KİK Kararı: 2011/UY.II-2210

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/050
Gündem No : 68
Karar Tarihi : 28.06.2011
Karar No : 2011/UY.II-2210
BAŞVURU SAHİBİ:
TEMEL TBT İNŞAAT TAŞM. TİC. VE SAN. LTD. ŞTİ. , GÜZELTEPE MAHALLESİ ALPER SOKAK NO:5/7-8 ÇANKAYA / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Çorum Sağlık Müdürlüğü, YAVRUTURNA MAHALLESİ GAZİ CADDESİ NO:64 ÇORUM

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/71936 İhale Kayıt Numaralı "Çorum İli Alaca İlçesi Devlet Hastanesi Eski A ve B Blokların Yıkımı ve Yerine 100 Yataklı Ek Bina Yapımı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

22.06.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.Y.[19.92].(0167)./2011-39Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Çorum Sağlık Müdürlüğütarafından 08.07.2010tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Çorum İli Alaca İlçesi Devlet Hastanesi Eski A ve B Blokların Yıkımı ve Yerine 100 Yataklı Ek Bina Yapımı” ihalesine ilişkin olarak Temel TBT İnşaat Taş. Tic. ve San. Ltd. Şti.’nin 01.06.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 08.06.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 14.06.2011tarih ve 29028sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 14.06.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Mevzuata aykırı işlemlerle ilgili olarak sorumluluğu bulunanlar hakkında gerekli inceleme ve/veya soruşturma yapılmak üzere konunun Sağlık Bakanlığı’na bildirilmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; kendilerine tebliğ edilen ihale karar tarihinin 13.05.2011 olduğu, 17.05.2011 tarihi itibari ile Yüzey Yapı Üretim Tic. Ltd. Şti.’nin yasaklılık durumunun sorgulandığı ve bu şirketin ihale yasaklısı olduğunun ihale makamınca da teyit edildiği, idare tarafından yapmış oldukları başvuru sonuçlandırılmadan anılan istekli ile sözleşme imzalanmış olmasının Kanuna aykırı olduğuiddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Yüzey Yapı Üretim Tic. Ltd. Şti. tarafından 21.12.2010 tarih ve 2010/UY.II-3844 sayılı Kurul Kararının yürütmesinin durdurulması ve iptali istemiyle açılan davaya müdahil olan KLV İnş. Taah. Mad. Tic. San. Ltd. Şti. tarafından, Yüzey Yapı Üretim Tic. Ltd. Şti.’nin başka bir ihaleden dolayı 11.12.2010 tarihinden itibaren bir yıl süreyle ihalelere katılmaktan yasaklı duruma düştüğü ve bu sebeple sözleşme imzalanmasının hukuken mümkün olmadığının ileri sürülmesi üzerine, Ankara 15. İdare Mahkemesinin 16.02.2011 tarih ve E:2011/34 sayılı kararında; “İş bu uyuşmazlığa konu ihalenin ilan tarihi, ihaleye katılımın yapıldığı tarih ve davacı şükret üzerine ihalenin bırakıldığı tarih itibariyle yasaklı bulunmadığından müdahil iddiasında itibar edilmemiştir.” şeklinde gerekçe belirtilerek karar verildiği, anılan mahkeme kararı uyarınca ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi Yüzey Yapı Üretim Tic. Ltd. Şti. ile sözleşme imzalanmasına karar verildiği anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “İhalenin karara bağlanması ve onaylanması” başlıklı 40 ncı maddesinin son fıkrasında; “ İhale kararları ihale yetkilisince onaylanmadan önce idareler, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını teyit ettirerek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorundadır. İki isteklinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilir.”,

“Sözleşmeye davet” başlıklı 42 nci maddesinde; “ 41 inci maddede belirtilen sürelerin bitimini, ön mali kontrol yapılması gereken hallerde ise bu kontrolün tamamlandığı tarihi izleyen günden itibaren üç gün içinde ihale üzerinde bırakılan istekliye, tebliğ tarihini izleyen on gün içinde kesin teminatı vermek suretiyle sözleşmeyi imzalaması hususu bildirilir. Yabancı istekliler için bu süreye oniki gün ilave edilir. Sözleşmenin imzalanacağı tarihte, ihale sonuç bilgileri Kuruma gönderilmek suretiyle ihale üzerinde kalan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının teyit edilmesi zorunludur.” hükümleri yer almaktadır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin “İhalelere Katılmaktan Yasaklama” başlıklı Dördüncü Bölümünün “Teminatların gelir kaydedilmesi” başlığı altında; “28.1.8.2. İhale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmayan veya haklarında kamu davası açılmamış aday veya istekliler hakkında, ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi veya haklarında kamu davası açılması durumunda yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayım tarihinden veya haklarında kamu davası açıldığı tarihten önce teklif vermiş olan istekliler açısından yukarıdaki hükümlerin uygulanmasına imkan bulunmamaktadır. Bu durumda olan aday veya isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade edilecektir. Ancak, 4734 sayılı Kanunun 5812 sayılı Kanunla değişik 40 ıncı maddesinin son fıkrası gereğince ihale üzerinde bırakılan istekli ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin her ikisinin de yasaklı çıkması durumunda ihale iptal edilecektir.” açıklamaları bulunmaktadır.

“Yasaklılık teyidi” başlıklı 31 inci maddesinde;

“31.1. 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinin son fıkrasında, ihale kararlarının ihale yetkilisince onaylanmadan önce idarelerin, ihale üzerinde kalan istekli ile varsa ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığını Kurumdan teyit ederek buna ilişkin belgeyi ihale kararına eklemek zorunda oldukları belirtilmiştir. Buna göre teyit belgesi alınmaması halinde ihale sürecinin tamamlanması mümkün olmayacaktır.

…..

31.5. Kurum sözü edilen hükümler çerçevesinde Resmi Gazete’de yayımlanan ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarını günlük olarak takip etmekte ve kararlarda yer alan bilgilere göre sicil tutma görevini yerine getirmektedir. Kurumun görevini daha etkin, hızlı ve sağlıklı bir şekilde yerine getirebilmesi, ihale yapan idarelerin ise ihaleyi zamanında ve usulüne uygun bir şekilde tamamlayabilmeleri amacıyla Kurum tarafından tutulan ve Kurumun internet sayfasında ilan edilen yasaklılar listesinin ve yasaklamalarla ilgili açıklamaların takip edilmesi gerekmektedir.

31.6. 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinin son fıkrası gereği teyit belgesi sadece ihaleyi yapan idareler tarafından talep edilebilecektir. İhale üzerinde kalan isteklinin ya da diğer gerçek veya tüzel kişilerin kendileri hakkında yasaklı olup olmadıklarına ilişkin talepleri üzerine verilen cevaplar, teyit belgesi niteliği taşımaz.

31.7. Kurumun, 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesine göre idarelerin yasaklamalarla ilgili teyit taleplerine verdiği cevaplar, idarelerce verilen ve Resmi Gazete’de yayımlanan yasaklama kararları ile yargı mercilerince Kuruma bildirilen ihalelere katılmaktan yasaklama kararlarının ve Cumhuriyet Savcılıklarınca haklarında kamu davası açılanlara ilişkin gönderilen bilgilerin kapsam ve içeriği ile sınırlıdır.

31.8. 4734 sayılı Kanunun 40 ıncı maddesinin altıncı fıkrasında ihale yetkilisinin karar tarihini izleyen en geç beş iş günü içinde ihale kararını onaylayacağı veya gerekçesini açıkça belirtmek suretiyle iptal edeceği hükme bağlanmıştır. Teyit taleplerinde bu sürenin göz önünde bulundurulması gerekmektedir.” açıklamaları bulunmaktadır.

İncelenen ihalede, 13.05.2011 tarihli ihale komisyon kararı ile Yüzey Yapı Üretim Tic. Ltd. Şti.’nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği, ihale kararının ihale yetkilisince onaylanmadan önce idare tarafından 17.05.2011 tarihinde anılan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının Kurumdan teyit edilmesi üzerine alınan teyit belgesinde anılan isteklinin 11.12.2010 – 11.12.2011 tarihleri arasında tüm ihalelere katılmaktan yasaklı olduğunun belirtildiği, buna rağmen anılan istekli ile 10.06.2011 tarihinde 4734 sayılı Kanunun 41 ve 42 nci maddelerine aykırı olarak sözleşme imzalandığı anlaşılmıştır.

Kamu İhale Genel Tebliğinin 28.1.8.2 nci maddesi uyarınca, ihale veya son başvuru tarihi itibarıyla haklarında ihalelere katılmaktan yasaklama kararı bulunmayan istekliler hakkında, ihale süreci içerisinde herhangi bir idare tarafından yasaklama kararı verilmesi durumunda yasaklama kararının Resmi Gazete’de yayım tarihinden önce teklif vermiş olan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları iade edilecektir.

Bu nedenle, anılan isteklinin ihale tarihinden sonraki bir tarihte hakkında yasaklama kararı verildiği anlaşıldığından, teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatının iade edilmesi gerekmektedir.

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinde ihale süreci içerisinde idareye yapılacak şikayet başvuruları üzerine on gün içinde idarece bir karar alınmaması veya alınan kararın istekli tarafından uygun bulunmaması halinde, on günlük sürenin bitimini veya kararın bildirim tarihini izleyen on gün içinde, Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet başvurusunda bulunulabileceği ve idarelerce bu süre içerisinde sözleşme imzalanamayacağı hüküm altına alınmıştır.

Başvuruya konu ihalede, idarece 08.06.2011 tarihli işlemle şikayetin reddine karar verildikten sonra Kuruma yapılacak itirazen şikayet başvurusu için öngörülen on günlük itirazen şikayet süresi beklenilmeden 10.06.2011 tarihinde 4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesine aykırı olarak sözleşmenin imzalandığı tespit edilmiştir.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Yüzey Yapı Üretim Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

EK GEREKÇE

İncelenen ihalede, 13.05.2011 tarihli ihale komisyon kararı ile Yüzey Yapı Üretim Tic. Ltd. Şti.’nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi olarak belirlendiği, ihale kararının ihale yetkilisince onaylanmadan önce idare tarafından 17.05.2011 tarihinde anılan isteklinin ihalelere katılmaktan yasaklı olup olmadığının Kurumdan teyit edilmesi üzerine alınan teyit belgesinde anılan isteklinin 11.12.2010 – 11.12.2011 tarihleri arasında tüm ihalelere katılmaktan yasaklı olduğunun belirtildiği, buna rağmen anılan istekli ile 10.06.2011 tarihinde 4734 sayılı Kanunun 41 ve 42 nci maddelerine aykırı olarak sözleşme imzalandığı anlaşılmıştır.

Yukarıda belirtilen mevzuata aykırı işlemlerle ilgili olarak sorumluluğu bulunanlar hakkında gerekli inceleme ve/veya soruşturma yapılmak üzere konunun Sağlık Bakanlığı’na bildirilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle, “düzeltici işlem belirlenmesine” ilişkin karar katılıyorum.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi