KİK Kararı: 2011/UY.I-3129

KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2011/062
Gündem No : 29
Karar Tarihi : 15.09.2011
Karar No : 2011/UY.I-3129
BAŞVURU SAHİBİ:
FORM TEKNİK SÖNDÜRME SİST. SAN. TİC. LTD. ŞTİ., MEBUSEVLERİ MAH. ÖNDER CAD. NO:16/3 TANDOĞAN ÇANKAYA/ANKARA

İHALEYİ YAPAN İDARE:
ERCİYES ÜNİVERSİTESİ REKTÖRLÜĞÜ Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığı, Merkez Kampüsü Talas Yolu MELİKGAZİ/KAYSERİ

BAŞVURUYA KONU İHALE:
2011/43910 İhale Kayıt Numaralı "Merkezi Yemekhane İkmal İnşaatı" İhalesi

KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:

13.09.2011tarih ve B.07.6.KİK.0.06.00.00-101.03-.Y.[2877].(G031)./2011-57sayılı Ön İnceleme Raporunda;

Erciyes Üniversitesi Rektörlüğü Yapı İşleri ve Teknik Daire Başkanlığıtarafından 21.04.2011tarihinde açık ihale usulüile yapılan “Merkezi Yemekhane İkmal İnşaatı” ihalesine ilişkin olarak Form Teknik Söndürme Sist. San. Tic. Ltd. Şti.’nin 25.08.2011tarih ve 39422sayı ile Kurum kayıtlarına alınan dilekçe ile başvuruda bulunduğu,

Yapılan inceleme neticesinde;

Başvurunun reddine,

Karar verilmesinin uygun olacağı hususlarına yer verilmiştir.

KARAR:

Şikayet dilekçesi ve Ön İnceleme Raporu incelendi:

Başvuru dilekçesinde özetle;yapılan ihalenin üzerlerinde bırakıldığı, ikinci en avantajlı teklif sahibi Murat Özen Ekoterm Mühendislik firmasının Kamu İhale Kurumuna yaptığı başvuru sonucunda 11.07.2011 tarih ve 2011/UY.I-2369 sayılı kararla düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği ve bu kararla tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılarak ihalenin Murat Özen Ekoterm Mühendislik firması üzerine bırakıldığı, ancak ihaleye teklif veren Murat Özen Ekoterm Mühendislik firması ile Detay Yalıtım İnş. ve Soğ. Taah. Tur. Tic. Ltd. Şti.’nin birlikte hareket ettikleri, adı geçen isteklilere ait tekliflerin ihalede birlikte hareket etmekten dolayı geçersiz sayılması durumunda Murat Özen Ekoterm Mühendislik firması tarafından yapılan itirazen şikayet başvurusunun geçersiz olacağı ve 11.07.2011 tarih ve 2011/UY.I-2369 sayılı Kamu İhale Kurulu Kararının hükümsüz kalacağıiddialarına yer verilmiştir.

21.04.2011 tarihinde yapılan ihaleye 4 istekli teklif vermiş olup, ihale komisyonu tarafından yapılan değerlendirme sonucunda geçerli teklifler dikkate alınarak 1.759.412,11 TL sınır değer tespit edildiği ve bu sınır değerin altında kalan Form Teknik Söndürme Sistemleri San. ve Tic. Ltd. Şti.’nin aşırı düşük teklif sorgulamasına tabi tutulduğu, ihalenin aşırı düşük teklif açıklaması yeterli görülen adı geçen istekliüzerinde bırakıldığı anlaşılmıştır.

İhalede en avantajlı ikinci teklif sahibi Murat Özen Ekoterm Mühendislik firmasının Kamu İhale Kurumuna yaptığı itirazen şikayet başvurusu sonucunda, en avantajlı birinci teklif sahibi Form Teknik Söndürme Sist. San. Tic. Ltd. Şti.’nin aşırı düşük teklif açıklamasıyla ilgili mevzuata aykırılık sebebiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak, bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi yönünde 11.07.2011 tarih ve 2011/UY.I-2369 sayılı kararla düzeltici işlem belirlenmesine karar verildiği, söz konusu karar üzerine idare tarafından düzeltici işlem tesis edilmek suretiyle 29.07.2011 tarihli ihale komisyonu kararı ile Form Teknik Söndürme Sist. San. Tic. Ltd. Şti.’nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılarak ihalenin Murat Özen Ekoterm Mühendislik firması üzerine bırakıldığı anlaşılmıştır.

29.07.2011 tarihli ihale komisyon kararı aynı tarihte ihale yetkilisi tarafından onaylanmış, kesinleşen ihale kararı yine aynı tarihte başvuru sahibi Form Teknik Söndürme Sist. San. Tic. Ltd. Şti.’ne iadeli taahhütlü olarak gönderilmiş, bunun üzerine başvuru sahibi, idareye 12.08.2011 tarihli şikayet dilekçesi vermiş olup, idareden herhangi bir cevap yazısı almadan Kuruma 22.08.2011 tarihli itirazen şikayet başvurusunda bulunmuştur. Kurum tarafından yapılan inceleme sonucunda idarenin cevabına ilişkin süre beklenmeden Kuruma başvuruda bulunulduğu belirtilerek, idarenin cevabına ilişkin süreden sonra başvuru yapılması gerektiği bildirilmiş, idarenin 17.08.2011 tarihli cevap yazısının 23.08.2011 tarihinde tebliğini müteakip bu kez 05.09.2011 tarihli itirazen şikayet başvurusunda bulunulmuştur.

Başvuru sahibinin itirazen şikayet dilekçesi irdelendiğinde, şikayetin 11.07.2011 tarih ve 2011/UY.I-2369 sayılı karara itiraz niteliğinde olmadığı, ayrıca söz konusu Kamu İhale Kurulu kararına istinaden idare tarafından düzeltici işlem tesis edilmek suretiyle alınan 29.07.2011 tarihli ihale komisyonu kararı ile yapılan işlemle de ilgili olmadığı, diğer bir ifadeyle düzeltici işlem tesisi sonrasında başvuru sahibiyle ilgili bir hak kaybına veya zarara uğramasınaveya zarara uğramasının muhtemel olmasına dönük hukuka aykırı işleminbulunmadığı, dolayısıyla başvuru sahibinin şikayet ehliyetine sahip olmadığı anlaşılmıştır.

İdare, başvuru sahibinin 12.08.2011 tarihli şikayet dilekçesine verdiği 17.08.2011 tarih ve 958 sayılı cevap yazısında, şikayet dilekçesinde belirtilen hususlar için Kamu İhale Kurumunun 11.07.2011 tarih ve 2011/UY.I-2369 sayılı kararı doğrultusunda itirazın Ankara İdare Mahkemelerine yapılması gerektiği belirtilerek şikayet reddedilmiştir.

Söz konusu iddia içeriğine bakıldığında her iki firmanın birlikte hareket ettiği iddiasıyla ilgili konunun, tekliflerin ihale komisyonu tarafından değerlendirilmesi aşamasında, diğer bir ifade ile ihalenin ilk oturumuyla ihale komisyonunun ilk kararı olan 13.05.2011 tarihleri arasında fark edilmesi gerektiği anlaşılmaktadır. Zira, konunun farkına varıldığı tarih olarak başvuru sahibi itirazen şikayet başvurusunda her ne kadar 09.08.2011 tarihini beyan etmekte ise de, bu tarihi belirtmekle düzeltici işlemle ilgili alınan 29.07.2011 tarihli ihale komisyon kararının tebliğ tarihini esas aldığını göstermekte olup, ancak bu kararda şikayete konu hususla bağlantılı bir durumunun olmadığı tespit edilmiştir. Dolayısıyla, başvuru sahibi Kuruma yaptığı itirazen şikayet başvurusunda, ihaleye teklif veren Murat Özen Ekoterm Mühendislik firması ile Detay Yalıtım İnş. ve Soğ. Taah. Tur. Tic. Ltd. Şti.’nin birlikte hareket ettikleri şeklinde, tekliflerin değerlendirilme aşamasında şikayet konusu yapılması gereken iddiaya yer vermiştir.

4734 sayılı Kanunun 55 inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; “İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz.

Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir”' hükümleri yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde;

“(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.

(2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.

(3) Kuruma itirazen şikayet süresi; şikayet veya itirazen şikayet üzerine idare tarafından alınan iptal kararına karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür.” hükmüne,

Aynı Yönetmeliğin 17 nci maddesinde;

“(1) 16 ncı maddenin birinci fıkrası bakımından bir aykırılığın tespiti üzerine kurul tarafından başvurunun reddine karar verilir.” hükmüne,

Yer verilmiştir.

Görüleceği üzere, şikayetçinin 4734 sayılı Kanun ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmeliğin yukarda belirtilen hükümleri gereği şikayet konusu olan iddiaya ilişkin olarak, ihalenin ilk oturumuyla ihale komisyonunun ilk kararı olan 13.05.2011 tarihleri arasında farkına varılmış olması gerektiğinden, bu durumda idareye ve dolayısıyla Kuruma da şikayet başvuru sürelerinin geçirildiği anlaşılmıştır.

Yapılan inceleme sonucunda, 11.07.2011 tarih ve 2011/UY.I-2369 sayılı kararla ilgili olarak ihale komisyonu tarafından yapılan düzeltici işlem ile başvuru sahibiyle ilgili bir hak kaybına veya zarara uğramasınaveya zarara uğramasının muhtemel olmasına dönük hukuki bir sonuç oluşmadığından başvuru sahibinin şikayet ehliyetinin bulunmadığı, şikayet konusu olan iddianın, ihalenin ilk oturumuyla ihale komisyonunun ilk kararı olan 13.05.2011 tarihleri arasında farkına varılmış olması gerektiğinden hareketle şikayet başvuru sürelerinin geçirildiği anlaşıldığından, 4734 sayılı Kanunun 54 üncü maddesinin onuncu fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun ehliyet ve süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanunun 65 inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 60 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere;

Başvurunun reddine,

Esasta
Oybirliği, gerekçede oyçokluğu ile karar verildi.

Kazım ÖZKAN

Başkan V.

II. Başkan

Ali Kemal AKKOÇ

Kurul Üyesi

Bahattin IŞIK

Kurul Üyesi

Hakan GÜNAL

Kurul Üyesi

Adem KAMALI

Kurul Üyesi

Abdullah DÜNDAR

Kurul Üyesi

Erkan DEMİRTAŞ

Kurul Üyesi

EK GEREKÇE

05.12.2008 tarih ve 27075 sayılı Resmi Gazete’de yayınlanan 5812 sayılı Kanunun Kuruma İtirazen Şikayet Başvurusu başlıklı 56 ncı maddesinde, “Kurum itirazen şikayet başvurularını başvuru sahibinin iddiaları ile idarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar ve itiraz edilen işlemler bakımından eşit muamele ilkesinin ihlal edilip edilmediği açılarından inceler” hükmü gereğince, kuruma yapılan bazı itirazen şikayet dilekçelerini sonuçlandıramıyor ise de; Kanunun temel ilkeler başlıklı 5 inci maddesinde “İdareler bu kanuna göre yapılacak ihalelerde, saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarda ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur” denilerek, idarelerin bu kanuna göre yapacakları ihalelerdeki uymaları zorunlu temel ilkeler hüküm altına alınmıştır.

Kanunun Kamu İhale Kurumu başlıklı 53 üncü maddesinin (a) bendinde ise, “Bu kanunla verilen görevleri yapmak üzere kamu tüzel kişiliğini haiz, idari ve mali özerkliğe sahip Kamu İhale kurumu kurulmuştur. Kamu İhale Kurumu, bu Kanunda belirtilen esas, usul ve işlemlerin doğru olarak uygulanması konusunda görevli ve yetkilidir” hükmü gereğince, kanunun doğru uygulanması konusunda Kurumun uygulamayı yönlendirmek gibi asli sürekli kaçınılmaz görev ve sorumluğu bulunmaktadır.

Açıklanan nedenlerle; şikayet konusu dilekçenin ilgisi nedeniyle, gerekli inceleme ve değerlendirmeyi yaparak sonuçlandırmak üzere, ihaleyi yapan idarenin üst mercii olan Yükseköğretim Kurulu Başkanlığı’na gönderilmesi gerektiği yönündeki düşüncemle “Başvurunun reddine” ilişkin karara katılıyorum.

Adem KAMALI

Kurul Üyesi