KİK Kararı: 2011/UY.II-3061

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/061
Gündem No : 51
Karar Tarihi : 12.09.2011
Karar No : 2011/UY.II-3061
BAŞVURU SAHİBİ:
AYDIN İNŞ. ELK. TUR. TİC. VE SAN. LTD. ŞTİ. - EMİR ŞURDUM , CAFERBEY MAHALLESİ KARTAL BULVARI 58 MELİKGAZİ KAYSERİ

İHALEYİ YAPAN İDARE:
KAYSERİ BÜYÜKŞEHİR BELEDİYESİ YAPI KONTROL DAİRE BAŞKANLIĞI, SERÇEÖNÜ MAH. MKP BULVARI KAYSERİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/75370 İhale Kayıt Numaralı "HAYVANAT BAHÇESİ YAPIM İŞİ" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

20.09.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.Y.[2794].(0176)./2011-21Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Kayseri Büyükşehir Belediyesi Yapı Kontrol Daire Başkanlığıtarafından 16.06.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Hayvanat Bahçesi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Aydın İnş. Elk. Tur. Tic. Ve San. Ltd. Şti. - Emir Şurdum’un 18.08.2011tarih ve 38437sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 18.08.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesinden;

İdarenin ihalenin iptaline ilişkin kararının iptaline,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;başvuru konusu ihaleye ilişkin olarak daha önce de itirazen şikayet başvurusunda bulundukları ve bu başvuru üzerine alınan 01.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2593 sayılı karar ile, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifine ilişkin sunmuş olduğu aşırı düşük teklif açıklamalarının uygun olmadığı ve teklifin değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem kararı verildiği, bu kararın idareye tebliğini müteakip idarece; düzeltici işlem neticesinde ortaya çıkan bedelin aşırı düşük teklif sınır değerinin çok üzerinde olması ve kaynakların verimli kullanılabilmesi gerekçelerine yer verilerek ihalenin iptal edildiği ve söz konusu yapım işinin 2011/127676 İKN ile 07.09.2011 tarihinde yeniden ihale edilmesine karar verildiği, idarenin teklifleri yaklaşık maliyetle mukayese etmesi gerekirken, aşırı düşük teklif sınır değerine göre yüksek olduğu gerekçesiyle iptalinin mevzuata aykırı olduğu, aynı iş için ikinci kez çıkılan ihalede teklif edilecek bedellerin, bahse konu ihalede ortaya çıkan bedellerden daha düşük olacağının bir garantisinin olmadığı, dolayısıyla idarenin kaynakların verimli kullanılması gerekçesinin yasal ve kabul edilebilir bir dayanağının olmadığıiddialarına yer verilmiştir.

İptal gerekçeleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Şikayetçi Aydın İnş. Elk. Tur. Tic. ve San. Ltd. Şti.-Emir Şurdum İş Ortaklığı’nın 13.07.2011 tarih ve 33313 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.07.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunmasını müteakip 01.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2593 sayılı Kurul Kararı ile;

“İhale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında, teklif ettiği birim fiyatlara ilişkin analizleri idareye sunmadığı, dolayısıyla yukarıya aktarılan mevzuat hükümlerine uygun açıklama yapmadığı anlaşıldığından, söz konusu istekliye ait teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,”

Kararı verilmiştir.

Söz konusu kararın idareye tebliğini takiben, ihale komisyonu 12.08.2011 tarihinde yeniden toplanmış; ,30.06.2011 tarihli ihale komisyon kararı ile ihale üzerinde bırakılan Argüp Müh. Müş. İnş. ve Taah. Ltd. Şti.-Tank Yapı Enerji Taah. Ltd. Şti.-SHM Mim. Proje Danş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’na ait teklifi değerlendirme dışı bırakarak, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak, teklifi idarece belirlenen aşırı düşük teklif sınır değerinin üzerindeki ilk teklif olan, şikayetçi Aydın İnş. Elk. Tur. Tic. ve San. Ltd. Şti.-Emir ŞURDUM İş Ortaklığını belirlemiş ancak komisyon kararı ihale yetkilisi tarafından;

“K. İ. Kurulu’nun 01.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2593 sayılı kararı gereğince yapılan düzeltici işlem neticesinde oluşan yeni ihale bedelinin K.İ. Genel Tebliği’nin 45. Maddesine göre hesaplanan Aşırı Düşük Teklif Sınır Değeri’nin çok üzerinde olması ve kaynakların verimli kullanılabilmesi sebebiyle 4734 sayılı K. İ. Kanunu’nun 40. Maddesi gereğince Onaylanmamıştır.” şeklindeki gerekçeyle aynı tarihte (12.08.2011) iptal edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 40 ıncı maddesinde;

“… İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder. İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır.” hükmü bulunmaktadır.

İhalenin iptaline ilişkin olarak idarece tesis edilen işlemin ihale mevzuatına uygunluğunun denetimi, idari işlemin unsurları ve idarece iptal nedeni olarak gösterilen gerekçelerle sınırlı olarak yapılmaktadır. Bu çerçevede ihale yetkilisince ihalenin iptali kararında gerekçe olarak gösterilen hususlar irdelendiğinde;

Başvuruya konu ihalenin, 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesi uyarınca ihale yetkilisi tarafından 12.08.2011 tarihinde iptal edildiği, iptal gerekçesinin Kurulun 01.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2593 sayılı Kararının uygulanması sonucunda ortaya çıkan 18.480.000,00.-TL’lik ihale bedelinin, aşırı düşük teklif sınır değeri olarak tespit edilen 17.237.636,59.-TL’lik bedelden çok yüksek olması ve kaynakların verimli kullanılmasını engelleyeceği olarak belirtildiği;

Görülmüştür.

Dolayısıyla, idarenin iptal işlemine dayanak teşkil eden gerekçenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun temel ilkelerine aykırılık teşkil etmediği anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

KARŞI OY

Başvuru sahibinin dilekçesinde, başvuru konusu ihaleye ilişkin alınan 01.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2593 sayılı karar ile, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifine ilişkin sunmuş olduğu aşırı düşük teklif açıklamalarının uygun olmadığı ve teklifin değerlendirme dışı bırakılması yönünde düzeltici işlem kararı verildiği, bu kararın idareye tebliğini müteakip idarece; düzeltici işlem neticesinde ortaya çıkan bedelin aşırı düşük teklif sınır değerinin çok üzerinde olması ve kaynakların verimli kullanılabilmesi gerekçelerine yer verilerek ihalenin iptal edildiği, idarenin söz konusu işleminin mevzuata aykırı olduğu iddia edilmekte ve itirazen şikayet başvurusunun Kurumumuzca incelenerek gereğinin yapılması istenilmektedir.

İnceleme konusu ihalede başvuru sahibinin dilekçesinde belirtilen iddialara yönelik olarak Kurul çoğunluğunca alınan Kararındaki;

“…..

İhalenin iptaline ilişkin olarak idarece tesis edilen işlemin ihale mevzuatına uygunluğunun denetimi, idari işlemin unsurları ve idarece iptal nedeni olarak gösterilen gerekçelerle sınırlı olarak yapılmaktadır. Bu çerçevede ihale yetkilisince ihalenin iptali kararında gerekçe olarak gösterilen hususlar irdelendiğinde;

Başvuruya konu ihalenin, 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesi uyarınca ihale yetkilisi tarafından 12.08.2011 tarihinde iptal edildiği, iptal gerekçesinin Kurulun 01.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2593 sayılı Kararının uygulanması sonucunda ortaya çıkan 18.480.000,00.-TL’lik ihale bedelinin, aşırı düşük teklif sınır değeri olarak tespit edilen 17.237.636,59.-TL’lik bedelden çok yüksek olması ve kaynakların verimli kullanılmasını engelleyeceği olarak belirtildiği;

Görülmüştür.

Dolayısıyla, idarenin iptal işlemine dayanak teşkil eden gerekçenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun temel ilkelerine aykırılık teşkil etmediği anlaşılmıştır.” gerekçeler ile, idarece tesis edilen işlemlerin mevzuata uygun olması nedeniyle idarenin iptal kararı hakkında “ itirazen şikayet başvurusunun reddi ” kararı verilmiştir.

Şikayetçi Aydın İnş. Elk. Tur. Tic. ve San. Ltd. Şti.-Emir Şurdum İş Ortaklığı’nın itirazen şikayet başvurusu hakkında Kurulca, 01.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2593 sayılı Karar ile;

“İhale üzerinde bırakılan isteklinin aşırı düşük teklif açıklaması kapsamında, teklif ettiği birim fiyatlara ilişkin analizleri idareye sunmadığı, dolayısıyla yukarıya aktarılan mevzuat hükümlerine uygun açıklama yapmadığı anlaşıldığından, söz konusu istekliye ait teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,”

Kararı verilmiştir.

Söz konusu kararın idareye tebliğini takiben, ihale komisyonu 12.08.2011 tarihinde yeniden toplanmış; 30.06.2011 tarihli ihale komisyon kararı ile, ihale üzerinde bırakılan Argüp Müh. Müş. İnş. ve Taah. Ltd. Şti.-Tank Yapı Enerji Taah. Ltd. Şti.-SHM Mim. Proje Danş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’na ait teklifin değerlendirme dışı bırakılarak, ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak, teklifi idarece belirlenen aşırı düşük teklif sınır değerinin üzerindeki ilk teklif olan, şikayetçi Aydın İnş. Elk. Tur. Tic. ve San. Ltd. Şti.-Emir ŞURDUM İş Ortaklığı olarak belirlenmiş olduğu, ancak komisyon kararı ihale yetkilisinin; “K. İ. Kurulu’nun 01.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2593 sayılı kararı gereğince yapılan düzeltici işlem neticesinde oluşan yeni ihale bedelinin K.İ. Genel Tebliği’nin 45. Maddesine göre hesaplanan Aşırı Düşük Teklif Sınır Değeri’nin çok üzerinde olması ve kaynakların verimli kullanılabilmesi sebebiyle 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 40. Maddesi gereğince Onaylanmamıştır.” şeklindeki gerekçesi ile 12.08.2011 tarihinde iptal edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 40 ıncı maddesinde;

“… İhale yetkilisi, karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylar veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal eder. İhale; kararın onaylanması halinde geçerli, iptal edilmesi halinde ise hükümsüz sayılır.” hükmü bulunmaktadır.

Anılan hüküm uyarınca, ihalenin iptali konusunda idarelerin takdir yetkisi bulunmakta ise de bu yetki mutlak ve sınırsız olmayıp, kamu yararı ve hizmet gerekleri ile sınırlıdır.

İhalenin iptaline ilişkin olarak idarece tesis edilen işlemin ihale mevzuatına uygunluğunun denetimi, idari işlemin unsurları ve idarece iptal nedeni olarak gösterilen gerekçelerle sınırlı olarak yapılmaktadır. Bu çerçevede ihale yetkilisince ihalenin iptali kararında gerekçe olarak gösterilen hususlar irdelendiğinde;

Başvuruya konu ihalenin, 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesi uyarınca ihale yetkilisi tarafından 12.08.2011 tarihinde iptal edildiği, iptal gerekçesinin Kurulun 01.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2593 sayılı Kararının uygulanması sonucunda ortaya çıkan 18.480.000,00.-TL’lik ihale bedelinin, aşırı düşük teklif sınır değeri olarak tespit edilen 17.237.636,59.-TL’lik bedelden çok yüksek olması ve kaynakların verimli kullanılmasını engelleyeceği olarak belirtildiği;

Şikayete konu ihalede, yaklaşık maliyetin; yaklaşık maliyetin [m1] [m1]genel itibarıyla 2011 yılı Bayındırlık ve İskân Bakanlığı Birim Fiyatları esas alınarak tespit edildiği;

İhale kararı verilirken tekliflerin söz konusu ihalenin yaklaşık maliyeti ile bu ihaleye diğer istekliler tarafından verilen teklifler içerisinde bulunulan koşullar dikkate alınarak değerlendirilmesi gerektiği, başvuru sahibince verilen teklif bedelinin yaklaşık maliyete göre daha düşük olduğu, dolayısıyla yaklaşık maliyete oranla daha düşük teklif veren isteklinin teklifini, belirlenen aşırı düşük teklif sınır değerine göre mukayese ederek yüksek bulan idarenin, kendisi tarafından hazırlanan yaklaşık maliyetin doğruluğunu da irdelemesi gerektiği düşünülmektedir.

Diğer yandan, 01.08.2011 tarih ve 2011/UY.II-2593 sayılı Kurul Kararın uygulanmasının zorunlu sonucunun, ihalenin sözleşmeye bağlanması olmayacağı, kaldığı yerden devam eden ihalede kabul edilebilir, geçerli, mevzuata uygun bir nedenden dolayı ihalenin yeniden iptal edilmesinde idarenin takdir yetkisinin bulunduğu, ancak bu işleme karşı da yeniden Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği hususları bir arada düşünüldüğünde, idarenin iptal işlemine dayanak teşkil eden gerekçenin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ve ilgili mevzuatına uygun olmadığı değerlendirilmiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, idarenin 12.08.2011 tarihli ihalenin iptaline yönelik işleminin iptali ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, Kurul çoğunluğunca alınan ” itirazen şikayet başvurusunun reddine” ilişkin karara katılmıyoruz.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

[m1]Bu bölümde idarece yaklaşık maliyet hesabında esas alınan hesaplama yöntemi/yöntemleri belirtilecektir (piyasa rayiçleri, bayındırlık birim fiyatları baz alınarak, vb.). Yaklaşık maliyet hesabında esas alınan yöntemin tespit edilememesi halinde bu durum belirtilecektir.