı” , Muzaffer Kaygın’ın ise “ aşırı düşük teklif açıklamasının uygun olmadığı” gerekçesiyle tekliflerinin reddedildiği, 12.09.2011 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Özkan Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin üzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İhale ilan tarihi itibariyle yürürlükte bulunan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40 ncı maddesinde;

“(1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

(2) İstenilecek anahtar teknik personelin meslek alanlarının, ihale konusu işin niteliğine uygun ve işin mimarlık ve mühendislik alanlarının ağırlığı ile orantılı olarak belirlenmesi gereklidir. Aynı mimarlık ve mühendislik alanı ile ilgili birden fazla anahtar teknik personel istenemez.

(3) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, öngörülebilecek mimar veya mühendis anahtar teknik personelin sayısı, yaklaşık maliyeti eşik değerin;

a) Onda biri ile eşik değerin yarısına kadar olan işlerde en fazla bir,

b) Yarısı ile eşik değer arasında olan işlerde en fazla iki,

c) Üzerinde olan işler ile yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde en fazla üç,

olarak istenebilir.

(4) Anahtar teknik personelde aranacak asgari mesleki deneyim süresi en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu personelin; özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle,kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle,aday veya isteklinin bünyesinde bulunduğu hususu ise ilgili adına prim ödendiğini gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mesleki deneyim süresinin tevsik edilmesi zorunludur.

(5) Anahtar teknik personel olarak bildirilen mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

(6) Anahtar teknik personel olarak bildirilen kişiler, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.

(8) İş ortaklığında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir.” hükmü bulunmaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 37 nci maddesinde;

“37.2. 4/3/2009 tarihli ve 27159 sayılı mükerrer Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin, “İsteklinin Organizasyon Yapısına ve Personel Durumuna İlişkin Belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesi 5/3/2011 tarihinde yürürlüğe girecek olup, ilanı veya duyurusu 4/3/2011 tarihinden sonra yapılacak ihalelerde, aşağıdaki hususlara uyulması gereklidir:

37.2.1 Anılan maddenin birinci fıkrasında yer alan; “…… Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.” hükmü gereğince, yıl içinde işten ayrılma veya ücretsiz izin nedeniyle prim ödemelerindeki kesintilerin yıl içindeki toplamı otuz günü aşmadığı sürece kesinti olarak kabul edilmeyecektir.

37.2.2. Anahtar teknik personelin deneyim süresi en fazla beş yıl olarak öngörülebilecek olup, idarelerce bu süreden daha az deneyim süresi de öngörülebilir. İdarelerce anahtar teknik personele ilişkin olarak deneyim süresi öngörülürken, belli bir süre benzer işte çalışma ve lisansüstü eğitim yapmış olma koşulunun aranmaması gerekmektedir.

37.2.3 Anahtar teknik personel istenilmesi durumunda, aday veya isteklilerin başvuru veya teklifleri kapsamında, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulundukları yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırdıklarını belgelendirmeleri ve “Anahtar Teknik Personel Niteliğindeki Personel Beyannamesi”ni (Standart Form-KİK025.3/Y) sunmaları gereklidir. Anahtar teknik personel olarak bildirilen mimar ve mühendisler ise, aday veya isteklinin bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştıklarına ve ihalenin anahtar teknik personel olarak çalıştıkları kişinin üzerinde bırakılması durumunda görev yaptıkları süre boyunca başka bir kişi bünyesinde çalışmayacaklarına ilişkin olarak Anahtar Teknik Personel Beyannamesini (Standart Form-KİK025.2/Y) vereceklerdir. Anahtar teknik personel bakımından, ticari faaliyette bulunulan yer olarak, ticari işletmelerde ticaret sicilinde kayıtlı merkez veya şube adresi, esnaf ve sanatkârlar için ise sicilde kayıtlı adres kabul edilecektir.

37.2.4. Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasındaki; “Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmünde yer alan, “limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar” ibaresinden, temsil yetkisi verilen müdür veya müdürler anlaşılması gerekmektedir. Tüzel kişilerdeki diğer mühendis veya mimar ortakların anahtar teknik personel olarak gösterilebilmesi için bu kişilerin isteklinin bünyesinde çalıştığının sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilmesi zorunludur. Anahtar teknik personel olarak şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğine haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesi zorunludur.” açıklaması yer almaktadır.

Başvuru sahibi olan Gökyel İnşaat San. ve Tic. A.Ş.’nin teklif dosyası incelendiğinde; anılan isteklinin Yılmaz Yavuz’u anahtar teknik personel olarak gösterdiği, söz konusu kişinin deneyim süresini tevsik etmek üzere TMMOB İnşaat Mühendisleri Odası Ankara Şubesi tarafından düzenlenmiş oda kayıt belgesinin sunulduğu, anılan belgede Yılmaz Yavuz’un 26.06.1967 tarihinde odaya kaydolup, üyeliğinin devam ettiğinin ifade edildiği görülmüştür. Bu çerçevede, anahtar teknik personelin deneyim süresinin mevzuata uygun tevsik edildiği anlaşılmıştır.

Ayrıca, teklif dosyası kapsamında anahtar teknik personel beyannamesinin (Standart Form- KİK025.2/Y) ve anahtar teknik personel listesinin (Standart Form- KİK.025.1/Y) sunulduğu, buna karşın anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesinin (Standart Form- KİK.025.3/Y) sunulmadığı tespit edilmiştir.

Bununla birlikte, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin yukarıda aktarılan 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasında, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin anonim şirketin yönetim kurulu başkanı olması halinde isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge sunulmasına gerek bulunmamaktadır. Bu durumda, anahtar teknik personelin görev süresinin ticaret ve sanayi odası/ ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmesi gerektiği öngörülmüştür. Bu çerçevede, başvuru sahibi tarafından sunulan ticaret sicili gazetelerinin bu mahiyette bir belge olmadığı sonucuna varılmıştır.

Ayrıca, tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip ortağına ait iş deneyim belgesinin kullanılması durumunda sunulacak olan ortaklık durum belgesinde Yılmaz Yavuz’un belge düzenleme tarihinden (04.08.2011) önceki 5 yıl boyunca kesintisiz olarak şirketin % 50’den fazla hissesine sahip ortağı olduğu bilgisinin yer aldığı, ancak şirketteki görevine ilişkin bir bilginin bulunmadığı, dolayısıyla söz konusu belgenin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrası kapsamında değerlendirilecek nitelikte bir belge olmadığı anlaşılmıştır.

Her ne kadar, başvuru sahibi tarafından “ isteklilerce anahtar teknik personel olarak şirket yönetim kurulu başkanının bildirilmesi halinde hangi belgelerin isteneceğinin idarece hem ihale ilanında hem de idari şartnamede açıkça belirtilmediği, ihale komisyonunun ihale dokümanında yer almayan kriterlere göre değerlendirme yapıp ihaleyi sonuçlandırdığı” iddia edilmekte ise de, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin genel düzenleyici işlem niteliğinde olduğu, ihale dokümanında Yönetmeliğe aykırı bir düzenlemeye yer verilmediği, ayrıca idari şartnamenin 7.1.(d) maddesi gereğince, söz konusu şartnamenin 7 inci maddesinde şekli ve içeriği Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinde düzenlenen yeterlik belgelerinin istenebileceği göz önüne alındığında, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası yerinde görülmemiştir.

Yukarıda yer verilen tespitler bir arada değerlendirildiğinde, başvuru sahibi tarafından anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesi ve anahtar teknik personel olarak gösterilen Yılmaz Yavuz’un görev ve/veya ortaklık sürelerinin ilan tarihinden geriye doğru kesintisiz olarak bir yıl devam ettiği hususunun tevsikine yönelik ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen bir belgenin sunulmadığı anlaşıldığından, teklifinin değerlendirme dışı bırakılması işlemi yerinde görülmüştür.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

1 ) İhale üzerinde bırakılan istekli olan Özkan Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin Ahmet Çınar’ı anahtar teknik personel olarak öngördüğü, teklif dosyası kapsamında anahtar teknik personel beyannamesinin (Standart Form- KİK025.2/Y), anahtar teknik personel listesinin (Standart Form- KİK.025.1/Y), anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesinin (Standart Form- KİK.025.3/Y) sunulduğu, anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesinde İbrahim Özaltaş ve Ahmet Çınar’ın ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde ticari faaliyette bulunulan yerde personel olarak çalıştığının beyan edildiği, anılan kişilere ait oda kayıt belgeleri sunularak deneyim sürelerinin tevsik edildiği görülmüştür.

Bununla birlikte, anahtar teknik personelin isteklinin bünyesinde bulunduğunu tevsik etmek üzere SGK tahakkuk fişleri ve hizmet listelerinin sunulduğu, ancak makbuz/dekontların sunulmadığı görülmüştür. SGK tahakkuk fişleri ve hizmet listeleri Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ilgili adına prim ödendiğini gösteren makbuz veya dekont niteliğinde olmadığından, idare tarafından isteklinin anahtar teknik personele ilişkin olarak prim borcunun yatırılıp yatırılmadığının Sosyal Güvenlik Kurumu’ndan sorgulama yapılarak teyit edilmesi gerekmektedir.

2 ) Yılmazer İnşaat Taah. Tic. ve San. A.Ş.’nin teklif dosyasının incelenmesi sonucunda, Ali İhsan Yıldırım’ın anahtar teknik personel olarak öngörüldüğü, anahtar teknik personel beyannamesinin (Standart Form- KİK025.2/Y), anahtar teknik personel listesinin (Standart Form- KİK.025.1/Y), anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesinin (Standart Form- KİK.025.3/Y) sunulduğu, anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesinde Ali İhsan Yıldırım’ın yönetim kurulu başkan yardımcısı olarak belirtildiği görülmüştür.

Bununla birlikte, teklif dosyası kapsamında, İstanbul Ticaret Sicili Memurluğu tarafından onaylı, 25.08.2011 tarihinde yapılan olağanüstü genel kurul toplantısına ait hazirun cetvelinin sunulduğu, söz konusu belgeden Ali İhsan Yıldırım’ın şirket yönetim kurulu başkan yardımcısı ve şirket ortağı olduğunun görüldüğü, ancak anılan belgenin ilk ilan tarihinden geriye doğru (12.07.2011’den) bir yıllık süreci kapsamadığı tespit edilmiştir.

Diğer yandan; 2006-2009 yıllarına ait hazirun cetvelinde ise Ali İhsan Yıldırım’ın şirket yönetim kurulu başkan yardımcılığı görevini yürüttüğüne dair bir bilginin bulunmadığı görülmüştür.

Bu çerçevede, anılan isteklinin teklifinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrası gereğince değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

3 ) Haysel İnşaat Mak. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklif dosyası incelendiğinde, Mehmet Özdemir’in anahtar teknik personel olarak öngörüldüğü, anılan kişiye ait TMMOB İnşaat Mühendisleri Odası Ankara Şubesi tarafından düzenlenmiş oda kayıt belgesinde, 1983 tarihinde odaya kayıtlı olup, üyeliğinin devam ettiğinin belirtildiği, anahtar teknik personelin deneyim süresinin mevzuata uygun tevsik edildiği görülmüştür.

Öte yandan; teklif dosyası kapsamında anahtar teknik personel beyannamesinin (Standart Form- KİK025.2/Y) ve anahtar teknik personel listesinin (Standart Form- KİK.025.1/Y) sunulduğu, ancak anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesinin yer almadığı tespit edilmiştir.

Söz konusu istekli tarafından anahtar teknik personel olarak öngörülen kişinin şirketin müdürü ve % 51 hissesine sahip ortağı olduğu görülmüş ve teklif dosyası kapsamında bahse konu kişinin şirketteki görev ve/veya ortaklık süresinin ilan tarihinden geriye doğru kesintisiz olarak bir yıl devam ettiği hususunun tevsikine yönelik olarak serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belgenin sunulduğu anlaşılmıştır.

Bu itibarla, anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesinde istenilen bilgilerin teklif dosyası kapsamında yer alan belgelerle tevsik edildiği anlaşıldığından, bahse konu listenin sunulmamış olması esasa etkili bulunmamıştır.

4 ) Can Yapı İnşaat Mad. Gıda San. ve Tic. A.Ş.’nin teklif dosyası incelendiğinde; Mehmet Özcan’ın anahtar teknik personel olarak öngörüldüğü, söz konusu kişinin deneyim süresini tevsik etmek üzere TMMOB İnşaat Mühendisleri Odası Ankara Şubesi tarafından düzenlenmiş oda kayıt belgesinin sunulduğu, anılan belgede Mehmet Özcan’ın 25.11.1975 tarihinde odaya kaydolup, üyeliğinin devam ettiğinin ifade edildiği görülmüştür. Bu çerçevede, anahtar teknik personelin deneyim süresinin mevzuata uygun tevsik edildiği anlaşılmıştır.

Ayrıca, teklif dosyası kapsamında anahtar teknik personel beyannamesinin (Standart Form- KİK025.2/Y), anahtar teknik personel listesinin (Standart Form- KİK.025.1/Y) ve anahtar teknik personel niteliğindeki personel listesinin (Standart Form- KİK.025.3/Y) sunulduğu tespit edilmiştir.

Buna karşın, anahtar teknik personel olarak gösterilen Mehmet Özcan’ın görev ve/veya ortaklık sürelerinin ilan tarihinden geriye doğru kesintisiz olarak bir yıl devam ettiği hususunun tevsikine yönelik olarak sunulan serbest muhasebeci mali müşavir onaylı belgenin düzenlenme tarihinin 08.08.2011 olduğu, dolayısıyla anılan belgenin ilk ilan tarihinden (12.07.2011) geriye doğru bir yıllık dönemi göstermediği anlaşılmıştır.

Bu itibarla, söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden idare tarafından ihale üzerinde bırakılan istekli olan Özkan Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin anahtar teknik personele ilişkin prim borcunun yatırılıp yatırılmadığının Sosyal Güvenlik Kurumu’ndan teyit edilerek değerlendirme yapılması, Yılmazer İnşaat Taah. Tic. ve San. A.Ş. ve Can Yapı İnşaat Mad. Gıda San. ve Tic. A.Ş.’nin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibi Gökyel İnşaat San. ve Tic. A.Ş.’nin teklifinin “anahtar teknik personel olarak sunulan kişinin tüzel kişilikteki görevini gösteren belge sunulmadığı” gerekçesiyle teklifinin reddedildiği, 12.09.2011 tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Özkan Mühendislik İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin üzerinde bırakıldığı incelemeye konu ihaleye ilişkin olarak;

Başvuru sahibi olan Gökyel İnşaat San. ve Tic. A.Ş.’nin Yılmaz YAVUZ’u anahtar teknik personel olarak gösterdiği, Yılmaz YAVUZ’un görev ve/veya ortaklık sürelerinin ilan tarihinden geriye doğru kesintisiz olarak bir yıl devam ettiği hususunun tevsikine yönelik ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen bir belgenin sunulmadığı anlaşıldığından bahisle anılan isteklinin bu açıdan idarece değerlendirme dışı bırakılması Kurul çoğunluğunca alınan Karar ile uygun bulunmuş olup, itirazen şikayet başvurusu reddedilmiştir.

İncelemeye konu ihalenin ilan tarihi itibariyle yürürlükte bulunan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “ İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler ” başlıklı 40 ıncı maddesinin birinci ve devam eden yedinci fıkralarında;

“ (1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. …

…….

(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar,anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı , yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir . ” hükümleri yer almaktadır.

Bu hükümler uyarınca, mesleki ve teknik yeterlilik kapsamında anahtar teknik personel istenilen yapım işi ihalelerine ilişkin olarak, ihalenin ilan veya davet tarihi itibariyle anonim şirkette anahtar teknik olarak bildirilecek olan personelin aynı zamanda da aynı anonim şirketin yönetim kurulu başkanı olması durumunda, teklif verecek olan anonim şirket isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belgenin aranmayacağı, bu belgenin yerine, bu kişinin anonim şirketteki görev ve/veya ortaklık süresini belirten ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurluklarından alınan belge veya bu durumu yansıtır yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belgenin verilmesi gerekmektedir.

Başvuru sahibi Gökyel İnşaat San. ve Tic. A.Ş.’nin Yılmaz YAVUZ’u anahtar teknik personel olarak gösterdiği, söz konusu kişinin deneyim süresini tevsik etmek üzere TMMOB İnşaat Mühendisleri Odası Ankara Şubesi tarafından düzenlenmiş oda kayıt belgesinin sunulduğu, anılan belgede Yılmaz Yavuz’un 26.06.1967 tarihinde odaya kaydolup, üyeliğinin devam ettiği, bu çerçevede, anahtar teknik personelin deneyim süresinin mevzuata uygun tevsik edildiği anlaşılmıştır.

İncelemeye konu ihalede anılan istekli tarafından anahtar teknik personel olarak bildirilen en az beş yıl deneyimli inşaat mühendisi olan Yılmaz YAVUZ’un; ihale ilan tarihi itibariyle (ilan tarihi dahil) geriye doğru en az bir yıldır istekli şirketin bünyesinde çalıştığı, anılan kişinin 11.11.2008 yılından itibaren 3 yıllık süre ile şirket bünyesinde Yönetim Kurulu Başkanı olduğu, anılan kişinin anılan şirketin % 99,90 hissesine sahip olduğu hususlarının, 26.11.2008 tarih ve 7197 sayılı, 10.12.1991 tarih ve 2920 sayılı, 8.10.2009 tarih ve 7413 sayılı ve 20.01.2004 tarih ve 5971 sayılı Ankara Ticaret Sicil Gazeteleri yayımlarından anlaşıldığı, bu ilan içeriğinden Yılmaz YAVUZ’un 11.11.2008 tarihinden itibaren 3 yıl süre ile istekli şirketin yönetim kurulu başkanı olarak seçildiğinin anlaşıldığı, şikayet konusu ihalenin ilan tarihi olan 12.07.2011 tarihi itibariyle de anılan anahtar teknik personelin istekli şirket bünyesinde yönetim kurulu başkanı olduğu anlaşılmıştır.

Ayrıca, ihale dosyası içerisinde yer alan 02.12.2008 tarihli Ankara 35. Noterliği tarafından tasdik edilen şirket imza sirkülerinde Yılmaz YAVUZ’un şirket yönetim kurulu başkanı olduğu görülmektedir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin yukarıda aktarılan 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrası uyarınca, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin anonim şirketin yönetim kurulu başkanı olması halinde isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge sunulmasına gerek bulunmadığı, bu durumda, anahtar teknik personelin görev süresinin ticaret ve sanayi odası/ ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilmesi gerektiği hususunun öngörülmesine rağmen, anahtar teknik personel olarak bildirilen Yılmaz YAVUZ’un 011.11.2008 tarihinden itibaren 3 yıl süre anılan istekli şirketin yönetim kurulu başkanı olarak görevinin ihale ilan tarihi itibariyle devam ettiğinin 26.11.2008 tarih ve 7197 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesinin 48 inci sayfasından anlaşıldığı, bu bilgiler ışığında anılan Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin 7 nci fıkrası uyarınca verilmesi gereken “ ticaret ve sanayi odası/ ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından” düzenlenecek belgedeki bilgilerin mahiyetini karşılayacağı, bu durumda söz konusu belgenin istenilmesindeki amacın hasıl olduğu dikkate alındığında anılan istekli şirketin mevzuat hükümleri uyarınca teklifinin geçerli olarak değerlendirilmesi gerekmekte olduğu, bu düşüncemizi destekleyen 10.10.2011 tarih ve 2011/UY.III-3359 sayılı Kurul Kararının da mevcut olduğu hususları bir arada değerlendirildiğinde anılan isteklinin değerlendirmeye alınarak ihale işlemlerine devam edilmesi ile 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesindeki temel ilkelerinin ilgili olanlarının çalışacağı değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle, başvuru sahibi şirket tarafından teklif dosyası kapsamında “ anahtar teknik personel ” olarak bildirilen Yılmaz YAVUZ’un yukarıda aktarılan değerlendirmelere göre ihale ilan tarihi itibariyle şirket bünyesinde yönetim kurulu başkanı olarak görevinin devam etmesi nedeniyle, bu hususa ilişkin olarak “ düzeltici işlem belirlenmesine ” yönünde karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemiz ile, bu hususa yönelik olarak Kurul Çoğunluğunca alınan Karada yer alan değerlendirmeye katılmıyoruz.

Ali KAYA Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi Kurul Üyesi