KİK Kararı: 2011/UY.II-1635

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/039
Gündem No : 30
Karar Tarihi : 16.05.2011
Karar No : 2011/UY.II-1635
BAŞVURU SAHİBİ:
İtg İzmir Teknoloji Grup Elk. Müh. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti., 286/6 Sokak No: 2/1 C Blok K: 2 D: 4 Bornova / İzmir

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Ümraniye Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği, Elmalıkent Mahallesi Ademyavuz Caddesi No: 1- 34760 Ümraniye / İstanbul

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/5208 İhale Kayıt Numaralı "Ümraniye Eğitim ve Araştırma Hastanesi Ek Bina Jeneratör ve Ups Yapımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

06.05.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07.00.00-101.04-.Y.[12.90].(0224)./2011-24E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Ümraniye Eğitim ve Araştırma Hastanesi Baştabipliği tarafından 25.02.2011 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Ümraniye Eğitim ve Araştırma Hastanesi Ek Bina Jeneratör ve Ups Yapımı İşi” ihalesine ilişkin olarak İTG İzmir Teknoloji Grup Elk. Müh. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 08.04.2011 tarihinde yaptığı şikayet başvurusu hakkında idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibinin 21.04.2011 tarih ve 20720 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 21.04.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle; başvuruya konu ihaleye sundukları teklifin “teklif zarfında 1 adedinin teklif bedeli kısmı boş olmak üzere iki adet anahtar teslimi götürü bedel teklif mektubunun sunulduğu” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılarak, geçici teminatlarının gelir kaydedildiği ve ihalelere katılmaktan yasaklanmalarına karar verildiği, oysa teklif zarfına teklif bedeli yazılı olan teklif mektubunun yanı sıra sehven boş bırakılan KİK015.2/Y numaralı standart formunun konulduğu, teklif bedeli yazılı olmayan ikinci anahtar teslimi götürü bedel teklif mektubunun, teklif mektubunun asli unsurlarından biri olan “teklif bedeli” içermemesi sebebiyle geçerli bir teklif mektubu niteliği kazanmadığı, dolayısıyla tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak haklarında yasaklamaya ilişkin hükümlerin uygulanmasının ve geçici teminatlarının gelir kaydedilmesi işleminin mevzuata aykırı olduğu iddia edilmektedir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin 2.1 inci maddesinde, ihale konusu işin adının; “Ümraniye Eğitim ve Araştırma Hastanesi Ek Bina Jeneratör ve UPS İşi” olarak belirtildiği,

Anılan şartnamenin “Teklif ve Sözleşme Türü” başlıklı 19 uncu maddesinde ise; “İstekliler tekliflerini, anahtar teslimi götürü bedel üzerinden vereceklerdir; ihale sonucu, ihale üzerine bırakılan istekliyle anahtar teslimi götürü bedel sözleşme imzalanacaktır.” düzenlemesine yer verildiği görülmüştür.

25.03.2010 tarihli ihale komisyonu kararında, başvuru sahibinin teklifine ilişkin olarak; _“71 sıra numara ile katılan İTG İzmir Tek. Grup Elek. Müh. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. teklif dosyasında 2 adet anahtar teslimi götürü bedel teklif mektubu sunmuştur. İTG İzmir Tek. Grup Elek. Müh. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin dosyasında sunduğu anahtar teslimi götürü bedel teklif mektubunun 6. maddesinde anahtar teslimi götürü bedel fiyat yazılmadığı ve diğer anahtar teslimi götürü bedel teklif mektubunun 6. maddesinde fiyat yazıldığı tespit edilmiştir. 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendi “alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek” hükmü gereğince 1 sıra numarası ile katılan İTG İzmir Tek. Grup Elek. Müh. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır.” _şeklinde değerlendirmede bulunulmuştur.

İdarece gönderilen ihale işlem dosyasının incelenmesi sonucunda; idarenin 31.03.2011 tarih ve 5098 sayılı yazısı ile başvuru sahibi İTG İzmir Teknoloji Grup Elk. Müh. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin geçici teminatının gelir kaydedildiği ve 31.03.2011 tarih ve 5000 sayılı yazısı ile de anılan istekli hakkında 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendi ve 58 inci maddesi uyarınca yasaklama işlemlerinin başlatıldığı görülmüştür.

4734 sayılı Kanunun “Temel ilkeler” başlıklı 5 inci maddesinde; _“ İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur …” _hükmü,

Anılan Kanunun 4 üncü maddesinde; “Teklif; Bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde isteklinin idareye sunduğu fiyat teklifi ile değerlendirmeye esas belge ve/veya bilgileri ifade eder.” hükmü,

“Yasak fiil veya davranışlar” başlıklı 17 nci maddesinde;****

“ İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır:__

__

a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek.__

__

b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak.__

__

c) Sahte belge veya sahte teminat düzenlemek, kullanmak veya bunlara teşebbüs etmek.

__

d) Alternatif teklif verebilme halleri dışında, ihalelerde bir istekli tarafından kendisi veya başkaları adına doğrudan veya dolaylı olarak, asaleten ya da vekaleten birden fazla teklif vermek.__

__

e)**** 11 inci maddeye göre ihaleye katılamayacağı belirtildiği halde ihaleye katılmak.

__

Bu yasak fiil veya davranışlarda bulunanlar hakkında bu Kanunun Dördüncü Kısmında belirtilen hükümler uygulanır.” hükmü,

“İhalelere katılmaktan yasaklama”**** başlıklı 58 inci maddesinde ise;“ 17 nci maddede belirtilen fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilenler hakkında fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar, üzerine ihale yapıldığı halde mücbir sebep halleri dışında usulüne göre sözleşme yapmayanlar hakkında ise altı aydan az olmamak üzere bir yıla kadar, 2 nci ve 3 üncü maddeler ile istisna edilenler dahil bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verilir. Katılma yasakları, ihaleyi yapan bakanlık veya ilgili veya bağlı bulunulan bakanlık, herhangi bir bakanlığın ilgili veya bağlı kuruluşu sayılmayan idarelerde bu idarelerin ihale yetkilileri, il özel idareleri ve belediyeler ile bunlara bağlı birlik, müessese ve işletmelerde ise İçişleri Bakanlığı tarafından verilir.” hükmü,

Bulunmaktadır.

Yapılan inceleme sonucunda, başvuru sahibinin teklif zarfı kapsamında 2 adet teklif mektubu sunduğu, teklif mektuplarından birinde “103.000,00 TL” teklif edildiği, diğer teklif mektubunun teklif bedeli kısmının ise boş bırakıldığı, her iki mektubun da imzalı ve kaşeli olduğu tespit edilmiştir.

Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, 4734 sayılı Kanun kapsamında gerçekleştirilen ihalelerde saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamak amacıyla anılan Kanunun 17 nci maddesinde belirtilen davranışlarda bulunulduğunun tespit edilmesi halinde söz konusu fiili işleyen ilgililer hakkında, fiil veya davranışlarının özelliğine göre, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verileceği görülmektedir.

4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendinde ise, yasak fiil ve davranışlar arasında sayılan; “ihalelerde birden fazla teklif verme” fiilinin, ancak birden fazla “ fiyat teklifi verilmesi” halinde işlenebileceği yönünde düzenleme yapılmıştır. Anılan Kanunun 4 üncü maddesinde yer alan “teklif” tanımı dikkate alındığında, teklifin esaslı unsurunun “fiyat teklifi” olduğu anlaşıldığından, teklif bedeli içermeyen mektupların “teklif mektubu” niteliği kazanamayacağı açıktır.

İncelemeye konu ihalede, başvuru sahibinin teklif zarfında, bir adedi teklif bedeli doldurulmuş olan, bir adedi teklif bedeli kısmı boş bırakılmış olan toplam iki adet teklif mektubu sunulduğu görülmüş olup, bu durumun 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendi kapsamında değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır.

Bununla birlikte, söz konusu fiilin ihale komisyonunun tereddüde düşmesine sebebiyet verebileceği ve 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde yer alan saydamlık ve güvenilirlik ilkelerini zedeleyen bir davranış olarak nitelendirilebileceği anlaşılmıştır. Dolayısıyla anılan isteklinin söz konusu fiilinin 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (b) bendinde yer alan; “ ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak” fiili kapsamında bulunduğu sonucuna varılmıştır.

Bu çerçevede, başvuru sahibinin teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakılmasında ve anılan istekli hakkında ihalelere katılmaktan yasaklama işleminin başlatılmasında mevzuata aykırılık bulunmamıştır.

Diğer yandan; 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (b) bendinde belirtilen fiil ve davranışlar isteklilerin yasaklanmasını gerektirmekte ise de, 4734 sayılı Kanunda anılan sebeple isteklilerin geçici teminatlarının gelir kaydedileceğine ilişkin bir hükme yer verilmemiştir.

Ceza, yasaklama gibi yaptırım içeren düzenlemelerin emsal, kıyas gibi yollarla genişletilmesinin mümkün olmadığı göz önüne alındığında, başvuru sahibinin geçici teminatının idarece gelir kaydedilmesi işlemi mevzuata uygun bulunmamıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, başvuru sahibi İTG İzmir Teknoloji Grup Elk. Müh. İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin geçici teminatının iade edilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

KARŞI OY

Kurul Kararında; “ İncelemeye konu ihalede, başvuru sahibinin teklif zarfında, bir adedi teklif bedeli doldurulmuş olan, bir adedi teklif bedeli kısmı boş bırakılmış olan toplam iki adet teklif mektubu sunulduğu görülmüş olup, bu durumun 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (d) bendi kapsamında değerlendirilemeyeceği anlaşılmıştır.

__

Bununla birlikte, söz konusu fiilin ihale komisyonunun tereddüde düşmesine sebebiyet verebileceği ve 4734 sayılı Kanunun 5 inci maddesinde yer alan saydamlık ve güvenilirlik ilkelerini zedeleyen bir davranış olarak nitelendirilebileceği anlaşılmıştır. Dolayısıyla anılan isteklinin söz konusu fiilinin 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (b) bendinde yer alan; “ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak” fiili kapsamında bulunduğu sonucuna varılmıştır.

__

Bu çerçevede, başvuru sahibinin teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakılmasında ve anılan istekli hakkında ihalelere katılmaktan yasaklama işleminin başlatılmasında mevzuata aykırılık bulunmamıştır.” Denilmiştir.

Ancak söz konusu olayda teklif zarfında, bir adedi teklif bedeli doldurulmuş olan bir adedi teklif bedeli kısmı boş bırakılmış olan iki adet teklif mektubu sunulmuş olup, teklif zarfından iki adet teklif mektubu çıkmasında ihale kararını etkileyecek somut bir husus tespit edilemediğinden, 4734 sayılı Kanunun 17 nci maddesinin (b) bendi kapsamında değerlendirilemeyeceği anlaşılmaktadır.

Yukarıda açıklanan gerekçelerle başvuru sahibinin teklifinin idarece değerlendirme dışı bırakılmasına ilişkin Kurul kararına katılmıyoruz.

** Bahattin IŞIK Ali KAYA**

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi**