KİK Kararı: 2011/UY.I-434

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/008
Gündem No : 9
Karar Tarihi : 26.01.2011
Karar No : 2011/UY.I-434 Mahkeme Kararını Göster
BAŞVURU SAHİBİ:
Kazova İnşaat San. Tic. ve Turizm A.Ş., VEKİLİ: Av. Emrah Şıklaroğlu Üsküp Caddesi Kuloğlu Sokak No:6/11 Çankaya/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü (DHMİ), Konya Yolu Üzeri No:66 Etiler/ANKARA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/19077 İhale Kayıt Numaralı "Esenboğa Havalimanı Yabancı Konuklar Köşkü Yapımı İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

25.01.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.Y.[02.21].(G028)./2011-03E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Devlet Hava Meydanları İşletmesi Genel Müdürlüğü (DHMİ) tarafından 12.03.2010 tarihinde belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan “Esenboğa Havalimanı Yabancı Konuklar Köşkü Yapımı İşi” ihalesine ilişkin olarak Kazova İnşaat San. Tic. ve Turizm A.Ş.’nin 31.12.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 05.01.2011 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 13.01.2011 tarih ve 2455 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 13.01.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle;

** Kesinleşen ihale kararında, söz konusu ihalenin YDA İnşaat San ve Tic A.Ş.’nin üzerinde bırakıldığı, kendileri tarafından sunulan teklifin ise ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif olarak belirlendiği, idareye yapılan şikayet başvurusunda ise, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin aşırı düşük olduğu, anılan isteklice idareye verilen teklif tutar ile ihale konusu işin yapılamayacağı belirtilmiş olup, aşırı düşük teklif fiyatlarının ilgili mevzuat çerçevesinde açıklanmayacağı hususlarına yer verildiği, **

** Ancak, şikayete ilişkin idarenin cevabi yazısında, “ S** öz konusu ihalede sınır değerin 12.174,865,16 TL olarak belirlendiği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin hesaplanan sınır değerin altında olmadığından aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmamıştır.”hususlarına yer verilerek, şikayet başvurunun uygun bulunmadığına ilişkin alınan idare kararının kendilerine bildirildiği,

** Halbuki, ihalenin **ön yeterlik ile değerlendirilen bir ihale olduğu, davet edilen adaylardan teklif sunan isteklilerin tamamının yeterli olması gerektiği, sunulan bu tekliflere göre hesaplanan sınır değerin ise 12.663.617,00 TL olması gerektiği, idarenin aşırı düşük teklif sınır değerini yanlış belirlediği, idarece belirlenen sınır değerinin hesaplanabilmesi için bazı tekliflerin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, ancak ön yeterlik aşamasında yeterli bulunan isteklilerin sunmuş oldukları teklifler esas alınarak sınır değer hesabının yapılması gerektiği, ön yeterlik aşamasında yeterli bulunmuş ve tekliflerini sunmuş isteklilerin teklifleri dikkate alındığında belirlenecek sınır değere göre kendilerinden daha düşük teklif sunan ve ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin, aşırı düşük sınır değerin altında kalacağı ve mevzuatı gereğince de aşırı düşük teklif açıklaması veremeyeceği, dolayısı ile tekliflerinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olacağı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

Başvuru sahibince idareye yapılan şikayet başvurusunda; teklifleri aşırı düşük olan isteklilerce idareye verilen analizlerde, maliyet bileşenlerinin miktarları ve birim imalat için gerekli olan işçilik süreleri (saat) düşürülerek birim fiyatların hesaplandığı,

Anılan işte kullanılması planlanan makine ekipmana ilişkin aşırı düşük teklif kapsamında idareye sunulması gereken onaylı amortisman kayıtları ve belgelerinin ihale mevzuatı çerçevesinde sunulmadığı,

Aşırı düşük teklif açıklaması istenilen isteklilerin, Kamu İhale Kanununun 38 ve Kamu İhale Genel Tebliğinin 45 inci maddesinde istenilen belgelere dayalı olarak açıklamada bulunmasının mümkün olmadığıhususlarına yer verilerek bu tekliflerin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

İdarece başvuru sahibine verilen cevapta; “ Sö z konusu ihalede sınır değerin 12.174,865,16 TL olarak belirlendiği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin hesaplanan sınır değerin altında olmadığından aşırı düşük teklif sorgulaması yapılmamıştır.” denilerek başvuru sahibinin şikayetinin uygun bulunmadığı,

Belirtilmiştir.

Ancak, başvuru sahibinin itirazen şikayet başvurusunda ise; idarenin sınır değeri yanlış hesapladığı, ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda kısa listeye alınan adaylardan, idareye teklif sunanların tekliflerinin geçerli teklif olarak kabul edilerek sınır değerin hesaplanması gerektiği dikkate alındığında ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin sınır değerin altında kalacağı ve mevzuat gereğince belgeye dayalı açıklama yapılamayacağı, dolayısı ile kendilerinin teklifinin ekonomik açıdan en avantajlı teklif olacağı yönündedir.

İhale konusu işin belli istekliler arasında yapılan ihale olduğu, ön yeterlik değerlendirmesi sonucunda ön yeterlik şartnamesinin 7.8 inci maddesinde yer alan “ Yeterlikleri tespit edilen adaylar arasında 7.9. maddesinde belirtilen kriterlere göre yapılan puanlamaya göre oluşturulan sıralama sonucunda ilk [5] sıradaki aday listeye alınacak ve teklif vermeye davet edilecektir.”,

****

7.8.1 inci maddesinde yer alan ; “ Ön yeterlik kriterlerini sağlayan adaylardan listeye alınacakların belirlenebilmesi için adayların ekonomik ve mali yeterlikleri ile mesleki ve teknik yeterlikleri, 7.9. maddesinde belirtilen kriterlere göre puanlanmak suretiyle en yüksek puandan başlanarak liste oluşturulur. Puanların eşit olması nedeniyle listeye alınacak aday sayısının öngörülen sayıyı aşması halinde, eşit puana sahip adayların tamamı listeye alınır.” düzenleme gereğince, en yüksek puandan başlanarak ilk beş adayın listeye alınması öngörülmüş ancak, 15.09.2010 tarihli ve 82 sayılı ihale komisyonu kararı ile ön yeterlik değerlendirmesinde 100 tam eşit puan alan;

1. CEKA İnş. ve Tic. A.Ş. - Mercan İnş. ve Tic. Ltd. Şti (OG)

2. Utay İnş. A.Ş.

3. YDA İnş. San. ve Tic. A.Ş.

4. Depar İnş. Ltd. Şti

5. Kazova İnşaat San. Tic. ve Turizm A.Ş.

6. Nuhoğlu İnş. San. ve Tic. A.Ş.

7. Türkseven Tur. İnş. ve Tic. Ltd. Şti.

8. AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Özka İnş. A.Ş. (OG)

9. Sera Yapı End. ve Tic. A.Ş.

10. Mön. İnş. ve Tic. Ltd. Şti.

11. Pakt Aydınlar Tur. Teks. İnş. ve Tic. Ltd. Şti. - ER-AY İnş. Tur. ve Tic. A.Ş.(OG)

12. Oyak İnş. Tic. A.Ş

13. Yıldızlar İnş. ve Tic. A.Ş.

14. Gestaş İnş. Tic. Ltd. ve San. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. (OG)

Adayların tamamının kısa listeye alındığı, ancak idareye yapılan farklı bir şikayet üzerine Gestaş İnş. Tic. Ltd. ve San. A.Ş. - Durmaz İnş. Taah. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın toplam puanının 98.84 olduğunun anlaşılması üzerine anılan adayın kısa listeden çıkarılarak 17.09.2010 tarihinde davet edilen adaylardan;

1. CEKA İnş. ve Tic. A.Ş. - Mercan İnş. ve Tic. Ltd. Şti (OG)

2. Utay İnş. A.Ş.

3. YDA İnş. San. ve Tic. A.Ş.

4. Depar İnş. Ltd. Şti

5. Kazova İnşaat San. Tic. ve Turizm A.Ş.

6. Nuhoğlu İnş. San. ve Tic. A.Ş.

7. Türkseven Tur. İnş. ve Tic. Ltd. Şti.

8. AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Özka İnş. A.Ş. (OG)

9. Sera Yapı End. ve Tic. A.Ş.

10. Mön. İnş. ve Tic. Ltd. Şti.

Olmak üzere 10 adayın idareye teklif sunduğu görülmüştür.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İstenecek belgeler” başlıklı 30 uncu maddesinde yer alan “(1)Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere aday veya isteklilerden istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir:

…

_ ç) **** Yaklaşık maliyeti, eşik değerin onda birine eşit ve bu değerin üzerinde olan ihalelerde, idare tarafından isteklilerden aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi ile sözleşmenin uygulanması aşamasında kullanılmak üzere teklifleri ekinde;_

_ 1) Anahtar teslimi götürü bedel işlerde, teklif bedelini oluşturan iş kalemleri ve/veya iş gruplarına ait miktarlar ve bunlara ait birim fiyatlar ile bu fiyatlara ilişkin idarenin tanımladığı yapım şartlarına göre ihale dokümanı kapsamında verilen analiz formatına uygun analizler ve teklif bedelini gösteren hesap cetveli istenir._

_ Teklifin aşırı düşük bulunması halinde ise Kanunun 38 inci maddesi uyarınca yapılacak açıklamada, ayrıca bu analizlere dayanak teşkil eden bütün bilgi ve belgeler (proforma faturalar, malzemeye ilişkin teklif alma yazıları, yardımcı analizler ve buna benzer) sunulur._” hüküm gereğince, ihale ilanının yapıldığı 03.03.2010 tarihinde yürürlükte olan mevzuat gereğince, söz konusu işin yaklaşık maliyetinin, Yönetmeliğin 30 uncu maddesinin birinci fıkrasında belirtilen eşik değer limitlerini aşması nedeniyle, Belli İstekliler Arasında İhale Usulü İle İhale Edilen Yapım İşlerinde Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7 nci maddesinde yapılan düzenleme ile ön yeterlik aşamasında yeterli bulunan isteklilerden “ Teklif bedelini oluşturan iş kalemleri ve/veya iş gruplarına ait miktarlar ve bunlara ait birim fiyatlar ile bu fiyatlara ilişkin idarenin tanımladığı yapım şartlarına uygun analizler ve teklif bedelini gösteren hesap cetveli” istenildiği,

4734 sayılı Kanunun “Tekliflerin alınması ve açılması” başlıklı 36 ncı maddesinde; t ekliflerin, ihale saatine kadar idareye verilebileceği, tekliflerin inceleneceği ilk oturumda, teklif zarflarının uygunluğu ve istenilen belgelerin kontrolü yapılarak, kontrol sonucunda uygun olmayan teklif zarflarına ilişkin tutanak düzenlenerek bu tekliflerin değerlendirme dışı bırakılacağı hüküm altına alınmıştır.

Bu kapsamda yapılan ilk oturumda, Mön. İnş. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından idareye sunulan teklif zarfından “teşekkür mektubu” çıkması nedeniyle anılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, kalan diğer tekliflerin ayrıntılı incelemesinin yapıldığı ikinci oturumda; Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İstenecek belgeler” başlıklı 30 uncu maddesi gereğince adayların söz konusu işe ilişkin teklif bedelini oluşturan iş kalemleri ve/veya iş gruplarına ait miktarlar ve bunlara ait birim fiyatlar ile bu fiyatlara ilişkin idarenin tanımladığı yapım şartlarına göre idarece tanımlanan analiz formatına uygun analizleri idareye sunmayan/eksik sunan Nuhoğlu İnş. San. ve Tic. AŞ., Türkseven Tur. İnş. ve Tic. Ltd. Şti. ile Depar İnş. Ltd. Şti.’nin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,

Kalan geçerli teklifler;

1. CEKA İnş. ve Tic. A.Ş. - Mercan İnş. ve Tic. Ltd. Şti. (OG) :10.940.000,00 TL

2. Utay İnş. A.Ş. :11.710.476,39 TL

3. YDA İnş. San. ve Tic. A.Ş. :12.372.000,00 TL

4. Kazova İnşaat San. Tic. ve Turizm A.Ş. :12.732.920,00TL 5. AKM Yapı Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Özka İnş. A.Ş. (OG) :14.050.262,71 TL

6. Sera Yapı End. ve Tic. A.Ş. :12.372.000,00 TL

Esas alınarak idarece yapılan sınır değer hesabında, sınır değerin 12.174.865,16 TL olarak belirlendiği, ihale duyurusunun yapıldığı 03.03.2010 tarihinde yürürlükte olan mevzuat gereğince KİK sınır değer hesaplama aracı ile hesaplanan sınır değerin idarece hesaplanan sınır değer ile aynı olduğu, hesaplanan sınır değerin altında teklif sunan; CEKA İnş. ve Tic. A.Ş. - Mercan İnş. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile Utay İnş. A.Ş.’nden 02.11.2010 tarihinde aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği, ancak teklifleri aşırı düşük bulunan isteklilerin idareye aşırı düşük teklif açıklamasında bulunmaması nedeniyle, tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı,

Görülmüştür.

Yukarıda da aktarıldığı gibi idarenin, ihale dokümanını söz konusu işin ihale ilanının yapıldığı tarihte yürürlükte olan mevzuat çerçevesinde hazırlayarak ihale işlemlerini yürüttüğü, idareye sunulan tekliflerden, belli istekliler arasında yapılan ihaleye ilişkin mevzuatta tanımlanan kriterleri karşılamayan isteklilerin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ve kalan geçerli teklifler esas alınarak aşırı düşük teklif sınırının belirlendiği, ihalenin ön yeterlik aşamasının, ihaleye teklif sunacak adayların, ön yeterlik şartnamesinin 7.8 inci maddesinde tanımlanan puanlama esaslı kısa listenin oluşturulmasına yönelik olduğu, ancak kısa listeye giren adaylarca idareye sunulan tekliflerin, idarece hazırlanan şartnameler ve teknik doküman çerçevesinde değerlendirilerek sonuçlandırılmasının ise ihalenin sonraki aşamasını oluşturduğu, bu aşamanın ise tekliflerin dokümanda yer alan yeterlik kriterlerine göre değerlendirilerek, ihalenin karara bağlandığı aşama olduğu anlaşılmaktadır.

4734 sayılı Kanunun 36 ve 37 inci maddelerine göre değerlendirilerek geçerli kabul edilen tekliflerden, Kanunun 38 inci maddesi hükmü doğrultusunda hesaplanan sınır değerin altında kalan teklif sahiplerinden teklif fiyatlarına ilişkin ayrıntılı açıklama istenileceği ve idareye sunulan aşırı düşük teklif açıklamalar göz önünde bulundurularak yapılacak değerlendirmeler sonucunda ihalenin, anılan Kanunun 40 ıncı maddesi gereğince ekonomik açıdan en avantajlı teklifi veren isteklinin üzerinde bırakılacağı hüküm altına alınmıştır.

Nitekim söz konusu ihalede kısa listeye giren teklif sahiplerince idareye verilen tekliflerin, yukarıda aktarılan mevzuat hükmü çerçevesinde değerlendirerek, mevzuata uygun verilmeyen tekliflerin değerlendirme dışı bırakıldığı, kalan geçerli teklifler esas alınarak aşırı düşük sınır değerinin 12.174.865,16 TL olarak hesaplandığı, sınır değer olarak belirlenen 12.174.865,16 TL’nin altında teklif sunan CEKA İnş. ve Tic. A.Ş. - Mercan İnş. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile Utay İnş. A.Ş.’nin tekliflerinin aşırı düşük bulunduğu, ancak söz konusu isteklilerin idareye aşırı düşük teklif açıklamasında bulunmaması nedeniyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak ihalenin, YDA İnş. San. ve Tic. A.Ş. üzerinde bırakıldığı görülmüştür.

Bu itibarla, başvuru sahibi tarafından iddia edildiği gibi sınır değerin hesaplanmasında ön yeterlik değerlendirmesi sonucu yeterli görülen ve kısa listeye giren isteklilerden idareye verilen tekliflerin tamamının geçerli teklif kabul edilerek aşırı düşük sınır değerinin hesaplanmasının mümkün olmadığı, kısa listeye giren isteklilerce idareye verilen ve dokümanda tanımlanan yeterlik kriterlerini sağlayan geçerli tekliflerin sınır değerini belirlediği, nitekim idarenin de yukarıda belirtildiği gibi verilen geçerli teklifleri esas alarak aşırı düşük teklif sınırını doğru olarak hesapladığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oyçokluğu ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Adem KAMALI

Kurul Üyesi****

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi****

Belli istekliler arasında Götürü Bedel İhale usulüyle yapılan incelemeye konu ihalede,

** İhale idari şartnamesinin 7/1 maddesinin;** “** Teklif vermeye davet edilen adayların ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir:”**

7/g maddesinin; “Teklif bedelini oluşturan iş kalemleri ve/veya iş gruplarına ait miktarlar ve bunlara ait birim fiyatlar ile bu fiyatlara ilişkin idarenin tanımladığı yapım şartlarına uygun analizler ve teklif bedelini gösteren hesap cetveli”

şeklinde düzenlendiği belirlenmiştir.

İhale ilanının 03.03.2010 tarihinde yapıldığı ve ön yeterlik için için son başvuru tarihinin 12.03. 2010 olduğu, yeterli bulunan isteklilerin fiyat tekliflerinin değerlendirildiği tarihin (ihale tarihinin) 04.11.2010 olduğu ihalede , ihalenin 21. 12.2010 tarihinde onaylandığı, anlaşılmaktadır.

İhale ön yeterlilik başvurusuna davet mahiyetinde olan ilanın yayınlandığı 03.03.2010 tarihinden sonra 30/7/2010 tarihli ve 27657 sayılı Resmî Gazete’de Kamu İhale Genel Tebliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Tebliğ yayımlanmış; 30.07.2010 tarihinden önce yürürlükte bulunan Tebliğ’de; “…teklifleri ekinde analiz sunma yükümlülüğü” bulunurken __ anılan Tebliğ’de :

** “** Bu Tebliğin yürürlüğe girdiği tarihten önce ilanı veya duyurusu yapılmış olan yapım işi ihaleleri, ilanın veya duyurunun yapıldığı tarihte yürürlükte olan Kamu İhale Genel Tebliğinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırı olmayan hükümlerine göre sonuçlandırılır.”

Şeklinde bir düzenlemeye yer verilmiştir.

04.03.2009 tarih ve 27159 Mükerrer Sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 03.07.2009 tarih ve 27277 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yönetmelik ile değişik 30. maddesinin 1. fıkrasının (ç) bendinde yer alan “…teklifleri ekinde…” ibaresinin iptali istemiyle açılan davada; Danıştay Onüçüncü Dairesinin 26.04.2010 tarih ve E: 2010/93 sayılı kararı ile, “… 4734 sayılı Yasa’nın ihaleye katılım kurallarını düzenleyen bölümünde yer alan 10. Maddesinde ihaleye katılımda isteklilerden istenecek bilgi ve belgeler tek tek sayılmış olup, isteklilerin, tekliflerinin ekinde istenilen belgeleri vermemeleri halinde, ihale dışında bırakılmaları sonucu doğabileceğinden, Yasa’da sayılmayan bir belgenin, yönetmelik hükmü ile istenebilecek belgeler kapsamına dahil edilmesine hukuken olanak bulunmamaktadır. Bu itibarla teklifler değerlendirildikten sonra, ancak aşırı düşük tekliflerin varlığı halinde Yasa’nın 38. Maddesi uyarınca istenmesi mümkün olan analizlerin, böyle bir durumun ortaya çıkıp çıkmayacağının belli olmadığı tekliflerin verilmesi aşamasında, bir ihaleye katılım şartı olarak istenilmesine olanak sağlayan Yönetmelik hükmünde yer alan “…teklifleri ekinde…” ibaresinde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.

_ Öte yandan, 4734 sayılı Kanun’un 38. Maddesine 5812 sayılı Kanun’un 12. Maddesiyle eklenen son fıkrasında “İhale komisyonu, aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde Kurum tarafından belirlenen kriterleri esas alır. Kurum, bu maddenin uygulanmasında aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer, sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirleme belirlemeye yetkilidir.” Hükmü bulunmakta olup, anılan hükmün ihaleye katılımda yeterlik kurallarını belirleyen 10. Maddedeki belgeler dışında teklif ekinde analizlerin istenmesine olanak sağlayacak bir hüküm içermediği, ihaleye katılma yeterliği olan isteklilerin tekliflerinin idarece aşırı düşük bulunması halinde yazılı açıklama istenmesi ve sorgulamanın yapılması aşamasını düzenlediği anlaşılmaktadır._ …” gerekçesiyle anılan düzenlemenin yürütülmesinin durdurulmasına karar verilmiştir. __

Netice itibariyle, incelemeye konu ihalede istenilen ancak, Danıştay Onüçüncü Dairesinin anılan kararı ile hukuka aykırı olduğuna hükmedilen ve Yönetmelik hükmü uyarınca; isteklilerden teklif ekinde analiz istenmesi mümkün olmadığından, teklif ekinde analiz sunmayan ya da eksik analiz sunan ve sadece bu gerekçeyle teklifleri değerlendirme dışı bırakılan isteklilerin teklifiyleriyle ilgili olarak yaptığı itirazen şikâyetin Kurul’ca haklı bulunmaması ve buna bağlı olarak sınır değerin yeniden hesaplanmadan ihalenin sonuçlandırılması işleminde, (yukarıda belirtilen mahkeme kararı da dikkate alındığında) hukuka uyarlılık bulunmamaktadır.

Ayrıca; şikayete konu ihalede fiyat içeren tekliflerin 30.07.2010 tarihinde yürürlüğe giren tebliğin yayım tarihinden çok sonra 04.11.2010 tarihinde alındığı,“ilanın veya duyurunun yapıldığı tarihte yürürlükte Kamu İhale Genel Tebliğinin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırı olmayan hükümlerine göre sonuçlandırılır” şeklindeki hükmün amaca yönelik olarak yorumlanması gerektiği düşünülmektedir. Şöyle ki; ön yeterlik aranılan ihalelerde duyuru tarihi olarak davet mektubu tarihinin esas alınması mer’i mevzuata uygun bir değerlendirme olacaktır. Aksine bir düşünce “Ön ilan” yapılan işlerde yıl içinde Kamu İhale Tebliğinde yapılacak değişikliklerde esasa ilişki ilan yayımlandıktan sonra yapılacak Tebliğ değişikliklerin o ihaleye uygulanması olanağı bulunulmayacağı gibi bir sonuca varılmasına neden olunacaktır. İncelenen uyuşmazlıkta fiyat içeren tekliflerin istenilme tarihi 03.09.2010 olup, bu tarih Kamu İhale Tebliğinin yürürlük tarihinden sonraki bir tarihtir. Bu nedenle de fiyat tekliflerinin alınmasından önce yapılan Yönetmelik ve Tebliğ değişikliklerinin amaçsal yorumlanmasında kamu yararı bulunduğu değerlendirilmektedir.

Açıklanan nedenlerle, incelemeye konu ihalede “düzeltici işlem belirlenmesine” karar verilmesi gerektiği yönündeki düşüncemizle, Kurul’ca alınan “ itirazen şikâyet başvurusunun reddine ” ilişkin karara katılmıyoruz.

Adem KAMALI Abdullah DÜNDAR

** Kurul Üyesi Kurul Üyesi**