KİK Kararı: 2011/UY.I-417

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/007
Gündem No : 69
Karar Tarihi : 24.01.2011
Karar No : 2011/UY.I-417
BAŞVURU SAHİBİ:
Proyap İnşaat Turizm Gıda ve Dayanıklı Tük. Mal. San. ve Tic. Ltd. Şti., Kumkapı Sokak No: 34/7 Gaziosmanpaşa / ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Kütahya Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü, Zafer Meydanı Merkez / KÜTAHYA

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2010/28535 İhale Kayıt Numaralı "Kültür ve Ticaret Merkezi Yapım İşi" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

20.01.2011 tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.Y.[00.05].(0254)./2011-01E sayılı Esas İnceleme Raporunda;

Kütahya Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü tarafından 12.04.2010 tarihinde açık ihale usulü ile yapılan “Kültür ve Ticaret Merkezi Yapım İşi” ihalesine ilişkin olarak Proyap İnşaat Turizm Gıda ve Dayanıklı Tük. Mal. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 15.12.2010 tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 17.12.2010 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 03.01.2011 tarih ve 139 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 03.01.2011 tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1- Aydın İnşaat Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. & Dağsan İnş. ve Tic. Ltd. Şit. Ortak Girişiminin teklif bileşenlerine ilişkin fiyatların birbirini doğrulamadığı, teklif bileşenlerinin içeriğine ilişkin incelemenin yapılması gerektiği,

2- Aydın İnşaat Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. & Dağsan İnş. ve Tic. Ltd. Şit. Ortak Girişiminin sunmuş olduğu bilanço ve gelir tablolarındaki oranların ekonomik ve mali yeterlik için belirlenen kriterleri sağlamadığı,

3- İdarenin şikayet başvurusu üzerine almış olduğu kararın İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Kararda belirtilecek hususlar” başlıklı 12 nci maddesine uygun olmadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1. Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İtirazen şikayete konu husus ile ilgili olarak 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun “Aşırı Düşük Teklifler” başlıklı 38 inci maddesinde;

“ İhale komisyonu verilen teklifleri 37 nci maddeye göre değerlendirdikten sonra, diğer tekliflere veya idarenin tespit ettiği yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

İhale komisyonu;

_a)_İmalat sürecinin, verilen hizmetin ve yapım yönteminin ekonomik olması,

_b)_Seçilen teknik çözümler ve teklif sahibinin mal ve hizmetlerin temini veya yapım işinin yerine getirilmesinde kullanacağı avantajlı koşullar,

_c)_Teklif edilen mal, hizmet veya yapım işinin özgünlüğü,

Hususlarında belgelendirilmek suretiyle yapılan yazılı açıklamaları dikkate alarak, aşırı düşük teklifleri değerlendirir. Bu değerlendirme sonucunda, açıklamaları yeterli görülmeyen veya yazılı açıklamada bulunmayan isteklilerin teklifleri reddedilir.” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İstenecek belgeler” başlıklı 30 uncu maddesinde;

“…

_ ç) Yaklaşık maliyeti, eşik değerin onda birine eşit ve bu değerin üzerinde olan ihalelerde, idare tarafından isteklilerden aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi ile sözleşmenin uygulanması aşamasında kullanılmak üzere teklifleri ekinde;_

_ 1) Anahtar teslimi götürü bedel işlerde, teklif bedelini oluşturan iş kalemleri ve/veya iş gruplarına ait miktarlar ve bunlara ait birim fiyatlar ile bu fiyatlara ilişkin idarenin tanımladığı yapım şartlarına göre ihale dokümanı kapsamında verilen analiz formatına uygun analizler ve teklif bedelini gösteren hesap cetveli,_

_ 2) Teklif birim fiyatlı işlerde; teklif edilen fiyatlara ilişkin olarak idarenin tanımladığı her bir iş kaleminin yapım şartlarına göre ihale dokümanı kapsamında verilen analiz formatına uygun analizler,_

_ istenir. Teklifin aşırı düşük bulunması halinde ise Kanunun 38 inci maddesi uyarınca yapılacak açıklamada, ayrıca bu analizlere dayanak teşkil eden bütün bilgi ve belgeler (proforma faturalar, malzemeye ilişkin teklif alma yazıları, yardımcı analizler ve buna benzer) sunulur. _

_ …”_ hükmü,

“Aşırı Düşük Teklifler” başlıklı 60 ıncı maddesinde;

“(1) İhale komisyonu verilen tekliflerden, diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre teklif fiyatı aşırı düşük olanları tespit eder. Bu teklifleri reddetmeden önce, belirlediği süre içinde teklif sahiplerinden teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.

_ …_

(3) Aşırı düşük tekliflerin tespiti ve değerlendirilmesinde; Kamu İhale Kurumu tarafından aşırı düşük tekliflerin tespiti, değerlendirilmesi ve ekonomik açıdan en avantajlı teklifin belirlenmesi amacıyla sınır değer veya sorgulama kriterleri ya da ortalamalar belirlenmiş ise ihale komisyonu bu düzenlemeyi esas alır.” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliğinin “Aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde ve sözleşmenin uygulanması aşamasında kullanılmak üzere tekliflerin ekinde analizlerin istenilmesi” başlıklı 38 inci maddesinde;

“…

38.6. 4734 sayılı Kanunun 37 nci maddesi uyarınca tekliflerin değerlendirilmesi aşamasında isteklilerin iş kalemleri/grupları için teklif ettikleri birim fiyatların her biri için analiz sunup sunmadıkları kontrol edilir. Analizleri sunmayan ya da eksik sunan istekliler değerlendirme dışı bırakılır. Bu aşamada sunulan analizlerin içeriğine ilişkin ayrıntılı inceleme yapılmaz.

…” açıklaması,

Anılan Tebliğin “Aşırı düşük teklif değerlendirmesi” başlıklı 45 inci maddesinde;

“…

_ 45.1.2. Sınır değerin altındaki teklif sahiplerinden, ihale komisyonunun teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntılar yazılı olarak istenir. Bu çerçevede; istenen açıklamanın niteliği dikkate alınarak, isteklilere üç iş gününden az olmamak üzere makul bir süre verilir._

_ …”_ açıklaması,

Bulunmaktadır.

Anılan düzenlemeler çerçevesinde, ihale ilan tarihinde yürürlükte bulunan ilgili Uygulama Yönetmeliğinin “istenecek belgeler” başlıklı 30 uncu maddesi uyarınca, yaklaşık maliyeti yine aynı Yönetmelikte yer verilen parasal tutarların üzerinde olan ihalelerde, isteklilerden teklifleri ekinde teklif bileşenlerine ilişkin olarak hazırlanmış analizlerin sunulması istenmekte ancak, sınır değer tespiti yapılarak aşırı düşük teklifler belirlenmeden önce sunulan analizlerin içeriğine ilişkin bir değerlendirme yapılmamakta ve yalnızca teklif fiyatları sınır değerin altında olan isteklilerin sunmuş oldukları analizlerinin içeriğine ilişkin olarak, aşırı düşük teklif açıklaması aşamasında değerlendirmeler yapılabilmekteydi. Aşırı düşük teklif açıklaması ise gerek 04.03.2010 tarihli İlgili Uygulama Yönetmeliği ve gerekse 30.07.2010 ve 29.12.2010 tarihli Uygulama Yönetmelikleri çerçevesinde; yalnızca teklif fiyatı aşırı düşük teklif sınır değerinin altında olan isteklilerden istenebilmektedir.

Dolayısı ile, teklif fiyatı aşırı düşük teklif sınır değerinin üzerinde olan isteklilerden aşırı düşük teklif açıklaması istenmesi mümkün olmadığı gibi, ihale ilan tarihi itibariyle yürürlükte bulunan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği çerçevesinde de isteklilerin teklifleri ekinde sunulan analizlerin içeriğine ilişkin olarak yapılacak olan değerlendirmeler yalnızca teklif fiyatı sınır değerin altında kalan istekliler için söz konusu olabilmektedir.

Bu çerçevede iddia konusu incelendiğinde;

Aydın İnşaat Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. & Dağsan İnş. ve Tic. Ltd. Şit. Ortak Girişiminin teklif fiyatının aşırı düşük teklif sınır değerinin üzerinde olduğu ve ilgili ihaleye ilişkin düzeltici işlem tesis edilen 31.08.2010 tarih ve 2010/U.Y.I-2602 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı sonucunda sınır değerin altında kalan isteklilerin değişmediği anlaşılarak, teklif fiyatı sınır değerin üzerinde olan isteklilerin teklifleri ekinde sunmuş oldukları analizlerin içeriğine ilişkin bir değerlendirme yapılmasının ve teklif bileşenlerine ilişkin aşırı düşük teklif açıklamasının istenmesinin mümkün olmaması sebebiyle, iddia yerinde bulunmamıştır.

2. Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Başvuru süreleri” başlıklı 6 ncı maddesinde;

_ “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür. _

__

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

__

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmü,

Anılan Yönetmeliğin “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7 nci maddesinde;

“a) İlana yönelik başvurularda ilk ilan tarihini,

_ b) Ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan hükümleri için dokümanın satın alındığı tarihi, belli istekliler arasında ihale usulü ile yapılan danışmanlık hizmet alımı ihalelerinde ihale dokümanının teslim alındığı tarihi, zeyilnameye yönelik başvurularda ise zeyilnamenin bildirildiği tarihi,_

_ c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi,_

_ ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini, _

_ d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi,_

_ izleyen günden itibaren başlar._

__

_(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” _hükmü,

Bulunmaktadır.

15.06.2010 tarihli ihale komisyon kararı ile ihalenin sonuçlandırıldığı, ve itirazen şikayete konu edilen firmanın geçerli teklif olarak belirlendiği, 16.06.2010 tarihinde postaya verilen kesinleşen ihale kararının başvuru Proyap İnşaat Tur. Gıd. ve Day. Tük. Mal. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin müstahdemine 23.06.2010 tarihinde tebliğ edildiği, Kuruma yapılan bir itirazen şikayet başvurusu üzerine Kurul tarafından 31.08.2010 tarih ve 2010/U.Y.I-2602 sayılı karar ile düzeltici işlem tesis edildiği, düzeltici işlem kararından sonra ihale komisyonunca alınan 20.09.2010 tarihli karar ile ihalenin iptal edildiği ve iptal kararının 02.10.2010 tarihinde başvuru sahibine tebliğ edildiği, iptal kararına karşı 05.10.2010 tarihinde itirazen şikayet başvurusunda bulunulduğu ve Kurul tarafından idarenin iptal gerekçeleri yerinde bulunmayarak, 18.10.2010 tarihli karar ile ihalenin iptali kararının iptal edildiği ve anılan süreçlerin tamamında iddia konusu edilen isteklinin teklifinin geçerli teklif olarak değerlendirildiği,

Bununla birlikte başvuru sahibi tarafından, Kamu İhale Kurulunca alınan 18.10.2010 tarih ve 2010/UY.I-3157 sayılı karar çerçevesinde tesis edilen 23.11.2010 tarihli komisyon kararının 02.12.2010 tarihinde tebliğ edilerek, söz konusu iddianın idareye şikayet başvurusunda öne sürüldüğü görülmüştür. Oysaki iddia konusu 15.06.2010 tarihli ilk komisyon kararı ile de ilgili olan bir hususu kapsadığından, başvuru sürelerinin 15.06.2010 tarihli ilk komisyon kararının tebliğ edildiği tarih olan 23.06.2010 tarihinden sonra başlaması gerekmektedir. Dolayısı ile başvurunun süresinde yapılmadığı anlaşıldığından, süre yönünden reddedilmiştir. ****

3. Başvuru sahibinin 3 üncü iddiasına ilişkin olarak:

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin “Kararda belirtilecek hususlar” başlıklı 12 nci maddesinde;

“(1) Şikayet başvurusu üzerine idare tarafından alınacak kararlarda aşağıdaki hususlar gösterilir:

_ a) İhalenin adı ve ihale kayıt numarası, _

_ b) Başvuru sahibinin, varsa vekil ya da temsilcisinin adı, soyadı veya unvanı ve adresi _

_ c) Başvurunun idare kayıtlarına alındığı tarih ve sayı,_

_ ç) Başvuru üzerine alınan diğer kararlar ve yapılan işlemlerin özeti,_

_ d) İleri sürülen iddiaların, olayların ve hukuki dayanaklarının özeti,_

_ e) İddiaların ve olayların değerlendirilmesi,_

_ f) Kararın dayandığı hukuki sebepler ile gerekçeleri ve karar sonucu,_

_ g) Şikayetin kısmen veya tamamen haklı bulunması halinde, yapılması gereken düzeltici işlemler,_

_ ğ) Karar tarihi ile kararı alanların adı ve soyadı ile imzası. _

_ h) Kararın tebliğ ediliş şekline göre; iadeli taahhütlü mektupla gönderilme, imza karşılığı elden teslim edilme, faksla gönderilme veya elektronik postayla gönderilme tarihi,_

_ ı) Karara karşı başvuru yapılabilecek itiraz mercii ve başvuru süresi.”_ hükmü,

Bulunmakta ve idarelerce alınan kararların maddede belirtilen hususları taşımaları gerekmektedir.

Başvuru sahibinin 15.12.2010 tarihli şikayet başvurusu üzerine idarece alınan karar incelendiğinde ise;

İhalenin adı, ihale kayıt numarası ve karar tarihi bilgilerine yer verilmediği tespit edilmiştir. Ancak, söz konusu eksikliklerin kararın içeriğine yönelik olmadığı ve şekli unsurların bulunmaması sebebiyle ortaya çıktığı görülmektedir. Bununla birlikte, anılan eksikliklerin başvuru sahibi nezdinde, alınan idari kararın içeriğinin anlaşılması ve karara yönelik başvuru hakkının kullanılması aşamalarında belirsizliğe yol açmadığı ve bir hak kaybına sebep olmadığı görüldüğünden, söz konusu eksikliklerin idarenin kararının esasını etkilemediği sonucuna ulaşılmış ve iddia yerinde bulunmamıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.

Dr. Hasan GÜL

Başkan****

Ali Kemal AKKOÇ

II. Başkan****

Hicabi ECE

Kurul Üyesi****

Ali KAYA

Kurul Üyesi****

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi****

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi****

Kazım ÖZKAN

Kurul Üyesi****

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi****