KİK Kararı: 2011/UY.II-2989

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/060
Gündem No : 81
Karar Tarihi : 25.08.2011
Karar No : 2011/UY.II-2989
BAŞVURU SAHİBİ:
FERNAS İNŞAAT AŞ. , AV.MEHMET HAKAN TOY AVUKAT ELÇİ SOKAK 21 Y.AYRANCI ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
(BOTAŞ) Mühendislik ve Sözleşmeler Daire Başkanlığı, BILKENT PLAZA A1 BLOK - 06800 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/79056 İhale Kayıt Numaralı "ORDU - GİRESUN FAZ 1 VE FAZ 2 EKSİKLİKLERİN TAMAMLATILMASI YAPIM" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

18.08.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.03-.Y.[27.36].(0160)./2011-123sayılı Ön İnceleme Raporunda;

BOTAŞ - Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş. tarafından 03.08.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Ordu - Giresun Faz 1 ve Faz 2 Eksikliklerin Tamamlatılması Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Fernas İnşaat A.Ş.’nin vekilinin 12.08.2011tarih ve 37613sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; 2011/79056 İKN’li ihaleye ilişkin olarak, 29.07.2011 tarihinde idareye yaptıkları şikayet başvurusunun ehliyet yönünden reddedildiği, idarenin dilekçelerine 10 günlük sürede karar vermediği, idarenin cevabının kendilerine 11.08.2011 tarihinde tebliğ edildiği, ihale konusu işin kendi şirketlerinin namı hesabına yapıldığı, ihale konusu olan eksik işlerin ve yapım şeklinin ihtilaflı olduğu,

Şirketlerinin “Ordu - Giresun Doğal Gaz Boru Hattı Faz 1 ve Faz 2 Projeleri” işlerine ilişkin sözleşmeyi Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş. (BOTAŞ) ile 22.07.2005 tarihinde imzaladığı, işi tamamladığı, Faz 1 Projesinin geçici kabulünün 09.05.2007 tarihinde, Faz 2 Projesinin geçici kabulünün ise 11.07.2007 tarihinde yapıldığı, geçici kabullerden sonra doğalgaz hattının işletmeye alındığı ve halen hattın kullanıldığı, sözleşmeye göre projenin kesin kabullerinin Faz 1 için 09.05.2009, Faz 2 için ise 11.07.2009 tarihleri olduğu, firma tarafından birçok kez kesin kabul yapılması için idareden talepte bulunulmasına rağmen idarenin sözleşme konusu işe yeni maddeler eklediği ve kesin kabulleri yapmadığı, bu nedenle kesin kabullerin yapılması ve alacakların ödenmesi için dava açıldığı, Ordu - Giresun Faz 1 Projesi için Ankara 3. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2011/498 Esas sayılı dosyasında, Ordu - Giresun Faz 2 Projesi için Ankara 3. Asliye Ticaret Mahkemesinin 2011/497 Esas sayılı dosyasında açılan davaların devam ettiği,

Dolayısıyla, ihaleye çıkılan işin şirketlerinin namı hesabına yapıldığı ve işin ihtilaflı olduğu, bu nedenle iptal edilmesi gerektiği,

İddia edilmektedir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Tanımlar” başlıklı 3 üncü maddesinde;

İstekli; mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin ihalesine teklif veren tedarikçi, hizmet sunucusu veya yapım müteahhidini ifade eder,

İstekli olabilecek ise; ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve ihale veya ön yeterlilik dokümanı satın almış gerçek veya tüzel kişiyi ya da bunların oluşturdukları ortak girişimi ifade eder şeklinde tanımlanmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilirler.” hükmü,

Anılan

Kanunun “Kuruma itirazen şikayet başvurusu” başlıklı 56 ncı maddesinin birinci fıkrasında; “İdareye şikayet başvurusunda bulunan veya idarece alınan kararı uygun bulmayan aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından 55 inci maddenin dördüncü fıkrasında belirtilen hallerde ve sürede, sözleşme imzalanmadan önce itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir. İhalenin iptaline ilişkin işlem ve kararlardan, sadece şikayet ve itirazen şikayet üzerine alınanlar itirazen şikayete konu edilebilir ve bu kararlara karşı beş gün içinde doğrudan Kuruma başvuruda bulunulabilir.” hükmü,

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru ehliyeti”başlıklı 5 inci maddesinde;

“(1) İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden;

a) İstekli olabilecekler; ön yeterlik ve/veya ihale dokümanının verilmesi, ön yeterlik ve/veya ihale ilanında veya ön yeterlik ve/veya ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

b) Adaylar; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan ihalelerde ön yeterlik başvurularının sunulması, değerlendirmesi ve sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem ve eylemler; belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ise kısa listeye alınmış olmaları kaydıyla ayrıca ihale daveti ve/veya ihale dokümanının gönderilmesi, ihale dokümanında yer verilen düzenlemeler ve/veya bu düzenlemeler ile idari uygulamalar arasındaki uyumsuzluklar,

c) İstekliler; yeterlik başvurularının veya tekliflerin sunulması, değerlendirilmesi ve ihalenin sonuçlandırılmasına ilişkin idari işlem veya eylemler,

hakkında başvuruda bulunabilir.

….” hükmü,

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendinde; "Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikayete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikayet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir." hükmü,

Bulunmaktadır.

Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilmesinin ön koşulu, idareye usulüne uygun olarak şikayet başvurusunda bulunulmasıdır.

4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuatın yukarıda yer verilen düzenlemelerinde; şikayet ve itirazen şikayet ehliyetinin doküman satın almaya bağlanmış olduğu görülmektedir.

Başvuru sahibinin dilekçesi ve eklerinin incelenmesi neticesinde; başvuru sahibinin Boru Hatları İle Petrol Taşıma A.Ş.’nin 2011/79056 İKN'li “Ordu - Giresun Faz 1 ve Faz 2 Eksikliklerin Tamamlatılması Yapım İşi” ihalesinin iptalini talep ettiği, başvuru sahibinin şikayete konu ihalenin dokümanını satın almadığı, söz konusu ihalenin iptali gerektiği iddiası ile idareye verdiği 29.07.2011 tarihli dilekçenin (başvuru sahibinin beyanına göre) idarenin 11.08.2011 tarihinde tebliğ edilen cevabıyla reddedildiği, idarenin başvuruyu doküman satın alınmadığı gerekçesiyle ehliyet yönünden reddettiği, başvuru sahibinin idarenin cevabı üzerine 12.08.2011 tarihinde Kuruma başvurduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kanun ve ilgili mevzuatın yukarıda yer verilen hükümlerine göre; şikayete konu 2011/79056 İKN'li ihaleye ilişkin olarak, dilekçe sahibinin şikayet ehliyeti için ihale dokümanı satın alınmasının gerekli olduğu, başvuru sahibinin ise doküman satın almadığı, buna göre başvuru sahibinin ihaleye şikayet ehliyetinin bulunmadığı, dolayısıyla Kuruma yapılan başvurunun ehliyet yönünden mevzuata uygun bir başvuru olmadığı anlaşılmıştır.

Netice itibariyle, 2011/79056 İKN'li ihalenin iptali gerektiği iddiası ile Kuruma yapılan başvurunun, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince (ehliyet) yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi