KİK Kararı: 2011/UY.I-3947

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/076
Gündem No : 66
Karar Tarihi : 28.11.2011
Karar No : 2011/UY.I-3947
BAŞVURU SAHİBİ:
Bikan Mühendislik İnş. Taah. Nakl. Hafr. Tur. San. veTic. Ltd. Şti., Piriçelebi Mah. M.Fevzi Çakmak Cad. Doktorlar Sitesi Kat : 3 RİZE

İHALEYİ YAPAN İDARE:
Artvin Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğü, Çarşı Mahallesi Ticaret Ve Kültür Sitesi Kat:1 08000 ARTVİN

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/135865 İhale Kayıt Numaralı "Artvin Arhavi Boğaziçi Mahallesi 36 Adet Afet Konutu İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

24.11.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.04-.Y.[3603].(0197)./2011-29Esayılı Esas İnceleme Raporunda;

Artvin Özel İdaresi Destek Hizmetleri Müdürlüğütarafından 29.09.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Artvin Arhavi Boğaziçi Mahallesi 36 Adet Afet Konutu İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Bikan Mühendislik İnş. Taah. Nakl. Hafr. Tur. San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin 14.10.2011tarihinde yaptığı şikayet başvurusunun, idarenin 20.10.2011tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibinin 31.10.2011tarih ve 47269sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 28.10.2011tarihli dilekçe ile itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu,

İdare tarafından gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden;

4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Esas İnceleme Raporu ve ekleri incelendi:

İtirazen şikayet dilekçesinde özetle;

1 ) Anahtar teknik personel ile ilgili olarak değerlendirme dışı bırakılmalarının uygun olmadığı,

2 ) İş denetleme belgesi ile ilgili olarak değerlendirme dışı bırakılmalarının uygun olmadığı,

İddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir:

1 ) Başvuru sahibinin 1 inci iddiasına ilişkin olarak:

İhale ilanının 29.08.2011 tarihinde, ihalenin ise 29.09.2011 tarihinde yapıldığı anlaşılmıştır.

İhale ilanı tarihi itibariyle yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği hükümleri;

“İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler

MADDE 40 – (1) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca gerçek veya tüzel kişiliğin ticari faaliyette bulunduğu yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırması ve bu durumun belgelendirilmesi şartı aranır. Bu şart aynı pozisyon için tek bir mühendis veya mimar ile tevsik edilebileceği gibi farklı mühendis veya mimarlarla da tevsik edilebilir. Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.

(2) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.)İhale konusu işin yaklaşık maliyetinin % 30’undan daha az tutarda olan işlerle ilgili meslek alanlarından anahtar teknik personel istenemez. Aynı mimarlık ve mühendislik alanı için sadece bir anahtar teknik personel istenebilir.

(3) İdarece yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personele ilişkin belgelerin istenildiği hallerde, öngörülebilecek mimar veya mühendis anahtar teknik personelin sayısı, yaklaşık maliyeti eşik değerin;

a) Onda biri ile eşik değerin yarısına kadar olan işlerde en fazla bir,

b) Yarısı ile eşik değer arasında olan işlerde en fazla iki,

c) Üzerinde olan işler ile yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde en fazla üç,

olarak istenebilir.

(4) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personelin ilgili meslek odasına kayıtlı olması zorunludur. Bu personelin mezuniyetinden itibaren geçecek süre en fazla beş yıl olarak öngörülebilir. Bu sürenin sağlandığı hususu mezuniyet belgesi ile, odaya kayıtlı olduğu hususu ilgili meslek odası üye kayıt belgesiyle,aday veya isteklinin bünyesinde çalıştığı hususu ise Sosyal Güvenlik Kurumu onaylı “Hizmet Bildirimi” ile tevsik edilir. Anahtar teknik personel şartının aynı meslek alanına ilişkin farklı kişiler bildirilmek suretiyle karşılanması halinde, bu kişilerin tamamının mezuniyet belgelerinin sunulması zorunludur.

(5) (Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olan mimar ve mühendisler, aday veya isteklinin bünyesinde çalıştıklarına ve ihale konusu işte isteklinin anahtar teknik personeli olarak çalışacaklarına ilişkin yazılı beyanlarını verirler.

(6)__(Değişik:16/07/2011-27996 R.G./7 md.) Anahtar teknik personel olarak bildirilenlerden, başvuru veya ihale tarihi itibarıyla aday veya istekli bünyesinde çalışmakta olanlar, aday veya isteklinin bünyesinde görev yaptıkları süre boyunca, başka bir gerçek veya tüzel kişide çalışamazlar.

(7) Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. (Değişik:03/07/2009-27277 R.G./7 md.) Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.

(8) İş ortaklığında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir.

(9) Konsorsiyumlarda, koordinatör ortağa ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personel işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.

(10) Bir ihalede anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda sözleşmenin uygulanmasında teknik personel olarak istihdam edilemez.

(11) İhale konusu işte çalıştırılması öngörülen teknik personelin nitelik ve sayısı idari şartnamenin ‘Sözleşmenin Uygulanmasına İlişkin Hususlar’ başlıklı bölümündeki ilgili maddede belirtilir. Yüklenicinin, işin yürütülmesi sırasında çalıştıracağı teknik personelin idarece öngörülen nitelik ve sayıda olduğuna dair belgeleri, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içinde idareye sunması zorunludur. İş ortaklığında teknik personel, ortaklık oranına bakılmaksızın pilot ve diğer ortaklar tarafından karşılanabilir. Konsorsiyumlarda ise, işin uzmanlık gerektiren kısımları için öngörülen teknik personelin, ilgili kısma teklif veren ortak tarafından karşılanması gerekir. Personel belgelendirilmesine ilişkin belgelerin idareye sunulduğu tarih itibariyle geçerli olması yeterlidir.” şeklindedir.

İhale ilanı tarihi itibariyle yürürlükte olan Kamu İhale Genel Tebliğ açıklamaları ise;

“Madde 37-İsteklinin organizasyon yapısına ve personel durumuna ilişkin belgeler

_37.1. Uygulama Yönetmeliğinin “İsteklinin Organizasyon Yapısına ve Personel Durumuna İlişkin Belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesi, Yönetmeliğin Geçici 3 üncü maddesi uyarınca (_Değişik ibare:0 4/0 _3/_2010 -27 511 _R.G./ 2 md.)__5/3/2011 tarihinde yürürlüğe girecek olup, bu tarihe kadar 11/9/2003 tarihli ve 25226 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 41 inci maddesinin, birinci fıkrası, yedinci fıkrasının ikinci ve üçüncü cümlesi ile son fıkrası hariç, uygulanmasına devam edilecektir. 11/9/2003 tarihli ve 25226 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 41 inci maddesinin, 4/3/2009 tarihli ve 27159 sayılı mükerrer Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin geçici 3 üncü maddesi uyarınca değişiklikler işlenmiş ve (_Değişik ibare:0 4/0 _3/_2010 -27 511 _R.G./ 2 md.)_5/3/2011 tarihine kadar yürürlükte olacak hali aşağıdaki gibidir:

“MADDE 41- Asgari yeterlik kriteri olarak anahtar teknik personel öngörülmesi halinde, ilgilinin en az beş yıl deneyimli mimar veya mühendis olması yeterlidir. Ancak, bu kişilerin ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibarıyla isteklinin bünyesinde bulunuyor olması şartlarının aranması zorunludur. Özel sektörde geçen deneyim süresi ilgili meslek odası kayıt süresini gösteren belgeyle, kamuda geçen deneyim süresi hizmet çizelgesi ve/veya meslek odası üye kayıt belgesiyle; isteklinin bünyesinde bulunuyor olduğu hususu ise, ilgili adına prim ödendiğini veya ilgilinin işe alındığını gösteren sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilir.

Bu niteliklere sahip gerçek kişi isteklilerden, şahıs şirketi ortaklarından, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklarından, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortaklarından, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortaklarından ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarından isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz.

İş ortaklığında, ortaklık oranına bakılmaksızın, pilot ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personelin tamamı değerlendirilir.

Konsorsiyumlarda, koordinatör ortağa ve diğer ortaklara ait anahtar teknik personel işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak, ayrı ayrı istenir ve değerlendirilir.

Anahtar teknik personel olarak gösterilen personel, aynı zamanda teknik personel olarak ihale konusu işte istihdam edilemez.

İhale konusu işte çalıştırılması öngörülen teknik personelin nitelik ve sayısı ilan ve ihale dokümanında belirtilir. İş ortaklığında teknik personel, ortaklık oranına bakılmaksızın pilot ve diğer ortaklar tarafından karşılanabilir. Konsorsiyumlarda ise, işin uzmanlık gerektiren kısımları için öngörülen teknik personelin, ilgili kısma teklif veren ortak tarafından karşılanması gerekir.”

_37.1.1. Bu kapsamda ilanı veya duyurusu (_Değişik ibare:0 4/0 _3/_2010 -27 511 _R.G./ 2 md.)_5/3/2011 tarihine kadar yapılacak ihalelerde, aşağıdaki hususlara uyulması gereklidir:

a) Yaklaşık maliyeti eşik değerin onda birine kadar olan ihalelerde anahtar teknik personel istenilmeyecektir.

b) Yaklaşık maliyeti eşik değerin ondan birinden eşik değerin yarısına kadar ihalelerde anahtar teknik personel istenilmesi idarelerin takdirinde olup, yaklaşık maliyeti eşik değerin yarısına eşit ve üzerinde olan ihalelerde ise anahtar teknik personel istenilmesi zorunludur.

c) Anahtar teknik personel istenilmesi durumunda; anahtar teknik personel olarak bildirilen kişilerin ihale tarihinden önce işe alınmış ve ihale tarihi itibarıyla isteklinin bünyesinde bulunuyor olması yeterli olup, ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca çalışma zorunluluğu aranmayacak, aday veya istekliler tarafından, 4/3/2009 tarihli ve 27159 sayılı mükerrer Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 1 nolu ekinde yer alan (Standart Form-KİK025.1/Y) düzenlenerek sunulacaktır.

37.2. 4/3/2009 tarihli ve 27159 sayılı mükerrer Resmi Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin, “İsteklinin Organizasyon Yapısına ve Personel Durumuna İlişkin Belgeler” başlıklı 40 ıncı maddesi (Değişik ibare:04/03/2010-27511 R.G./ 2 md.) 5/3/2011 tarihinde yürürlüğe girecek olup, ilanı veya duyurusu (Değişik ibare:04/03/2010-27511 R.G./ 2 md.)4/3/2011 tarihinden sonra yapılacak ihalelerde, aşağıdaki hususlara uyulması gereklidir:

37.2.1 Anılan maddenin birinci fıkrasında yer alan; “…… Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.” hükmü gereğince, yıl içinde işten ayrılma veya ücretsiz izin nedeniyle prim ödemelerindeki kesintilerin yıl içindeki toplamı otuz günü aşmadığı sürece kesinti olarak kabul edilmeyecektir.

37.2.2. Anahtar teknik personelin deneyim süresi en fazla beş yıl olarak öngörülebilecek olup, idarelerce bu süreden daha az deneyim süresi de öngörülebilir. İdarelerce anahtar teknik personele ilişkin olarak deneyim süresi öngörülürken, belli bir süre benzer işte çalışma ve lisansüstü eğitim yapmış olma koşulunun aranmaması gerekmektedir.

37.2.3 Anahtar teknik personel istenilmesi durumunda, aday veya isteklilerin başvuru veya teklifleri kapsamında, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıl boyunca ticari faaliyette bulundukları yerde kesintisiz şekilde ve işin niteliğine uygun olarak idarece öngörülen sayıda mühendis veya mimar çalıştırdıklarını belgelendirmeleri ve “Anahtar Teknik Personel Niteliğindeki Personel Beyannamesi”ni (Standart Form-KİK025.3/Y) sunmaları gereklidir. Anahtar teknik personel olarak bildirilen mimar ve mühendisler ise, aday veya isteklinin bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştıklarına ve ihalenin anahtar teknik personel olarak çalıştıkları kişinin üzerinde bırakılması durumunda görev yaptıkları süre boyunca başka bir kişi bünyesinde çalışmayacaklarına ilişkin olarak Anahtar Teknik Personel Beyannamesini (Standart Form-KİK025.2/Y) vereceklerdir.__(Ek ibare: 20 _/__4/_2011 -27 911 _R.G./ 14. md.)_Anahtar teknik personel bakımından, ticari faaliyette bulunulan yer olarak, ticari işletmelerde ticaret sicilinde kayıtlı merkez veya şube adresi, esnaf ve sanatkârlar için ise sicilde kayıtlı adres kabul edilecektir.

37.2.4. Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin yedinci fıkrasındaki; “Yukarıda belirtilen niteliklere sahip gerçek kişi istekliler, şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakları, ortak girişimlerin ise gerçek kişi ortakları ve tüzel kişi ortaklarının yukarıda sayılan unvanları taşıyan gerçek kişi ortaklarının, anahtar teknik personel olarak bildirilmesi durumunda, isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmaz. Gerçek kişi istekliler hariç, bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edilir.” hükmünde yer alan, “limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar” ibaresinden, temsil yetkisi verilen müdür veya müdürler anlaşılması gerekmektedir. Tüzel kişilerdeki diğer mühendis veya mimar ortakların anahtar teknik personel olarak gösterilebilmesi için bu kişilerin isteklinin bünyesinde çalıştığının sosyal güvenlik kurumu onaylı belgeler ile tevsik edilmesi zorunludur. Anahtar teknik personel olarak şahıs şirketi ortakları, limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortaklar, anonim şirketlerin yönetim kurulu başkanı, yönetim kurulu üyeleri, murahhas müdür ve genel müdür ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğine haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesi zorunludur.

37.3. İhale konusu işte çalıştırılması öngörülen teknik personelin nitelik ve sayısının sözleşme tasarısında belirtilmesi gerekmektedir. Ancak, Uygulama Yönetmeliğinin “İstenecek belgeler” başlıklı 30 uncu maddesinin birinci fıkrasının (f) bendinde yer alan “Aday veya isteklilerden ihale ve ön yeterliğe katılım için taahhütname istenemez” hükmü gereğince aday veya isteklilerden söz konusu teknik personele ilişkin taahhütname istenmeyecektir. İhale üzerinde kalan isteklinin, teknik personelin idarece öngörülen nitelik ve sayıda olduğuna dair belgeleri, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içinde idareye sunması gerekmektedir.” şeklindedir.

İdarenin değerlendirmelerini 01.09.2011 tarihinde yürürlüğe giren ve 37 nci maddedeki açıklamaları değiştiren Tebliğ hükümleri çerçevesinde yaptığı tespit edilmiştir. Geçici madde -1 hükmü ve ihalenin ilan tarihi (29.08.2011) dikkate alındığında 01.09.2011 tarihinden önce ilanı yapılan ihalelerin, ilanın yapıldığı tarihte yürürlükte olan Tebliğ hükümlerine göre sonuçlandırılacağı, dolayısıyla yukarıda aktarılan mevzuat hükümleri ile açıklamaların inceleme konusu ihalede uygulanması gerektiği anlaşılmıştır.

Limited şirket müdürlerinin anahtar teknik personel olarak gösterildiği durumlarda;

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin 5 ve 6 ncı fıkraları ile Kamu İhale Genel Tebliğinin 37.2.3 üncü maddesinde, anahtar teknik personel olarak bildirilen mimar ve mühendislerin aday veya isteklinin bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştıklarına ve ihalenin anahtar teknik personel olarak çalıştıkları kişinin üzerinde bırakılması durumunda görev yaptıkları süre boyunca başka bir kişi bünyesinde çalışmayacaklarına ilişkin anahtar teknik personel beyannamesini (Standart Form – KİK.025.2/Y) sunmalarının zorunlu kılındığı, Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin 7 nci fıkrası gereği isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmayacağı, ancak bu fıkra gereği bu kişilerin tüzel kişilikteki görev ve/veya ortaklık süreleri, ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ile tevsik edileceği, Kamu İhale Genel Tebliğinin 37.2.4 üncü maddesinde anahtar teknik personel olarak limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğine haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin belgelendirilmesinin zorunlu kılındığı,yine aynı Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin 4 üncü fıkrası gereği isteklilerin deneyim süresini tevsik için ise mezuniyet belgesinin, odaya kayıtlı olduklarını tevsik için ise meslek odası üye kayıt belgesinin sunulmasının gerektiği belirtilmiştir.

Gerçek kişiler açısından;

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 40 ıncı maddesinin 5 ve 6 ncı fıkraları ile Kamu İhale Genel Tebliğinin 37.2.3 üncü maddesinde, anahtar teknik personel olarak bildirilen mimar ve mühendislerin aday veya isteklinin bünyesinde anahtar teknik personel olarak çalıştıklarına ve ihalenin anahtar teknik personel olarak çalıştıkları kişinin üzerinde bırakılması durumunda görev yaptıkları süre boyunca başka bir kişi bünyesinde çalışmayacaklarına ilişkin anahtar teknik personel beyannamesini (Standart Form – KİK.025.2/Y) sunmalarının zorunlu kılındığı, ayrıca gerçek kişi isteklilerin anahtar teknik personel olarak kendilerini göstermeleri durumunda Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin 7 nci fıkrası gereği isteklinin bünyesinde çalıştığına dair belge aranmayacağı, yine aynı Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin 4 üncü fıkrası gereği gerçek kişi isteklilerin deneyim süresini tevsik için mezuniyet belgesinin, odaya kayıtlı olduklarını tevsik için ise meslek odası üye kayıt belgesinin sunulmasının gerektiği belirlenmiştir.

Başvuru sahibi Bikan Müh. İnş. Taah. Nakl. Harf.Tur.San Tic. Ltd. Şti.’nin teklif zarfı kapsamında sunduğu belgeler incelendiğinde;

05.07.2007 tarihinden itibaren münferiden şirketi on yıllığına temsil ile yetkilendirilen Ayhan Uslu’nun anahtar teknik personel olarak gösterildiği, anahtar teknik personel listesinin (KİK.025.1/Y), anahtar teknik personel niteliğindeki personel beyannamesinin (KİK.025.3/Y) anahtar teknik personel beyannamesinin (KİK.025.2/Y), 30.06.2004 tarihinden itibaren odaya kayıtlı olduğunu gösterir 28.09.2011 tarihli TMMOB İnşaat Mühendisleri Odası Rize Temsilciliği tarafından düzenlenen oda kayıt belgesinin, 2003 yılında verilen İnşaat Mühendisliği diplomasının, ihale tarihinden önceki bir yıl boyunca kesintisiz olarak şirketin % 50’den fazla hissesine sahip olduğunu gösterir ortaklık durum belgesinin sunulduğu görülmüştür.

Şirket temsilcisi Volkan Çelik tarafından imza altına alınan anahtar teknik personel niteliğindeki personel beyannamesinde anılan kişinin ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde ticari faaliyette bulunulan yerde personel olarak çalıştığının beyan edildiği görülmekle birlikte anahtar teknik personel olarak limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğine haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ilebelgelendirilmediği , bu anlamda teklif zarfı kapsamında yukarıda değinilen ve anahtar teknik personele ilişkin yeterliğin tam anlamıyla sağlandığından söz edilebilmesi için sunulması zorunlu kılınan belgeyi sunmadığı anlaşılan isteklinin idare tarafından değerlendirme dışı bırakılmasının bu gerekçe yönüyle uygun olduğu anlaşılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2 nci iddiasına ilişkin olarak:

Başvuruya konu ihaleye ait idari şartnamenin 2 nci maddesinde ihale konusu işin adının; “Artvin Arhavi Boğaziçi Mahallesi 36 Adet Afet Konutu İnşaatı” şeklinde belirtildiği anlaşılmaktadır.

İdari şartnamenin 7.5.1 inci maddesinde; istekliler tarafından teklif edilen bedelin % 70’inden az olmamak üzere ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimi gösteren belgelerin sunulması gerektiği düzenlemesine yer verilmiş ve 7.6 ncı maddesinde de Yapım İşlerinde İş Deneyiminde Değerlendirilecek Benzer İşlere Dair Tebliğde yer alan B II.Grup ve B III.Grup işlerin benzer iş olarak kabul edileceği belirtilmiştir.

Ayrıca anılan şartnamenin 7.6.1 inci maddesinde, inşaat mühendisliği veya mimarlık bölümü mezunu olanların mezuniyet belgeleri veya diplomalarının Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 48 inci maddesinin 7 nci bendi uyarınca ihale konusu iş veya benzer işe denk sayılacağı ifade edilmiştir.

Başvuru sahibi tarafından ihalede 2.026.000,00 TL teklif edildiği görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından iş deneyimini tevsik etmek amacıyla, Kent Konut İnş.San ve Tic.A.Ş’nin “2008/24651 İKN’li Arslanbey 34 Blok 544 Adet Konut ve Adaiçi Altyapı ile Çevre Düzenleme İnşaatı” ile ilgili olarak şirketin % 51 hissesine sahip Ayhan Uslu adına düzenlenmiş 25.03.2008 tarihli iş denetleme belgesi sunulmuştur.

Söz konusu belgede, belge sahibinin meslek unvanının inşaat mühendisi, görev unvanının şantiye şefi, ilk sözleşme bedelinin 24.474.000,00 YTL, toplam sözleşme bedelinin 24.703.207,16 YTL, belge sahibinin mesleği ile ilgili olarak hissesine düşen belge tutarının 19.257.982,00 YTL, görevi sırasında gerçekleşen iş tutarının 24.146.538,74 YTL, fiziki gerçekleşme oranının ise % 97,75 olduğu,

Sözleşme tarihinin 13.07.2006, geçici kabul tarihinin 05.10.2007 olduğu,

Belge sahibinin 02.10.2006 ila 05.10.2007 tarihleri arasında görev yaptığı,

Belirtilmektedir.

İdare tarafından başvuru sahibinin, iş denetleme belgesinin tutarının (19.257.982,00 YTL) ilk sözleşme bedelinin (24.474.000,00 YTL) % 80’ini (%78,68) karşılamadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46 ncı maddesinde; “(1) İş deneyim belgelerine, fiilen gerçekleştirilen, denetlenen veya yönetilen işlerin tutarı olarak, devam eden işlerde ara hakediş raporlarındaki, geçici kabulü yapılmış işlerde ise hakediş raporları ve varsa kesin hakediş raporundaki iş veya görevle ilgili tutarlar herhangi bir güncelleştirmeye tabi tutulmadan yazılır.

(2) Bu tutar;

….

ç) Kontrol şefi ve şantiye şefi hariç denetleme görevlerinde bulunanların iş deneyimi, denetledikleri işlerin lisans eğitimini aldıkları kendi mesleki alanları ile ilgili tutarları üzerinden, işin tamamında veya bir kısmında aynı sıfat ve görev unvanı ile eşzamanlı görev yapan birden fazla denetleme görevlisi bulunması halinde ise; görevlilerin sayısına bölünerek bulunan tutarlar üzerinden,

d) Kontrol şefi ve şantiye şefi ile işin tümünden sorumlu olarak görevlendirilen kontrol mühendisinin iş deneyimi, aldıkları lisans eğitimlerine bakılmaksızın denetledikleri işin tamamı üzerinden,

belirlenir.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda yer alan mevzuat hükmü uyarınca şantiye şefinin iş deneyimi, aldıkları lisans eğitimlerine bakılmaksızın denetledikleri işin tamamı üzerinden belirlenecektir. Ayhan Uslu’nun da belgeye konu işte şantiye şefi konumunda olduğu anlaşıldığından, iş deneyim belgesinin lisans eğitimlerine bakılmaksızın denetledikleri işin tamamı üzerinden hesaplanması gerekmektedir. Belgeye konu iş deneyim belgesi tutarının (19.257.982,00 YTL) belgenin düzenlendiği tarihteki yürürlükte olan Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine göre belirlendiği, ancak ihale tarihi itibariyle yürürlükte olan ve yukarıda ifade edilen hükme göre şantiye şefinin iş deneyiminin, aldıkları lisans eğitimlerine bakılmaksızın denetledikleri işin tamamı üzerinden belirleneceği anlaşıldığından iş denetleme belgesinin tutarı 24.146.538,74 YTL olmaktadır. Bu itibarla, başvuru sahibinin iddiası yerinde bulunmuştur.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 18 inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır:

1. Anahtar teknik personel

a) Osman Aydemir’in teklif zarfı kapsamında sunduğu belgeler incelendiğinde;

Osman Aydemir’in anahtar teknik personel olarak gösterildiği, KİK025.1/Y nolu anahtar teknik personel listesinin, KİK025.2/Y nolu anahtar teknik personel beyannamesinin, 1972 yılında verilen İnşaat Mühendisliği diplomasının, 30.11.1972 tarihinden itibaren odaya kayıtlı olduğunu gösterir 28.09.2011 tarihli TMMOB İnşaat Mühendisleri Odası Trabzon Şubesi Artvin Temsilciliği tarafından düzenlenen oda kayıt belgesinin sunulduğu görüldüğünden idarenin işleminin uygun olmadığı anlaşılmıştır.

b) Muvaffak Osman Çeltikoğlu’nun teklif zarfı kapsamında sunduğu belgeler incelendiğinde;

Muvaffak Osman Çeltikoğlu’nun anahtar teknik personel olarak gösterildiği, KİK025.1/Y nolu anahtar teknik personel listesinin, KİK025.2/Y nolu anahtar teknik personel beyannamesinin, 1973 yılında verilen İnşaat Mühendisliği diplomasının, 14.01.1974 tarihinden itibaren odaya kayıtlı olduğunu gösterir 28.09.2011 tarihli TMMOB İnşaat Mühendisleri Odası Trabzon Şubesi Artvin Temsilciliği tarafından düzenlenen oda kayıt belgesinin sunulduğu görüldüğünden idarenin işleminin uygun olmadığı anlaşılmıştır.

c) Kazım Keskin & Ahmet Akyüz Ortak Girişiminin teklif zarfı kapsamında sunduğu belgeler incelendiğinde;

Pilot ortak Kazım Keskin’in anahtar teknik personel olarak gösterildiği, KİK025.1/Y nolu anahtar teknik personel listesinin, KİK025.2/Y nolu anahtar teknik personel beyannamesinin, 23.09.1981 tarihinde verilen İnşaat Mühendisliği diplomasının, 06.12.1979 tarihinden itibaren odaya kayıtlı olduğunu gösterir 27.09.2011 tarihli TMMOB İnşaat Mühendisleri Odası Trabzon Şubesi Artvin Temsilciliği tarafından düzenlenen oda kayıt belgesinin sunulduğu görüldüğünden idarenin işleminin uygun olmadığı anlaşılmıştır.

ç) İrden İnşaat ve Ticaret Limited Şirketi’nin teklif zarfı kapsamında sunduğu belgeler incelendiğinde;

Mehmet Acar’ın anahtar teknik personel olarak gösterildiği, 1977 tarihinde verilen İnşaat Mühendisliği diplomasının, anahtar teknik personel listesinin (KİK.025.1/Y), anahtar teknik personel beyannamesinin (KİK.025.2/Y), 22.08.1977 tarihinden itibaren odayakayıtlı olduğunu gösterir 28.09.2011 tarihli TMMOB İnşaat Mühendisleri Odası Ankara Şubesi tarafından düzenlenen oda kayıt belgesinin, anahtar teknik personel niteliğindeki personel beyannamesinin (KİK.025.3/Y), geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinin (KİK025.4/Y), 2010-11 hariç 2011-8 ila 2010-9 sigortalı hizmet listesi ile 2009-11 sigortalı hizmet listesinin sunulduğu, idarenin Kasım 2010’a ait hizmet bildirimi olmadığı için isteklinin teklifini değerlendirme dışı bıraktığı görülmekle birilikte Yönetmeliğin 40 ıncı maddesinin 1 inci fıkrası son cümlesinde yer alan “ Yıl içinde toplam olarak otuz günü aşmayan kesintiler, kesinti olarak kabul edilmez.” hükmü gereğisöz konusu kesintinin kesinti olarak kabul edilmeyeceği anlaşıldığından idarenin işlemi yerinde görülmemiştir.

d) Atabey Denizcilik ve İnşaat Tic. Ltd. Şti.’nin teklif zarfı kapsamında sunduğu belgeler incelendiğinde;

06.10.2011 tarihli ihale komisyon kararı ile Atabey Denizcilik ve İnşaat Tic. Ltd. Şti.’nin anahtar teknik personel olarak gösterdiği kişinin geriye dönük 1 yıllık SGK onaylı evrakının sunulmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, istekli tarafından yapılan şikayet üzerine ve İstanbul Ticaret Odasından alınan bilgi doğrultusunda anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin şirket müdürü olduğu ve geriye dönük 1 yıllık SGK onaylı evrakının sunulmasına gerek olmadığı tespiti yapılarak 24.10.2011 tarihli ihale komisyon kararı ile düzeltici işlem tesis edilerek isteklinin teklifinin değerlendirmeye alındığı tespit edilmiştir.

Kurumun 04.11.2011 tarih ve 2554 sayılı yazısı ile Atabey Denizcilik ve İnşaat Tic. Ltd. Şti.’nin anahtar teknik personel ile ilgili yaptığı şikayet başvurusu üzerine İstanbul Ticaret Odasına yazılan idare yazısı ile İstanbul Ticaret Odasının cevabi yazısı idareden talep edilmiştir. İdarenin 15.11.2011 tarihinde Kurum kayıtlarına giren 10.11.2011 tarih ve 9237 sayılı yazısında İstanbul Ticaret Odasından sözlü olarak alınan Ömer Rasim Atabey’in ticaret sicil gazetelerinde aksi bir hüküm olmadığı gerekçesiyle şirket müdürlüğünün devam ettiği bilgisine dayanılarak düzeltici işlem kararı verildiğinin ifade edildiği görülmüştür.

Yapılan incelemede; 637089 Ticaret sicil numaralı Atabey Denizcilik Tic. Ltd. Şti.’nin kuruluşunun 04.09.2007 tarih ve 6887 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde tescil ve ilan edildiği, anahtar teknik personel olarak gösterilen Ömer Rasim Atabey’in 20 yıllığına müdür seçildiği, 30.10.2009 tarih ve 7428 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinde şirketin unvanının değiştirilerek Atabey Denizcilik ve İnşaat Tic. Ltd. Şti. olarak tescil ve ilan edildiği, diğer iki ortağın 10 yıllığına şirket müdürü seçildiği, anahtar teknik personel olarak gösterilen kişinin müdürlük yetkisinin sona erdiğine ilişkin bir bilgi yer almadığı ve netice itibariyle anahtar teknik personel olarak şirket müdürünün gösterildiği anlaşılmaktadır.

Şirket müdürü Ömer Rasim Atabey’in 17.11.1998 tarihinden itibaren odaya olduğunu gösterir 28.09.2011 tarihli TMMOB İnşaat Mühendisleri Odası Rize Temsilciliği tarafından düzenlenen oda kayıt belgesinin, anahtar teknik personel listesinin (KİK.025.1/Y), anahtar teknik personel beyannamesinin (KİK.025.2/Y), anahtar teknik personel niteliğindeki personel beyannamesinin (KİK.025.3/Y), geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinin (KİK025.4/Y), 1998 yılında verilen İnşaat Mühendisliği diplomasının sunulduğu görülmüştür.

Şirket müdürlerinden Hasan Aykan Atabey tarafından imza altına alınan anahtar teknik personel niteliğindeki personel beyannamesi (KİK.025.3/Y) ile geriye doğru bir yıllık dönem içinde çalıştırılan anahtar teknik personel listesinde (KİK025.4/Y) anılan kişinin ilk ilan tarihinden geriye doğru bir yıllık dönem içinde ticari faaliyette bulunulan yerde personel/anahtar teknik personel olarak çalıştığının beyan edildiği görülmekle birlikte anahtar teknik personel olarak limited şirketlerde müdürlük görevini yürüten ortakların bildirilmesi durumunda; ilk ilan tarihinden geriye doğru en az bir yıldır, ilgisine göre söz konusu görevlerde bulunan ve/veya ortak olan kişilerin, anahtar teknik personel niteliğine haiz olduklarının ve görev ve/veya ortaklık sürelerinin ticaret ve sanayi odası/ticaret odası bünyesinde bulunan ticaret sicil memurlukları, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir tarafından düzenlenen belge ilebelgelendirilmediği , bu anlamda teklif zarfı kapsamında yukarıda değinilen ve anahtar teknik personele ilişkin yeterliğin tam anlamıyla sağlandığından söz edilebilmesi için sunulması zorunlu kılınan belgeyi sunmadığı anlaşılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerekmektedir.

2 ) İş deneyim belgesi;

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin “İhale Komisyonlarının inceleme yetkisi” başlıklı 50 nci maddesinde; “(1) İhale komisyonu, aday veya isteklilerce sunulan iş deneyimini gösteren belgelerde tereddüt duyulan hususlara ilişkin gerekli incelemeyi yapmaya yetkilidir.

(2) İhale komisyonunun iş deneyimini gösteren belgelere ilişkin bilgi talepleri ilgililerce ivedikle karşılanır.” hükmü yer almaktadır.

İrden İnşaat ve Ticaret Limited Şirketi tarafından sunulan iş deneyim belgesinin incelenmesinden Toplu Konut İdaresi Başkanlığı tarafından 28.01.2011 tarih ve 462 sayı ile düzenlenmiş, “Çankırı Kurşunlu 384 Konut ve Sosyal Donatı ile Altyapı ve Çevre Düz. İkmal İnşaatı” işine ait, sözleşme tarihi 16.04.2010 ve işin geçici kabul tarihi 03.11.2010 ve belge tutarı 12.820.631,71,00 TL olan iş bitirme belgesi sunulduğu tespit edilmiştir. Anılan belgenin, benzer iş olarak B/II ve B/III gruplarına dahil olması için B/II ve B/III gruplarında belirlenen inşaat işlerinde tanımlanan yapının bütününün inşasını içermesi gerekmektedir. Bu itibarla iş deneyimine konu işin bazı kalemleri tamamlanmış bir yapının ikmal inşaatı mı yoksa bir yapının tümünün inşasını içeren bir iş mi olduğu konusunda Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 50 nci maddesi uyarınca inceleme yapılması gerektiği anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Kazım Keskin & Ahmet Akyüz Ortak Girişimi ile birlikte, Osman Aydemir, Muvaffak Osman Çeltikoğlu’nun teklifinin değerlendirmeye alınması, Atabey Denizcilik ve İnşaat Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin ise değerlendirme dışı bırakılması ve İrden İnşaat ve Ticaret Limited Şirketi tarafından sunulan iş deneyim belgesine ilişkin olarak Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 50 nci maddesi uyarınca gerekli inceleme yapılarak teklifin değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Anılan Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Ali KAYA

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi