KİK Kararı: 2011/UY.II-2527

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/054
Gündem No : 33
Karar Tarihi : 25.07.2011
Karar No : 2011/UY.II-2527
BAŞVURU SAHİBİ:
Avrasya Enerji İnş. Turz. ve Tic. A.Ş. - Ersan Galvaniz Enerji Mad. San. İnş. ve Tic. A.Ş. Ortak Girişimi - (2010/352 Nolu Şikayet Dosyasına İlişkin 13.06.2011 Tarihli ve 2011/MK-123 Sayılı Kurul Kararı), AV. MUSTAFA KORKMAZ ŞİLİ MEYDANI NO:23-9 KAVAKLIDERE / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
TEİAŞ Enerji İletim Hatları Proje Tes. Dai. Bşk., İnönü Bulvarı Kat:14 No:27 06490 ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/530629 İhale Kayıt Numaralı "H.230 REFERANSLI 380 KV'LUK (~185 KM) TEK DEVRE ÜÇLÜ DEMET 954 MCM İLETKENLİ AĞRI-VAN E.İ. HATTININ TESİSİ" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

19.07.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.Y.[19.87].(0223)./2011-39E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

TEİAŞ Enerji İletim Hatları Proje Tesis Daire Başkanlığı tarafından 01.12.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “H.230 Referanslı 380 Kv'luk (~185 Km) Tek Devre Üçlü Demet 954 Mcm İletkenli Ağrı-Van E.İ. Hattının Tesisi” ihalesine ilişkin olarak Avrasya Enerji İnş. Turz. ve Tic. A.Ş. - Ersan Galvaniz Enerji Mad. San. İnş. ve Tic. A.Ş. Ortak Girişimi’nin 10.01.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 18.01.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 13.06.2011 tarih ve 123 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 25.01.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; sunmuş oldukları iş deneyim belgesinin mevzuata uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmalarının yerinde olmadığı, iş deneyim belgesine konu sözleşmenin noter onaylı olmasının bir zorunluluk olmadığı, idarenin gerekçe gösterdiği Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin ilgili maddesinin, 4734 sayılı Kanunun 46 ncı maddesine aykırı olduğu, istekli tarafından sunulan iş deneyim belgesine dayanak sözleşmenin iki özel şirket arasında imzalanan bir sözleşme olduğu, geçerliliğinin noter tasdikine bağlı olmadığı, sözleşme konusu iş için TEİAŞ 18. Grup Müdürlüğünden iş deneyim belgesi talep edildiği ve belgenin bu talep üzerine kendilerine verildiği, ayrı bir tüzel kişiliği bulunmayan TEİAŞ 18. Grup Müdürlüğünün TEİAŞ adına belge düzenlediği, TEİAŞ iç yönetmeliğinin sadece kendisini bağladığı, bu belgede yer alan Müdürlüğün onayının kabul edilmesi gerektiği, idarenin, daha önceki ihalelerde başka firmaların grup müdürlükleri tarafından düzenlenen iş deneyim belgelerini kabul ettiği, iş ortaklığının diğer ortağının ihalede istenilen mesleki ve mali yeterliği tek başına dahi karşıladığı iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Şikayete konu ihalenin, TEİAŞ tarafından gerçekleştirilen, “H.230 Referanslı 380 Kv’luk (185 km) Tek Devre Üçlü Demet 954 Mcm Cardinal İletkenli Ağrı-Van E.İ. Hattının Tesisi” ihalesi olduğu anlaşılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 39 uncu maddesinde; “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur.

(2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için;

a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen,

ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen,

d) (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./6 md.) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,

işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur.

….

(6) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini, konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur.

(7) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortaklar, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilirler. Bu durumda; yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde, benzer işe ait olmayan yapım işine ilişkin iş deneyimleri, kısa listenin oluşturulmasında yapılan puanlamada dikkate alınmaz.

… ” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin 43 üncü maddesinde; “(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak, Kanun kapsamındaki idareler ile Kanun kapsamı dışındaki diğer kamu kurum ve kuruluşlarına (kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları ve vakıf yükseköğretim kurumları hariç) gerçekleştirilen işler için, iş sahibi tarafından düzenlenir ve sözleşmeyi yapan yetkili makam tarafından onaylanır.

(2) Gerçek kişilere veya yukarıda belirtilenler dışındaki tüzel kişilere gerçekleştirilen işler için, belediye sınırları veya mücavir alan içinde ilgili belediye tarafından, belediye sınırları veya mücavir alan dışında ilgili bayındırlık ve iskan il müdürlüğü tarafından, ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü bunların dışındaki kuruluşlar tarafından yapılan işlerde ise bu mevzuat uyarınca yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenlenir. Belediyenin ilgili birimi tarafından düzenlenen iş deneyim belgeleri belediye başkanı veya yetkili birim amiri tarafından, bayındırlık ve iskan il müdürlüğünce düzenlenenler ise, valilik tarafından onaylanır.”

…” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin 45 inci maddesinde; “(1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar:

…

b) Özel sektöre taahhütte bulunan yükleniciler için; yapılacak iş karşılığı bedel içeren noter onaylı sözleşme, yapı ruhsatı, yapı kullanma izin belgesi, ilgili sigorta müdürlüğünden onaylı iş yeri bildirgesi, sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri.

… ” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin 40 ıncı maddesinde; “ Yönetmeliğin “İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar” başlıklı 43 üncü maddesinde; iş deneyim belgelerini düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar ile düzenlenen belgeleri onaylamaya yetkili kişiler belirtilmiştir. İş deneyim belgelerinin; Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlara uygun olarak düzenlenmesi, iş deneyim belgesini onaylamaya yetkili kişi tarafından, isim ve unvanı belirtilmek suretiyle imzalanması ve mühürlenmesi gerekmektedir. ” açıklaması yer almaktadır.

İdari şartnamenin 7.5 inci maddesinin 1 inci fıkrasında; “…İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50’sinden az olmamak üzere ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Başvuru sahibi iş ortaklığının özel ortağı olan Er-San Gal. En. Mad. San. İnş. ve Tic. A.Ş. tarafından, iş deneyimini tevsik etmek üzere, 13.09.2006 tarihli iş bitirme belgesi sunulmuş, belgede iş sahibi “ Camiş El. Ür. A.Ş.”; işin adı “ Mersin Kojenerasyon Santrali ile Mersin II Trafo Merkezi Arası 154 kV Çift Devre 795 Mcm 27,4 km Elektrik İletim Hatt ı”; sözleşme tarihi “ 20.01.2006 ”, geçici kabul tarihi, “ 11.08.2006 ”, belge tutarı “ 2.505.405 USD, 1.300.000 YTL ” olarak gösterilmiş, anılan belgede TEİAŞ 18. İletim Tesis ve İşletme Grup Müdürlüğünün mührü ve idari mali işler müdürünün imzası ile işveren şirketin Genel Müdürü ve Enerji Müdürünün imzalarının olduğu görülmüştür.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasında, söz konusu iş deneyim belgesine esas bilgi ve belgelerin TEİAŞ 18. İletim Tesis ve İşletme Grup Müdürlüğünden istenildiği, anılan Müdürlük tarafından da belgeye konu işe ait sözleşmenin, son hak edişin ve faturaların ihaleyi yapan idareye gönderildiği anlaşılmıştır.

Söz konusu bilgi ve belgeler arasında yer alan TEİAŞ 18. İletim Tesis ve İşletme Grup Müdürlüğünün üst yazısında, iş deneyim belgesinin “Camiş El. Ür. A.Ş.” tarafından düzenlendiği, Müdürlükleri tarafından ise işin bölgelerinde yapıldığına dair onay verildiği belirtilmiştir. Belgeye konu sözleşmede ise sözleşmenin bir tarafının Camiş El. Ür. A.Ş., diğer tarafının ise Er-San Gal. En. Mad. San. İnş. ve Tic. A.Ş. olduğu ve Er-San Gal. En. Mad. San. İnş. ve Tic. A.Ş.’nin yüklenici sıfatını taşıdığı görülmüştür.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin yukarıda yer verilen 43 üncü maddesinin 2 nci fıkrası uyarınca, iş deneyim belgeleri ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü konusunda yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenlenebilmektedir.

Er-San Gal. En. Mad. San. İnş. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan iş deneyim belgesi incelendiğinde, belgede işveren şirketin Genel Müdürü ve Enerji Müdürünün imzalarının ve TEİAŞ 18. İletim Tesis ve İşletme Grup Müdürlüğünün mührü ve idari mali işler müdürünün imzasının bulunduğu görülmüştür. Bu noktada, belgede onayı bulunan TEİAŞ 18. İletim Tesis ve İşletme Grup Müdürlüğünün, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin yukarıda yer verilen 43 üncü maddesinin 2 nci fıkrası uyarınca yetkilendirilmiş kurum olup olmadığı hususunun netleştirilmesi gerekmektedir.

TEİAŞ Genel Müdürlüğü Merkez Teşkilatı Görev, Yetki ve Sorumluluk Yönetmeliği’nin İletim Hatları ve Trafo Merkezleri Proje Tesis Dairesi Başkanlığının Görev, Yetki ve Sorumluluğunu düzenleyen 17 nci maddesinin 15 inci fıkrasında; “ Görevlendirilmesi halinde Kamu Kuruluşları ile gerçek ve tüzel kişilerce düzenlenen iletim hatlarına, trafo merkezlerine ve üretim santrali şatlına ait projeleri T.C. Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığı adına kontrol etmek, onaylamak ve bu projelerin kabulünü yapmak/yaptırmak.” hükmü,

Aynı maddenin 25 inci fıkrasında ise;

“ İş bitirme, iş denetleme müteahhitlik kıymetlendirme raporuna ait belgeleri mevzuatlar çerçevesinde tanzim etmek, takip etmek ve onaylamak/onaylatmak.”

hükmü bulunmaktadır. Söz konusu hükümlerden, iş deneyim belgesi düzenleme yetkisinin Genel Müdürlük yetkisinde olduğu; bu yetkinin Grup Müdürlüklerine tanınmadığı anlaşılmaktadır. Sonuç itibarıyla şikayete konu belgenin, 18. Grup Müdürlüğünce onaylanmasının mevzuata uygun olmadığı, idarece yapılan değerlendirmenin yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Başvuru sahibinin, TEİAŞ İç Yönetmeliğinin sadece kendisini bağladığı, anılan Müdürlüğün onayının kabul edilmesi gerektiği iddiasıyla ilgili olarak, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 43 üncü maddesinin 2 nci fıkrası ve Kamu İhale Genel Tebliğinin 40 ıncı maddesinin 1 inci fıkrası uyarınca, iş deneyim belgelerinin ilgili mevzuatı uyarınca yapı denetimi veya kabulü konusunda yetkilendirilmiş kurumlar tarafından düzenlenebileceği belirtilmiş, TEİAŞ Genel Müdürlüğü Merkez Teşkilatı Görev, Yetki ve Sorumluluk Yönetmeliği’nde ise iş deneyim belgelerini düzenleme yetkisinin hangi makam tarafından kullanılacağı belirtilmiş olup, anılan düzenlemelerin idareyi ve isteklileri bağlayan düzenlemeler olduğu açık olduğundan, başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası yerinde bulunmamıştır.

4734 sayılı Kanunun 46 ncı maddesinde; “ Yapılan bütün ihaleler bir sözleşmeye bağlanır. Sözleşmeler idarece hazırlanır ve ihale yetkilisi ile yüklenici tarafından imzalanır. Yüklenicinin ortak girişim olması halinde, sözleşmeler ortak girişimin bütün ortakları tarafından imzalanır. İhale dokümanında aksi belirtilmedikçe sözleşmelerin notere tescili ve onaylattırılması zorunlu değildir. ” hükmü bulunmaktadır.

Başvuru sahibinin, iş deneyim belgesine konu işin noter onaylı olmasının zorunlu olmadığı, sözleşmenin geçerliğinin noter onayına bağlı olmadığı iddiasıyla ilgili olarak, idarece sözleşmenin geçersiz olduğuna dair bir tespitte bulunulmadığı anlaşılmıştır. Öte yandan, 4734 sayılı Kanunun 46 ncı maddesinde yapılan düzenleme ihalenin, idare ile yüklenici arasında sözleşmeye bağlanması konusuna ilişkindir. Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45 inci maddesinin 1 inci fıkrasının (b) bendi ise özel sektöre taahhütte bulunan yüklenicilerin iş deneyim belgesi talebinde bulunabilmeleri için bedel içeren noter onaylı sözleşmenin sunulması gerektiğini düzenlemekte olup, Kanunun anılan maddesi ile Yönetmeliğin anılan maddesi arasında illiyet bağı bulunmamakta, anılan hükümler konu bakımından farklılık arz etmektedir. Sonuç olarak başvuru sahibinin bu yöndeki iddiası yerinde bulunmamıştır.

Er-San Gal. En. Mad. San. İnş. ve Tic. A.Ş. ile Camiş El. Ür. A.Ş. arasında imzalanan sözleşme noter onaylı bir sözleşme olmadığından, buna ilişkin herhangi bir iş deneyim belgesi düzenlenemeyeceği açıktır. Nitekim yukarıda da belirtildiği gibi mevzuat; özel sektöre taahhüt edilen işlerde iş deneyim belgesi düzenlenebilmesi için başvuru sırasında noter onaylı sözleşme sunulmasını zorunlu kılmıştır. İdarece alınan ihale komisyon kararında, bu hususa ilişkin olarak anılan isteklinin iş deneyim belgesi geçerli olsaydı dahi Yönetmelikte öngörülen düzenlemeye aykırı surette başvuru yapılmış olacağından, teklifin bu gerekçe ile de değerlendirme dışı bırakılması gerektiği belirtilmiştir. İdarece yapılan bu değerlendirmenin; başvuru için sunulan sözleşmenin noter onaylı olmaması sonucunda iş deneyim belgesinin geçerliğini dayanağı bakımından sakatlayacağı gerekçesiyle ve dolayısıyla yukarıda yer verilen Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 45 inci maddesinin 1 inci fıkrasının (b) bendinde yer alan düzenleme uyarıca yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, başvuru sahibinin, idarenin, daha önceki ihalelerde başka firmaların grup müdürlükleri tarafından düzenlenen iş deneyim belgelerini kabul ettiği, iş ortaklığının diğer ortağının ihalede istenilen mesleki ve mali yeterliği tek başına dahi karşıladığı iddiasını, idareye yapmış olduğu şikayet başvurusunda belirtmediği anlaşılmıştır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 8 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususların itirazen şikayet başvurusuna konu edilemeyeceği hüküm altına alınmış olup, başvuru sahibinin yukarıda yer verilen ancak idareye yapılan şikayet başvurusunda belirtilmeyen iddiaların reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

1. Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

2. Er-San Gal. En. Mad. San. İnş. ve Tic. A.Ş. tarafından sunulan iş deneyim belgesinin iptal edilmesi gerektiği hususunun belgeyi onaylayan TEİAŞ Genel Müdürlüğü Adana 18. İletim Tesis ve İşletme Grup Müdürlüğü’ne bildirilmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi