KİK Kararı: 2011/UY.II-3456

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/068
Gündem No : 27
Karar Tarihi : 17.10.2011
Karar No : 2011/UY.II-3456
BAŞVURU SAHİBİ:
FEMA İNŞAAT TİCARET A.Ş. (12.09.2011 TARİH VE 2011/M.K.-210 SAYILI KURUL KARARI), SÜLEYMAN NAZİF SOKAK NO:10/2 ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Bayındırlık ve İskan Bakanlığı Yapı İşleri Genel Müdürlüğü, Çetin Emeç Bulvarı No:5 06460 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/30188 İhale Kayıt Numaralı "TBMM Kütüphane, Araştırma Merkezi, Arşiv ve Gen. Sekreterlik Hizmet Binası Yapı Kompleksi ile Ziyaretçi Kabul Binası İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

11.10.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.Y.[842-01].(0157)./2011-12E EK sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Bayındırlık ve İskan Bakanlığı Yapı İşleri Genel Müdürlüğü tarafından 01.04.2011 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “TBMM Kütüphane, Araştırma Merkezi, Arşiv ve Gen. Sekreterlik Hizmet Binası Yapı Kompleksi ile Ziyaretçi Kabul Binası İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Fema İnşaat Ticaret A.Ş. ’nin (12.09.2011 tarih ve 2011/M.K.-210 sayılı Kurul Kararı) 04.03.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 09.03.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 14.03.2011 tarih ve 14056 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.03.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; pazarlık usulü ile yapılacak olan ihaleye katılmak için, doküman satın almak üzere idareye müracaat ettikleri, ancak idarenin taleplerini, ihale dokümanının sadece ihaleye davet edilen kişilere satılabileceğini belirterek reddettiği, Kamu İhale Kurumunca, ihaleye katılabilmeleri için gerekli işlemlerin yapılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Bayındırlık ve İskan Bakanlığı Yapı İşleri Genel Müdürlüğü tarafından 01.04.2011 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan “TBMM Kütüphane, Araştırma Merkezi, Arşiv ve Gen. Sekreterlik Hizmet Binası Yapı Kompleksi İle Ziyaretçi Kabul Binası İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Fema İnşaat Ticaret A.Ş.’nin 14.03.2011 tarih ve 14056 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulunun 21.03.2011 tarih ve 2011/UY.II-1059 sayılı Kararı ile, “ Başvurunun reddine ” karar verilmiştir.

Başvuru sahibi Fema İnşaat Ticaret A.Ş. vekili Av. Ali Abacıoğlu tarafından anılan Kurul Kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davada, Ankara 11. İdare Mahkemesinin 10.08.2011 tarih ve E:2011/613 sayılı kararında;

“… Uyuşmazlık, davacı şirketin itirazen şikayet başvurusunda bulunma ehliyetini haiz olup olmadığına ilişkindir.

4374 sayılı Kanun'un 54.maddesinde, şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekler "aday, istekli, istekli olabilecekler" olarak belirlenmiştir. Kanun'un 4.maddesinde de, kimlerin, aday, istekli, istekli olabilecek kapsamında olduğu açıklanmış, "İstekli Olabilecek" kapsamında olmak için dokümanı satın almış olmak gerektiği belirtilmiştir. Öte yandan, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 5.maddesinde, istekli olabileceklerin ihale dokümanının verilmesine ilişkin itirazen başvuruda bulunabileceği düzenlemesine yer verilmiştir.

Buna göre, "istekli olabilecek" kapsamında olmak için ihale dokümanını satın almış olmak gerekmekle birlikte, ihaleye katılmak için ihale dokümanını almak iradesini ortaya koyan ve bu talebin ihaleyi yapan idarece reddi halinde de, kişilerin "istekli olabilecek" kapsamına gireceği açıktır.

Olayda, davacı şirketin, Bayındırlık ve İskan Bakanlığı Yapı İşleri Genel Müdürlüğü tarafından 01.04.2011 tarihinde pazarlık usulü ile yapılan "TBMM Kütüphane, Araştırma Merkezi, Arşiv ve Genel Sekreterlik Hizmet Binası Yapı Kompleksi ile Ziyaretçi Kabul Binası İnşaatı" ihalesine katılabilmek için, ihale dokümanını satın alma iradesini ortaya koyduğu, ancak dokümanın verilmediği anlaşılmaktadır.

Bu durumda, davacı şirketin ihale dokümanını satın alma talebi olduğundan ve bu talep ihaleyi yapan idarece reddedildiğinden, davacı şirket "İstekli Olabilecek" kapsamına girdiğinden, davacı şirketin itirazen şikayet başvurusunun esasının incelenmesi gerektiğinden, başvurunun ehliyet yönünden reddine ilişkin dava konusu Kamu İhale Kurulu’nun 21.03.2011 tarih ve 201l/UY.I-1059 sayılı kararında hukuka uyarlık bulunmamaktadır ” şeklinde gerekçe belirtilerek yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.

Ankara 11. İdare Mahkemesinin 10.08.2011 tarih ve E:2011/613 sayılı söz konusu kararı üzerine,

Kamu İhale Kurulunun 12.09.2011tarih ve 2011/MK-210 sayılı kararı ile; “…Anayasanın 138 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin, mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin, mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceğinin hükme bağlandığı,

Öte yandan, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 27 nci maddesinin ikinci fıkrasında; Danıştay veya idari mahkemelerin, idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe göstererek yürütmenin durdurulmasına karar verebileceği, aynı Kanunun 28 inci maddesinin birinci fıkrasında ise; Danıştay, bölge idare mahkemeleri, idare ve vergi mahkemelerinin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin, gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceğinin hüküm altına alındığı,

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulu’nca işlem tesis edilmesi gerektiği” gerekçesiyle “Kamu İhale Kurulu’nun 21.03.2011 tarih ve 2011/UY.II-1059 sayılı Kararının iptaline, anılan mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda esasın incelenmesine geçilmesine” karar verilmiştir.

Bu kapsamda yapılan inceleme ile düzenlenen 19.09.2011 tarih ve “Y.[842-01].(0157)./2011-12E” sayılı Esas İnceleme Raporunun 26.09.2011 tarihinde yapılan Kamu İhale Kurulu toplantısında 43 nolu gündem ile görüşülmesi neticesinde; “inceleme konusu ihalenin, 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (c) bendi kapsamında pazarlık usulü ile yapılma gerekçesine dayanak teşkil eden bilgi ve belgeler” ile “ihaleye davet edilen firmaların hangi kriterlere göre tespit edildiklerine ilişkin bilgi ve belgelere” ihtiyaç duyularak, bu bilgi ve belgelerin idareden istenilmesine karar verilmesi üzerine Kurumun 27.09.2011 tarih ve 3027 sayılı yazısı ile söz konusu bilgi ve belgeler idareden (Çevre ve Şehircilik Bakanlığı) istenilmiştir.

İdarenin (Çevre ve Şehircilik Bakanlığı) Kuruma gönderdiği 07.10.2011 tarih ve 5829 sayılı yazıda istenilen bilgiler; “Yatırımcı kuruluş TBMM ile Bakanlıkları Yapı İşleri Genel Müdürlüğü arasında 03.01.2001 tarihinde yapılan toplantıda alınan kararlar doğrultusunda ve TBMM Genel Sekreterliğinin 23.12.2010 tarihli ve 1001 sayılı yazısına istinaden Bakanlık Makamından alınan 02.02.2011 tarihli ve 0525 sayılı Olur ile işin önem ve özelliği, güvenlikle ilgili özel konuma sahip olması ve ayrıca aciliyeti dikkate alınarak, 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (c) bendi kapsamında pazarlık usulü ile yapıldığı,

İhaleye davet edilen firmaların ise yine yatırımcı kuruluş TBMM ile Bakanlıkları Yapı İşleri Genel Müdürlüğü arasında 03.01.2001 tarihinde yapılan toplantıda alınan kararlar doğrultusunda, yatırımcı kuruluş ve Bakanlıkları Yapı İşleri Genel Müdürlüklerince birlikte yapılan kapsamlı araştırmalar sonucunda, işin nitelik ve büyüklüğü, yapımında kullanılacak inşaat tekniği bakımından tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ve mali güç, ihtisas ve organizasyon gerekleri ile yeterli, ayrıca güvenilir ve bilinen firmalar arasından seçildiği, söz konusu işin sözleşmesinde her ne kadar işin yapım süresi 800 gün olarak tespit edilse de, işin 29 Ekim 2012’de bitirilerek kullanıma hazır hale getirilmesinin hedeflendiği ve bu doğrultuda şantiyede çalışmaların günün 24 saatini kapsayacak şekilde hızla devam ettiği” şeklinde ifade edilmiştir.

Söz konusu yazı ekindeki;

TBMM Genel Sekreterliğinin 23.12.2010 tarih ve 1001 sayılı yazısında; “Sayın Milletvekillerinin odalarını da içinde barındıran “TBMM Kütüphane, Araştırma Merkezi, Arşiv ve Gen. Sekreterlik Hizmet Binası Yapı Kompleksi ile Ziyaretçi Kabul Binası İnşaatı” işinin uygulama projelerinin tamamlanmak üzere olduğu, yatırım programlarında yer alan ödeneğin Bakanlıkları bütçesine aktarılacağı,

Türkiye Büyük Millet Meclisinin önem ve özelliğinin de dikkate alınarak binanın yaptırılması” hususu Bayındırlık ve İskan Bakanlığına bildirilmiştir.

TBMM Genel Sekreterliğinin 23.12.2010 tarih ve 1001 sayılı söz konusu yazısına istinaden düzenlenen 03.01.2011 tarihli tutanakta; “1- İşin önem ve özelliği ile son zamanlarda meydana gelen terör olaylarının da dikkate alındığın da, ihaleye güvenilir, güçleri ve yeterlikleri bilinen, işinin ehli firmaların katılımının sağlanmasının gerektiği, bu sebeple de söz konusu yapım işinin gerek önemi ve özelliği, gerekse güvenlikle ilgili özel konuma sahip olması hususu göz önüne alınarak, ihalesinin 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (c) bendi uyarınca anahtar teslimi götürü bedel üzerinden pazarlık usulü ile yapılması,

2- İhaleye davet edilecek istekli listesinin 1 inci maddede belirtilen hususların dikkate alınarak, işin nitelik ve büyüklüğü, yapımında kullanılacak inşaat tekniği bakımından tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile mali güç, ihtisas ve organizasyon gerekleri ile yeterli, ayrıca güvenilir ve bilinen firmaların tespit edilerek, TBMM ve Bayındırlık ve İskan Bakanlığı yetkilileri ile birlikte, gerekli araştırma ve incelemelerin yapılması suretiyle belirlenmesi ve ihaleye sadece adına davet mektubu gönderilen isteklilerin katılmasının temin edilmesi,

3- Yukarıda konu edilen hususlara ait Bakanlık Makamından Olur alınması” kararlaştırılmıştır.

Bayındırlık ve İskan Bakanlık Makamının 02.02.2011 tarih ve 0525 sayılı Olurları ile bahse konu tutanakta alınan kararlar doğrultusunda, “TBMM Kütüphane, Araştırma Merkezi, Arşiv ve Gen. Sekreterlik Hizmet Binası Yapı Kompleksi ile Ziyaretçi Kabul Binası İnşaatı” işi ihalesinin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 21/c maddesi uyarınca pazarlık usulü ile yapılmasına” ilişkin onay alınmıştır.

Bayındırlık ve İskan Bakanlık Makamının 23.02.2011 tarih ve 0856 sayılı Olurları ile de; “4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 21/ c maddesi hükümlerine göre (anahtar teslimi götürü bedel) pazarlık usulü ile yapılacak söz konusu işin ihalesine teknik yeterliği ve güçleri tespit edilen 22 adet isteklinin davet edilmesi, ihaleye sadece davet edilen isteklilerin katılması, bu isteklilerin başka isteklilerle yapacağı ortak girişimlerin kabul edilmemesi suretiyle ihalenin yapılması hususuna” ilişkin onay alınmıştır.

19.09.2011 tarih ve “Y.[842-01].(0157)./2011-12E” sayılı Esas İnceleme Raporunun 26.09.2011 tarihinde yapılan Kamu İhale Kurulu toplantısında 43 nolu gündem ile görüşülmesi üzerine idareden (Çevre ve Şehircilik Bakanlığı) istenilmesine karar verilen belge ve bilgilere ilişkin olarak, idarece Kuruma gönderilen belge ve bilgilere yukarıda yer verilmiş olup, söz konusu belge ve bilgiler arasında başvuru sahibi firmaya neden doküman satılmadığına ilişkin hukuken geçerli somut bir gerekçenin bulunmadığı anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanunun “Pazarlık usulü” başlıklı 21 inci maddesinin ikinci fıkrasında ; “(Değişik ikinci fıkra: 20/11/2008-5812/7 md.) (b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir” hükmü yer almaktadır.

Kanunun anılan hükmünde; idarenin en az üç istekliyi davet etmesinin zorunlu olduğu belirtilmekle birlikte, davet edilen istekliler dışında bir kişinin doküman almak istemesi durumunda doküman verilip verilmeyeceği hususu düzenlenmemiştir. Dolayısıyla, idarenin bu hususta takdir yetkisine sahip olduğu kabul edilmektedir.

Ancak, bu yetki sınırsız ve mutlak bir yetki olmadığından; idarenin takdir yetkisini kullanırken, yasanın koyduğu sınırlar içerisinde, eşitlik ilkesine önem vererek, kamu yararı için ve gerekçeli şekilde kullanması gerektiği açıktır.

Diğer yandan, idarenin sınırsız ve mutlak takdir hakkına sahip olduğu ve böylece takdir hakkının idari denetime tabi olmadığı yönünde yapılacak yorum ve uygulamalar, Anayasanın öngördüğü hukuk devleti ilkesi ile de bağdaşmayacağından, idarenin takdir yetkisini kullanırken hukuken geçerli somut bir gerekçeye dayanması gerekmektedir.

Bu bakımdan; idarece başvuru sahibine hukuken geçerli somut bir gerekçe belirtilmeksizin doküman satılmaması yönündeki idari işlemin, 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesindeki rekabet ve eşitlik ilkelerine aykırılık taşıdığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (a) bendi gereğince, ihalenin iptaline,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

İncelenen ihaleye ilişkin olarak Kurul çoğunluğunca alınan Karada belirtilen; “ 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (c) bendi uyarınca gerçekleştirilen ihalede, başvuru sahibine hukuken geçerli somut bir gerekçe belirtilmeksizin idarece başvuru sahibine doküman satılmaması yönünde gerçekleştirilen idari işlemin, 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesindeki rekabet ve eşitlik ilkelerine aykırı olarak belirlendiği ” gerekçeleri üzerinden ihalenin iptaline karar verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun “ Pazarlık usulü ” başlıklı 21 inci maddesinin ikinci fıkrasında ; “(Değişik ikinci fıkra: 20/11/2008-5812/7 md.) (b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen hallerde ilan yapılması zorunlu değildir. İlan yapılmayan hallerde en az üç istekli davet edilerek, yeterlik belgelerini ve fiyat tekliflerini birlikte vermeleri istenir” hükmü yer almaktadır.

Anılan Kanunun 5 inci maddesinde, açık ihale usulü ve belli istekliler arasında ihale usulü temel ihale usulleri olarak belirtilmiştir. Temel ihale usulleri arasında sayılmayan pazarlık usulü ise, ancak anılan Kanunun 21 inci maddesinde tahdidi olarak sayılan özel hallerin gerçekleşmesi halinde kullanılabilir.

Kanunun 21 inci maddesinin (c) bendinde yer alan; "Savunma ve güvenlikle ilgili özel durumların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması ”pazarlık`` usulü ile ihaleye çıkılabilmesine imkan tanınan özel haller arasında belirtilmiştir.

Söz konusu bent kapsamında ihaleye çıkılabilmesi için, savunma ve güvenlik ile ilgili idare tarafından önceden öngörülemeyen özel durumların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılması zorunluluğunun doğmasıdır.

Başvuru konusu ihalede, idarenin ihale gerekçesinde yer verilen, “ Türkiye Büyük Millet Meclisinin önem ve özelliğinin de dikkate alınarak TBMM Kütüphane, Araştırma Merkezi, Arşiv ve Gen. Sekreterlik Hizmet Binası Yapı Kompleksi ile Ziyaretçi Kabul Binası İnşaatının yaptırılması işinin önem ve özelliği ile son zamanlarda meydana gelen terör olaylarının da dikkate alındığın da, ihaleye güvenilir, güçleri ve yeterlikleri bilinen, işinin ehli firmaların katılımının sağlanmasının gerektiği, bu sebeple de söz konusu yapım işinin gerek önemi ve özelliği, gerekse güvenlikle ilgili özel konuma sahip olması hususu göz önüne alınarak, ihalesinin 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (c) bendi uyarınca anahtar teslimi götürü bedel üzerinden pazarlık usulü ile yapılması, ” gerekçesi göz önünde bulundurulduğunda, ihtiyaç konusu yapım işinin 4734 sayılı Kanunun 21 nci maddesinin (c) bendi kapsamında pazarlık usulü ile çıkılmasını gerekliğinin ortaya çıktığı, söz konusu bina inşaatının önem ve özelliği dikkate alındığında, son zamanda meydana gelen terör olayları karşısında ihaleye, güvenilir olan, mali ve teknik açıdan güçleri ve yeterlikleri bilinen, işinin ehli firmaların katılımının sağlanmasının amaçlandığı,bu nedenle ihalenin ivedi olarak yapılması zorunluluğunun olduğu anlaşıldığından, ihale usulünün tespitinde mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.

Ayrıca, 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan düzenlemeye göre; bu maddenin (b), (c) ve (f) bentlerinde belirtilen haller için ilan yapılıp yapılmayacağı hususu idarenin takdirine bırakılmış bir husus olmakla birlikte, Kanun koyucu, ilan yapılmayan hallerde idareye en az üç isteklinin davet etme zorunluluğu getirmiş olup bunun dışında bir başka yükümlülük öngörmemiştir. İhalenin sağlıklı sonuçlandırılması ve işin şartnamelere uygun gördürülebilmesi için sektörde faaliyet gösteren, tanınan ve bilinen firmaların davet edilmesi husususun idarenin takdir yetkisinde olduğu açıktır. Kaldı ki mevzuatta pazarlık usulü ile yapılacak ihalelerde, idarece ihaleye davet edilmeden doküman satın almak için başvuran gerçek veya tüzel kişilere doküman satılacağı yönünde bir hüküm bulunmamakla birlikte, başvuranlara doküman satma cihetine gidilmesinin, ihale yönteminin amacıyla bağdaşmayacağı kanaatindeyiz. Aksine bir düşünce, Pazarlık Usulü ile ihale yapılması kuralına uygun değildir. Bu açıdan da bakıldığında idarenin yasal olarak yükümlü olmadığı bir konuda idareye kusur atfedilmesi mümkün olmadığından, ihalenin böyle bir nedenle iptal edilmesinde de hukuka uyarlılık bulunmamaktadır.

Başvuru konusu ihalede, mevzuat gereği en az 3 isteklinin davet edilmesi gerekirken idarece,teknik yeterliği ve güçleri tespit edilen 22 adet isteklinin davet edildiği hususu da göz önüne alındığında, söz konusu ihaleninmevzuata uygun olarak gerçekleştirildiği değerlendirilmiştir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 54 üncü maddesininonuncu fıkrasının (c) bendine göre “ _itirazen şikayet başvurusunun reddine_ ” karar verilmesi gerektiği yönündeki görüşümüzle, Kurul Çoğunluğunun “ _ihalenin iptaline_ ” yönündeki kararına katılmıyoruz.

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

EK GEREKÇE

İncelenen ihaleye ilişkin olarak Kurul çoğunluğunca alınan Karada belirtilen; “ 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (c) bendi uyarınca gerçekleştirilen ihalede, başvuru sahibine hukuken geçerli somut bir gerekçe belirtilmeksizin idarece başvuru sahibine doküman satılmaması yönünde gerçekleştirilen idari işlemin, 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesindeki rekabet ve eşitlik ilkelerine aykırı olarak belirlendiği ” gerekçeleri üzerinden ihalenin iptaline karar verilmiştir.

4734 sayılı Kanunun “Temel İlkeler ” başlıklı 5 inci maddesinin dördüncü fıkrasında, “Bu kanuna göre yapılacak ihalelerde açık ihale usulü ve belli istekliler arasında ihale usulü temel usullerdir. Diğer ihale usulleri Kanunda belirtilen özel hallerde kullanılabilir” hükmü yer almıştır. Bu hükümler karşısında ihalenin öncelikle açık ihale usulü ile yapılması esastır. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesindeki şartların oluşması halinde ihalenin pazarlık usulü ile yapılması mümkün bulunmaktadır.

4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin(c) bendinde yer alan; "Savunma ve güvenlikle ilgili özel durumların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılmasının zorunlu olması ”pazarlık`` usulü ile ihaleye çıkılabilmesine imkan tanınan özel haller arasında belirtilmiştir.

Söz konusu bent kapsamında ihaleye çıkılabilmesi için, savunma ve güvenlik ile ilgili idare tarafından önceden öngörülemeyen özel durumların ortaya çıkması üzerine ihalenin ivedi olarak yapılması zorunluluğunun doğmasıdır.

Başvuru konusu ihalede, idarenin ihale gerekçesinde yer verilen, “ Türkiye Büyük Millet Meclisinin önem ve özelliğinin de dikkate alınarak TBMM Kütüphane, Araştırma Merkezi, Arşiv ve Gen. Sekreterlik Hizmet Binası Yapı Kompleksi ile Ziyaretçi Kabul Binası İnşaatının yaptırılması işinin önem ve özelliği ile son zamanlarda meydana gelen terör olaylarının da dikkate alındığın da, ihaleye güvenilir, güçleri ve yeterlikleri bilinen, işinin ehli firmaların katılımının sağlanmasının gerektiği, bu sebeple de söz konusu yapım işinin gerek önemi ve özelliği, gerekse güvenlikle ilgili özel konuma sahip olması hususu göz önüne alınarak, ihalesinin 4734 sayılı Kanunun 21 inci maddesinin (c) bendi uyarınca anahtar teslimi götürü bedel üzerinden pazarlık usulü ile yapılması, ” gerekçesi göz önünde bulundurulduğunda, ihtiyaç konusu yapım işinin 4734 sayılı Kanunun 21 nci maddesinin (c) bendi kapsamında pazarlık usulü ile ihaleye çıkılmasını gerektiren yasal şartların oluşmadığı düşünüldüğünden, ihale usulünün tespiti hususunun idareye bildirilmesi gerektiği gerekçesiyle İhalenin iptali kararına katılıyorum.

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi