KİK Kararı: 2011/UY.II-1214

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/030
Gündem No : 3
Karar Tarihi : 11.04.2011
Karar No : 2011/UY.II-1214
BAŞVURU SAHİBİ:
Faber İnşaat San. ve Ticaret - Hmc Yapı Sanayi Ticaret Ltd. Şti. Ortak Girişimi, Av.Ayça Özok Ener Cumhuriyet Caddesi No: 18/5 Elmadağ / İstanbul (Avr)

İHALEYİ YAPAN İDARE:
İski Genel Müdürlüğü, Kağıthane Tesisleri Nurtepe Mevkii Alibey Cad. No: 1 - 34406 Kağıthane / İstanbul

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/559997 İhale Kayıt Numaralı "Avrupa Bölgesi 17. Kısım Müteferrik İçmesuyu İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

07.04.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.07-101.03-.Y.[09.93].(0188)./2011-48 sayılı Ön İnceleme Raporunda;

İSKİ Genel Müdürlüğü tarafından 28.12.2010 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Avrupa Bölgesi 17. Kısım Müteferrik İçmesuyu İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Faber İnşaat San. ve Ticaret - HMC Yapı Sanayi Ticaret Ltd. Şti. Ortak Girişimi’nin 29.03.2011 tarih ve 16804 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle; ortak girişim olarak idareye yaptıkları ön yeterlik başvurusu kapsamında sundukları belgelerin 4734 sayılı Kamu İhale Kanunun 10 uncu maddesi, Yapım İşleri Yönetmeliğinin 48 inci maddesi, Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğ ve ilgili mevzuata uygun olarak değerlendirilmeyerek, ortak girişimlerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, anılan tebliğde yer alan A/V grubu işler incelendiğinde grup başlığının içme – kullanma suyu kanalizasyon işleri olarak belirlendiği, iş bitirme belgelerindeki işlerin A/V grubu kapsamında işlerin olmasına karşın idarenin başvurularını kabul etmediği, “Avrupa Yakası 3. Kısım Atıksu Kanalı, Yağmursuyu Kanalı ve Dere Islah İnşaatı” işine ait iş bitirme belgesinin idarece ve pek çok idare tarafından daha önce A/V grubu işler kapsamında değerlendirdiği ve A/V grubu kapsamında olduğuna şüphe bulunmayan iş bitirme belgesinin bu kez hangi hukuki ve teknik gerekçe ile kapsam dışında bırakıldığının anlaşılamadığı, 22.03.2011 tarihinde tebliğ edilen idarenin cevabında adı geçen 2011/UY.I-468 sayılı karara karşı açılan davanın Ankara 17 nci idare mahkemesinde dava açıldığı, yine aynı konu kapsamında 2010/UY.I-3332 ve 2010/UY-3333 sayılı kararların iptali talebiyle açılan davada Ankara 17. İdare Mahkemesinin 2010/2511 sayılı dosya üzerinden yürütmeyi durdurma kararı verdiği, itirazen şikayet başvurularının kabul edilmesi gerektiği, iddialarına yer verilmiştir.

29.03.2011 tarihinde Kurum idareden 25.02.2011 tarihli şikayet başvurusu üzerine hangi tarihte karar aldığı, ilgiliye gönderilen cevabi yazının tarihi, ilgili yazının tebliğ edildiği tarih, ilgilinin faks ile tebligatı kabul edip etmediği, anılan yazıların ilgiyle tebliğ şeklini, doküman satın alındığına dair form ve bunlara ilişkin tevsik edici belgeler sorulmuştur.

İdarenin 31.03.2011 tarihli Kuruma gönderilen yazıda, iş ortaklığına ön yeterlik sonucunun 18.02.2011 tarihinde gönderildiği, başvuru sahibinin 25.02.2011 tarihinde şikayet başvurusunda bulunduğu, şikayet başvurusu üzerine alınan karar 08.03.2011 tarihinde başvuru sahibine iadeli taahhütlü postayla gönderildiği, söz konusu yazının 23.03.2011 tarihinde şikayetçiye tebliğ edildiği Kuruma bildirilmiştir.

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; "İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz. Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükümleri yer almaktadır.

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; "İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

__

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir.” hükümleri yer almaktadır.

Yapılan inceleme sonucunda, başvuru sahibinin şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı tarihin 24.02.2011 olduğu, başvuru sahibinin 25.02.2011 tarihli dilekçeyle idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, idarenin on günlük sürede şikayet başvurusu üzerine bir karar vermediği (idarenin 08.03.2011 tarihinde karar verdiği), şikayetçinin 4734 sayılı Kanunun yukarıda anılan hükümleri gereği, idarenin on günlük karar verme süresinin bitimini takip eden on günlük süre içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması gerekmekte iken, bu süre geçtikten sonra 29.03.2011 tarihinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır. Bu itibarla, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Ayrıca, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesinde, bildirim ve tebligat esasları hususunda yer verilen hükümde; iadeli taahhütlü mektupla yapılan tebligatlarda mektubun postaya verilmesini takip eden yedinci günün kararın istekliye tebliğ tarihi sayılacağı, tebligatın bu tarihten önce muhataba ulaşması halinde ise fiili tebliğ tarihinin esas alınacağı belirtilmiştir. Bahse konu ihalede idarece şikayete ilişkin olarak alınan kararın 08.03.2011 tarihinde iadeli taahhütlü postaya verilmiş olduğundan anılan Kanunun hükmü uyarınca idarece şikayete ilişkin olarak alınan kararın 15.03.2011 tarihinde istekliye tebliğ edilmiş sayılmaktadır. Dolayısıyla, bu tarihi izleyen on gün içinde bu yönüyle de Kuruma itirazen şikayet başvuru süresi geçtikten sonra 29.03.2011 tarihinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, _“Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” _denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan İçişleri Bakanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

** Kurul Üyesi** ****